第6章企業(yè)破產(chǎn)法

1、第六章企業(yè)破產(chǎn)法目錄第六章企業(yè)破產(chǎn)法1第一節(jié)破產(chǎn)法概述2一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念與特征2二、破產(chǎn)法的立法宗旨與調整作用4三、破產(chǎn)法的適用范圍6第二節(jié)破產(chǎn)申請與受理7一、破產(chǎn)原因7二、申請和受理9三、債權申報與確認13第三節(jié)債務人財產(chǎn)與管理人15一、債務人財產(chǎn)15二、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?0三、管理人制度21第四節(jié)債權人會議23一、債權人會議的組成23二、債權人會議的召集與職權24三、債權人委員會25第五節(jié)重整程序26一、重整制度概說26二、重整申請和重整期間28三、重整計劃的制定與批準29四、重整計劃的執(zhí)行、監(jiān)督與終止31第六節(jié)和解制度32一、和解的特征及其程序32二、和解協(xié)議的效力33第七節(jié)破產(chǎn)

2、清算程序34一、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配35二、破產(chǎn)程序的終結38第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念與特征（一）破產(chǎn)的概念與特征破產(chǎn)是指對喪失清償能力的債務人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強制清算其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權人的法律制度。破產(chǎn)一般是指破產(chǎn)清算程序，但在談及破產(chǎn)法律制度時，通常是從廣義上理解，不僅包括破產(chǎn)清算制度，而且包括以挽救債務人、避免破產(chǎn)為目的的和解、重整等法律制度。破產(chǎn)清算是破產(chǎn)法的基本制度，它與相關的民事執(zhí)行制度相比，具有也下特征：1.民事執(zhí)行程序中的債務人通常具有清償能力，但拒不履行義務，所以需要強制執(zhí)行。而破產(chǎn)程序中的債務人已無清償能力，不能對債權人履行全部義務，故須以

3、破產(chǎn)方式公平解決債務清償問題。在民事執(zhí)行中，強調債務關自動履行和債權人主動行使權利，而在破產(chǎn)程序中，因個別債權人的單獨執(zhí)行或債務人對個別債權人的自動履行違背對全體債權人公平清償?shù)脑瓌t，·反為法律所禁止。2.民事執(zhí)行是為申請執(zhí)行的個別債權人的利益進行的，破產(chǎn)清算則是為全體債權人的利益進行，前者的目的只為債的個別清償，而后者則更強調清償在債權人間的公平，解決多數(shù)債權人之間因債務人財產(chǎn)不足清償而發(fā)生的矛盾。3.破產(chǎn)是對債務人財產(chǎn)法律關系的全面清算與執(zhí)行，破產(chǎn)宣告后，將終結企業(yè)法人債務人的商事經(jīng)營，并使其喪失民事主體資格。而民事執(zhí)行的范圍則僅限于與所執(zhí)行債務相關的財產(chǎn)，且不涉及民事主體資格問

4、題。此外，民事執(zhí)行的對象范圍廣泛，既包括對財產(chǎn)的執(zhí)行，也包括對行為的執(zhí)行，而破產(chǎn)程序中執(zhí)行的對象僅為財產(chǎn)。另一方面，破產(chǎn)制度與民事訴訟與執(zhí)行制度又有著密切的關系。我國新破產(chǎn)法第四條規(guī)定：“破產(chǎn)案件審理程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟法的有關規(guī)定?！保ǘ┢飘a(chǎn)法的概念與特征破產(chǎn)法是規(guī)定在債務人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產(chǎn)進行清算分配，公平清償給債權人，或通過債務人與債權人會議達成的和解協(xié)議清償債務，或進行企業(yè)重整，避免債務人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)法有廣義和狹義之分。狹義的破產(chǎn)法特指破產(chǎn)法典，如我國于2006年8月27日通過的企業(yè)破產(chǎn)法；廣義的破產(chǎn)法則還包括其他有關破產(chǎn)的法律、法規(guī)、

5、行政規(guī)章、司法解釋，及散見于其他立法中的調整破產(chǎn)關系的法律規(guī)范，如商業(yè)銀行法、（保險法、公司法、合伙企業(yè)法等立法中有關破產(chǎn)的規(guī)定?，F(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法均由破產(chǎn)清算制度與挽救債務人的和解、重整制度兩方面的法律構成。有的國家的立法將這些法律規(guī)定在同一部法典之中，如我國，有的國家則對之分別立法，如日本。破產(chǎn)法是集實體與程序內(nèi)容合一的綜合性法律，其調整范圍一般限于債務人喪失清償能力的特殊情況，解決的主要是如何公平清償債務，即執(zhí)行問題，對當事人間的實體權利、義務爭議（如債之存在、數(shù)額多少等）則應在破產(chǎn)程序之外通過民事訴訟、仲裁等方式解決。因為破產(chǎn)法不具備解決民事權利義務爭議時保障當事人訴訟權利的各項制度。

6、破產(chǎn)法的基本制度主要源于民事債權和民事執(zhí)行制度，并根據(jù)破產(chǎn)程序的特點、原則加以變更，對當事人的權利、義務予以必要的擴張或限制，同時兼顧對社會利益的維護。由于破產(chǎn)法社會涉及面甚廣，不僅民法、民事訴訟法與之相關，企業(yè)法、公司法、勞動法、社會保障法乃至刑法、行政法等都與之有密切聯(lián)系，破產(chǎn)法的實施要依靠這些相關法律及配套制度的保障。實踐已經(jīng)證明，單靠一部破產(chǎn)法是難以廣泛實施并發(fā)揮其應有社會調整功能的。（三）我國破產(chǎn)立法概況1986年12月2日，第六屆全國人大常委會第十八次會議通過了中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）（下稱舊破產(chǎn)法）。該法適用于全民所有制企業(yè)，自全民所有制工業(yè)企業(yè)法實施滿3個月之日即198

7、8年11月1日起試行。此后，最高人民法院于1991年11月7日發(fā)布了關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）若干問題的意見（下稱破產(chǎn)意見）。1991年4月9日，第七屆全國人大第四次會議通過了中華人民共和國民事訴訟法。其第二編第十九章中規(guī)定了“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”，適用于非全民所有制的企業(yè)法人。至此，所有法人型企業(yè)均被納入破產(chǎn)法的調整體系。2002年7月18日，最高人民法院發(fā)布關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定（下稱破產(chǎn)規(guī)定）。為促進國有企業(yè)的破產(chǎn)試行工作，國務院于1994年10月25日發(fā)布了關于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關問題的通知，對試點城市中破產(chǎn)企業(yè)職工的安置、破產(chǎn)財產(chǎn)（包括土地使

8、用權）的處置、銀行貸款損失的處理等破產(chǎn)法實施中的難點問題作出規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的所有財產(chǎn)包括擔保物均可優(yōu)先清償職工債權與職工安置費用，形成政策性破產(chǎn)制度。鑒于一些地方出現(xiàn)濫用政策性破產(chǎn)的現(xiàn)象，1997年3月2日，國務院發(fā)布關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關問題的補充通知，強調政策性破產(chǎn)只適用于國務院確定的范圍。國務院有關部委還就政策性破產(chǎn)制定了一些行政規(guī)章。我國的破產(chǎn)法誕生后，對經(jīng)濟體制改革與市場經(jīng)濟建設起到重要的促進作用。但因受立法時社會條件的局限，存在立法思想陳舊、體系雜亂、重整等重要制度缺失、政府不當行政干預過重、國有企業(yè)的政策性破產(chǎn)與法律沖突、法律規(guī)范缺乏可操作性等問題，已

9、不適應社會需要。在我國市場經(jīng)濟體制已經(jīng)逐步確立后，制定統(tǒng)一的、市場化的新破產(chǎn)法已勢在必行。1994年3月，第八屆全國人大財經(jīng)委員會根據(jù)第八屆全國人大常委會立法規(guī)劃開始組織新破產(chǎn)法的起草工作。第九屆、第十屆全國人大常委會均將企業(yè)破產(chǎn)法列人立法規(guī)劃。2004年6月21日，在第十屆全國人大常委會第10次會議上，新破產(chǎn)法草案首次提請審議。2006年8月27日，第十屆全國人大常委會第23次會議通過了中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（下稱新破產(chǎn)法），自2007年6月1日起施行，舊破產(chǎn)法同時廢止。二、破產(chǎn)法的立法宗旨與調整作用（一）破產(chǎn)法的立法宗旨新破產(chǎn)法第一條規(guī)定，“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權債務，保護債權

10、人和債務人的合法權益，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，制定本法”。新法立法宗旨貫徹市場經(jīng)濟理念，將舊法列在立法宗旨首位的“適應社會主義有計劃的商品經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)濟體制改革的需要，促進全民所有制企業(yè)自主經(jīng)營，加強經(jīng)濟責任制和民主管理，改善經(jīng)營狀況，提高經(jīng)濟效益”等與破產(chǎn)法無關的其他社會目標全部刪除。新破產(chǎn)法在立法宗旨上進行了革新，第一，明確破產(chǎn)法的特定社會調整目標，區(qū)分其直接社會調整作用與間接社會影響的關系；第二，區(qū)分破產(chǎn)法與勞動法、社會保障法等相關立法間不同的調整范圍，將不屬于破產(chǎn)法調整的破產(chǎn)企業(yè)職工的救濟安置等社會問題交由其他立法調整，從理論和實踐上為破產(chǎn)法的實施掃除社會障礙；第三，排除政府的不當行

11、政干預，避免因行政利益的影響而再度歪曲破產(chǎn)法的實施，同時強調政府必須履行提供社會保障、安置失業(yè)職工等職責，保障破產(chǎn)法的順利實施。（二）破產(chǎn)法的社會調整作用破產(chǎn)法的直接調整作用，是通過其特有的調整手段保障債務關系在債務人喪失清償能力時的最終公平實現(xiàn)，從而維護全體債權人和債務人的合法權益，維護社會利益與正常經(jīng)濟秩序。對債務關系的保護，就是對商品信用交易即商品交換關系的保護。而商品交換一旦終止，市場經(jīng)濟就將崩潰。所以信用關系及其法律表現(xiàn)形式債，也就成為維系市場經(jīng)濟正常運轉的決定性因素。保證債務關系正常實現(xiàn)，維護債權人、債務人的正當權益，是任何一個真正的市場經(jīng)濟國家在法律制度上必須解決的基本問題。在債

12、務人有清償能力而不履行債務或對債務有爭議時，通過民事債權制度和民事訴訟與執(zhí)行制度便可以保障債的確認與履行。但在債務人喪失清償能力時，由于其已無足夠的財產(chǎn)還清所有債務，多數(shù)人的債權在其不足清償?shù)挠邢挢敭a(chǎn)上發(fā)生競合，使原來僅存在于債權人與債務人之間的清償矛盾，進一步擴展到了多數(shù)債權人之間。這時如仍允許債務人對個別債權人主動還債，或允許債權人以強制執(zhí)行方式實現(xiàn)債權，那么先獲償還或先得執(zhí)行的債權人可能獲得全額清償，而其他債權人則可能分文不獲，造成同等權利的債權卻得不到同等清償?shù)牟还浆F(xiàn)象。這是因為原有的法律制度設計只能解決債權人與債務人之間的個別清償問題，而無法解決多數(shù)債權人之間的清償矛盾。所以，當債

13、務人喪失清償能力時，就必須有一種與原有的民事債權制度和民事訴訟與執(zhí)行制度不同的特別法律制度來調整，這就是破產(chǎn)法。就債務清償而言，破產(chǎn)法就是要將當事人的個別清償轉化為集體清償，將破產(chǎn)人的所有財產(chǎn)集合起來，將所有的債權人也集合起來，按照債權不同的性質、比例給予公平的清償。破產(chǎn)法在調整債務關系的同時，對市場經(jīng)濟必然會產(chǎn)生廣泛的間接社會影響。它可以進一步完善市場經(jīng)濟優(yōu)勝劣汰的競爭機制，利用破產(chǎn)壓力促進企業(yè)提高經(jīng)濟效益；通過破產(chǎn)與重整等制度，優(yōu)化社會資源的配置等。但不能將這些社會影響理解為制定破產(chǎn)法的社會動因，否則，必將產(chǎn)生危及破產(chǎn)法存在價值的錯誤認識，使破產(chǎn)法在制度設計與實施中承擔一些其不應有的社會職

14、能，妨礙其本質調整作用的發(fā)揮。因為對破產(chǎn)法間接影響所涉及問題自有其他法律制度調整，破產(chǎn)不過是對問題解決可能產(chǎn)生客觀影響的輔助性制度，并非不可缺少的。惟獨在債務人喪失清償能力時對債的調整上，破產(chǎn)法的作用是任何其他法律或行政措施所無法取代的。而后，在破產(chǎn)法發(fā)展過程中又逐步產(chǎn)生通過免責制度維護債務人的正當權益，通過和解、重整制度預防破產(chǎn)發(fā)生，進而維護社會利益等其他社會調整作用。為協(xié)調解決破產(chǎn)產(chǎn)生的社會問題，新破產(chǎn)法第六條規(guī)定：“人民法院審理破產(chǎn)案件，應當依法保障企業(yè)職工的合法權益，依法追究破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理人員的法律責任”。其第一百二十五條規(guī)定：“企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務、勤勉義務，

15、致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔民事責任。有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結之日起3年內(nèi)不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員?！蹦壳埃覈飘a(chǎn)立法與執(zhí)法中最大的問題是職工債權的清償以及社會保障與就業(yè)問題。職工債權的清償屬于破產(chǎn)法調整，但其社會保障與就業(yè)問題則應由社會保障法、勞動法解決。破產(chǎn)與社會保障是不同的法律關系，社會保障制度不是破產(chǎn)法的組成部分，破產(chǎn)法也不具備解決職工安置、保障問題的社會功能。破產(chǎn)法強調的是對債務的公平清償，而社會保障法、勞動法強調的是對弱勢群體的特殊保護與社會保障，某種意義上講，是對市場經(jīng)濟自然形成的利益體系作反向的政策性調整。如果把這兩種不同的立法原則硬塞到破產(chǎn)法中

16、，必然會造成不同立法調整功能的混淆，進而人為引發(fā)激烈的社會矛盾，政策性破產(chǎn)的實施便是突出的表現(xiàn)。現(xiàn)在，根據(jù)新破產(chǎn)法第一百三十三條以及國務院的有關規(guī)定，違背破產(chǎn)法、擔保法等立法原則、損害債權人利益的政策性破產(chǎn)將被限期終止。在新破產(chǎn)法的實施中，要根據(jù)新的立法思想，糾正過去在政策性破產(chǎn)下形成的錯誤思維定勢及不規(guī)范的習慣做法。要在法院與政府的職責之間作出明確劃分。法院負責解決債務問題，各級政府負責解決破產(chǎn)企業(yè)職工的社會保障、就業(yè)安置等間題，決不允許政府將這些矛盾推到法院。只有這樣，才能真正使我國破產(chǎn)法的實施走人正軌。三、破產(chǎn)法的適用范圍（一）破產(chǎn)法的主體適用范圍新破產(chǎn)法第二條規(guī)定，其主體適用范圍是所有

17、的企業(yè)法人，與舊破產(chǎn)法體系下的整體適用范圍相同。同時，該法第一百三十五條規(guī)定：“其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序”，適當擴大破產(chǎn)法的適用范圍，以適應市場經(jīng)濟之調整需要。此外，新破產(chǎn)法還規(guī)定有若干主體適用法律的特殊情況。該法第一百三十五條第二款規(guī)定：“金融機構實施破產(chǎn)的，國務院可以依據(jù)本法和其他有關法律的規(guī)定制定實施辦法?！边@是因為金融機構的破產(chǎn)存在一些特殊問題，需要制定具體實施辦法解決。該法第一百三十三條規(guī)定：“在本法施行前國務院規(guī)定的期限和范圍內(nèi)的國有企業(yè)實施破產(chǎn)的特殊事宜，按照國務院有關規(guī)定辦理?！边@是指國有企業(yè)政策性破產(chǎn)的處理。根據(jù)國務院有關文

18、件規(guī)定，政策性破產(chǎn)將在4年內(nèi)繼續(xù)實施，于2008年年末徹底退出歷史舞臺。（二）新破產(chǎn)法的適用地域范圍新破產(chǎn)法的適用地域范圍是指破產(chǎn)宣告的域外效力問題，即一國的破產(chǎn)宣告對位于其他國家的破產(chǎn)人財產(chǎn)是否有效。破產(chǎn)宣告的域外效力發(fā)生在跨國破產(chǎn)的情況下?？鐕飘a(chǎn)又稱國際破產(chǎn)、越界破產(chǎn)，是指同時涉及本國與外國因素的破產(chǎn)程序。通常，影響跨國破產(chǎn)形成的因素，主要指債權人、債務人、尤其是破產(chǎn)財產(chǎn)位于兩個以上的國家。關于破產(chǎn)宣告的域外效力，在立法上主要有兩種理論。一種是屬地主義，主張破產(chǎn)宣告的效力僅及于宣告國國內(nèi)，只有破產(chǎn)人在該國內(nèi)的財產(chǎn)屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。另一種為普及主義，認為破產(chǎn)制度設立的目的，在于一次性公平解決破

19、產(chǎn)人全部債務清償問題，所以破產(chǎn)宣告的效力應及于破產(chǎn)人在國內(nèi)外的全部財產(chǎn)。兩種立法主義各有利弊，當今世界各國的破產(chǎn)法很少有絕對采取某一種主義的，大多采取一些變通措施解決實際問題。有的國家對外國破產(chǎn)宣告視同外國判決，按照相應的法律程序個案處理，在一定條件下承認其全部或部分效力。也有的國家采取締結條約的方法，承認締約方破產(chǎn)宣告在本國具有相應的法律效力。我國舊破產(chǎn)法對破產(chǎn)宣告的域外效力未作規(guī)定。為促進對外開放與國際經(jīng)貿(mào)發(fā)展，新破產(chǎn)法采取了有限制的普及主義原則。新破產(chǎn)法第五條規(guī)定：“依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，

20、涉及債務人在中華人民共和國領域內(nèi)的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領域內(nèi)債權人的合法權益的，裁定承認和執(zhí)行。”（三）新破產(chǎn)法的適用時間新破產(chǎn)法第一百三十六條規(guī)定：“本法自2007年6月1日起施行，中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）同時廢止?！毙缕飘a(chǎn)法從出臺到實施，需要有一個準備期，以進行破產(chǎn)法的實施準備工作，包括制定相應的配套法律、法規(guī)、司法解釋和行政規(guī)章，培訓法官、律師等管理人隊伍以及相關人員等。第二節(jié) 破產(chǎn)申請與受

21、理一、破產(chǎn)原因（一）破產(chǎn)原因概述破產(chǎn)原因，也稱破產(chǎn)界限，指認定債務人喪失清償能力，當事人得以提出破產(chǎn)申請，法院據(jù)以啟動破產(chǎn)程序的法律事實。破產(chǎn)原因也是和解與重整程序開始的原因，但重整程序開始的原因更為寬松，企業(yè)法人有明顯喪失清償能力可能的，就可以依法申請重整。各國立法對破產(chǎn)原因的規(guī)定方式主要有列舉主義與概括主義。前者列舉規(guī)定表明債務人喪失清償能力的各種具體行為，實施行為之一者即視為發(fā)生破產(chǎn)原因。后者則對破產(chǎn)原因從法學理論上作抽象規(guī)定，通常概括規(guī)定的方式有不能清償、資不抵債及停止支付。我國立法采取概括主義。所謂不能清償，是指債務人對請求償還的到期債務，因喪失清償能力而無法償還的客觀財產(chǎn)狀況。多數(shù)

22、采用概括主義的國家以不能清償作為對自然人、法人普遍適用的一般破產(chǎn)原因，而以資不抵債作為對資合法人、清算中法人、遺產(chǎn)等僅以有限財產(chǎn)為清償保證、無人對其債務負無限責任的特定主體主動申請破門產(chǎn)的特殊破產(chǎn)原因，以防止其在資不抵債的情況下仍不適當?shù)財U張債務，損害債權人利益。同時規(guī)定，停止支付可推定為不能清償，以解決債權人申請破產(chǎn)時的舉證責任問題。此外，對債務人喪失清償能力的認定，不以其他對其債務負有清償義務者（如連帶責任人、擔保人）也不能代為清償為條件。只要債務人本人不能清償?shù)狡趥鶆占礊閱适鍍斈芰?，其他人對其負債的連帶責任、擔保責任，不能視為債務人的清償能力或其延伸。（二）舊破產(chǎn)法之破產(chǎn)原因規(guī)定舊破產(chǎn)

23、法第三條規(guī)定：“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆盏?，依照本法?guī)定宣告破產(chǎn)。”這一規(guī)定中存在不妥之處，它將“經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損”，即破產(chǎn)原因發(fā)生的經(jīng)濟原因，這一本不應由法律調整的問題也規(guī)定進法律之中。這一規(guī)定在實踐中是無法執(zhí)行的，可能成為債務人任意規(guī)避破產(chǎn)的理由，而且僅以不能清償作為破產(chǎn)原因，也不能適應實踐中的復雜情況，如無法解決債權人申請破產(chǎn)時的舉證責任、清算中企業(yè)的破產(chǎn)標準等問題。（三）新破產(chǎn)法之破產(chǎn)原因規(guī)定分析根據(jù)新破產(chǎn)法第二條的規(guī)定，破產(chǎn)原因是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。這一規(guī)定涉及不能清償與資不抵債兩個概念，存在如何正

24、確理解與適用的問題。不能清償與資不抵債的概念是不同的。不能清償在法律上的著眼點是債務關系能否正常維持。資不抵債的著眼點是資債比例關系及因此產(chǎn)生的清償風險，其考察債務人的償還能力僅以實有財產(chǎn)為限，不考慮信用、能力等其他償還因素，計算債務數(shù)額時，不考慮是否到期，均納人總額之內(nèi)。債務人在資不抵債時，如到期債務數(shù)額不大，并不一定不能清償，此外還存在以信用、能力方式還債的可能。另一方面，在債務人資產(chǎn)尚超過負債時，也可能因資產(chǎn)結構不合理無法變現(xiàn)，對到期債務缺乏現(xiàn)實支付能力而無法清償。所以，兩者對破產(chǎn)界限的認定是有區(qū)別的。在新破產(chǎn)法起草過程中，曾經(jīng)規(guī)定以不能清償作為普遍適用的破產(chǎn)原因，以資不抵債作為清算中法

25、人的破產(chǎn)原因，以停止支付作為推定破產(chǎn)原因，解決債權人申請破產(chǎn)時的舉證責任問題。但在新破產(chǎn)法草案提交審議時，有人認為，僅以債務人不能清償?shù)狡趥鶆兆鳛槠飘a(chǎn)原因，可能會使破產(chǎn)企業(yè)大量增加，希望對破產(chǎn)原因加以限制，受過去國有企業(yè)適用政策性破產(chǎn)時要求進行審計并達到資不抵債標準的影響，主張增加資不抵債作為必須同時具備的破產(chǎn)原因。后經(jīng)反復協(xié)調工作，將破產(chǎn)原因改為現(xiàn)在立法規(guī)定的模式。根據(jù)新破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)原因分為兩種情況。第一，債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務，主要適用于債務人提出破產(chǎn)申請且其資不抵債易于判斷的案件；第二，債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權人提出破產(chǎn)

26、申請和債務人提出破產(chǎn)申請但其資不抵債不易判斷的案件。二、申請和受理（一）申請的提出新破產(chǎn)法將當事人提起破產(chǎn)清算、和解與重整這三個程序的申請統(tǒng)一規(guī)定于一個章節(jié)之中，雖然在有的法律條款中使用“破產(chǎn)申請”的概念。根據(jù)法律規(guī)定，債務人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。如公司法第一百八十八條第一款規(guī)定，“清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法

27、向人民法院申請宣告破產(chǎn)?！贝送?，根據(jù)新破產(chǎn)法第一百三十四條規(guī)定：“商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構有本法第二條規(guī)定情形的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。國務院金融監(jiān)督管理機構依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風險的金融機構采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機構為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序?！碑斒氯说纳暾垜驅ζ飘a(chǎn)案件有管轄權的人民法院提出。新破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)案件的地域管轄由債務人住所地人民法院管轄。但對級別管轄，立法未作規(guī)定，留待最高人民法院通過司法解釋解決。根據(jù)最高人民法院對舊破產(chǎn)法的司法解釋規(guī)定，破產(chǎn)案件的級別管轄

28、依破產(chǎn)企業(yè)的工商登記情況確定?；鶎尤嗣穹ㄔ阂话愎茌牽h、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市（含本級）以上的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納人國家計劃調整的國有企業(yè)破產(chǎn)案件即政策性破產(chǎn)，由中級人民法院管轄。上級人民法院審理下級人民法院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件，或者將本院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件移交下級人民法院審理，以及下級人民法院需要將自己管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件交由上級人民法院審理的，依照民事訴訟法第三十九條的規(guī)定辦理；省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)因特殊情況需對個別企業(yè)破產(chǎn)案件的地域管轄作調整的，須經(jīng)共同上級人民法院批準。當事人向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當

29、提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)。破產(chǎn)申請書應當載明下列事項：(1)申請人、被申請人的基本情況；(2)申請目的；(3)申請的事實和理由；（4）人民法院認為應當載明的其他事項。債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。由于企業(yè)（尤其是私營企業(yè)、外商投資企業(yè)等非國有企業(yè)）破產(chǎn)后并不負有安置職工的義務，也無此能力，真正負有此項義務的是地方政府，所以破產(chǎn)申請書要求提交的“職工安置預案”，實際上應由地方政府制定。如申請企業(yè)因政府不履行職責而無法提交職工安置預案，或在預案中將職工安置交由政府解決，不影響破產(chǎn)申請

30、的受理（政策性破產(chǎn)的國有企業(yè)除外）。人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。（二）破產(chǎn)申請的受理債權人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務人。通知中應告知債務人不得轉移資產(chǎn)、逃避債務，不得進行有礙于公平清償?shù)男袨?。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起10日內(nèi)裁定是否受理。除上述情形外，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長受理案件期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長15日。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達申請人。債權人提出申請的，人民法

31、院應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起15日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。債務人違反法律規(guī)定，拒不向人民法院提交或者提交不真實的上述文件與情況說明的，人民法院可以對直接責任人員依法處以罰款。人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務人末發(fā)生破產(chǎn)原因的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人

32、民法院提起上訴。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人，并在裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。通知和公告應當載明下列事項：（1）申請人、被申請人的名稱或者姓名；（2）人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；（3）申報債權的期限、地點和注意事項；（4）管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址；（5）債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)的要求；（6）第一次債權人會議召開的時間和地點；（7）人民法院認為應當通知和公告的其他事項。為保證破產(chǎn)程序順利進行，自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務：（1）妥善保管

33、其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；（3）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。所謂債務人的有關人員指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務管理人員和其他經(jīng)營管理人員。債務人的有關人員違反法律規(guī)定，擅自離開住所地的，人民法院可以予以訓誡、拘留，可以依法并處罰款。為保證對全體債權人的公平清償，新破產(chǎn)法第十六條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。”但是，債務人以其自有財產(chǎn)向債權人提供物權擔保的，其在擔

34、保物價值內(nèi)向債權人所作的債務清償，不受上述規(guī)定限制。因物權擔保債權人享有對擔保物的優(yōu)先受償權，對其債務清償可使債務人收回擔保財產(chǎn)，用于對所有債權人的清償，不違反公平清償原則。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人故意違反法律規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產(chǎn)，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產(chǎn)的義務。所謂故意違反法律規(guī)定，是指上述當事人明知或應知人民法院已經(jīng)受理破產(chǎn)申請，仍向債務人清償債務或者交付財產(chǎn)。不免除清償債務或者交付財產(chǎn)的義務，是以債權人因此受到損失的范圍為限。如果債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人雖向債

35、務人清償債務或者交付財產(chǎn)，但債務人將接收到的清償款項或者財產(chǎn)全部上交管理人，債權人并未受到損失，則不必再承擔民事責任。人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人決定解除或者繼續(xù)履行合同，應當以保障債權人權益最大化為原則。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行，但有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程

36、序應當中止。其中的保全措施，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰程序中的保全措施，如海關、工商管理部門等采取的財產(chǎn)扣押、查封等措施，還應包括刑事訴訟中公安部門、司法部門采取的相關措施。所謂執(zhí)行程序應當中止，是指對無物權擔保債權的執(zhí)行，物權擔保債權人對擔保物的執(zhí)行原則上不中止，除非當事人申請的是重整程序。因為在破產(chǎn)清算和和解程序中，物權擔保債權人對擔保物享有優(yōu)先受償權，其就擔保物的執(zhí)行，不會損害其他債權人的權益，不違反公平清償原則。根據(jù)新破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。這與舊破

37、產(chǎn)法體系中的規(guī)定相比有重大改變。最高人視法院在其舊司法解釋破產(chǎn)規(guī)定第十九條規(guī)定：“人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，以債務人為原告的其他民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院；案件已進行到二審程序的，受訴人民法院應當繼續(xù)審理、第二十條規(guī)定：“人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序應當中止。以債務人為被告的其他債務糾紛案件，根據(jù)下列不同情況分別處理：（1)已經(jīng)審結但未執(zhí)行完畢的，應當中止執(zhí)行，由債權人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權。（2)尚未審結且無其他被告和無獨立請求權的第三人的，應當中止訴訟，由債權人向受理破產(chǎn)案件的人民法

38、院申報債權。在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，終結訴訟。（3)尚未審結并有其他被告或者無獨立請求權的第三人的，應當中止訴訟，由債權人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權。待破產(chǎn)程序終結后，恢復審理。（4)債務人系從債務人的債務糾紛案件繼續(xù)審理”。這些案件轉至受理破產(chǎn)案件的人民法院后，由其在債權確認程序中以裁定解決當事人的實體爭議。由于上述規(guī)定嚴重損害了當事人的訴訟權利，故新破產(chǎn)法對此作出根本性的改變，糾正其錯誤。破產(chǎn)申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。但是其他法律有特殊規(guī)定的應當除外，如勞動爭議仍應先行進行勞動仲裁，當事人約定仲裁解決糾紛的，也應當以仲裁方式解決。三、債權申報與確認

39、（一）債權申報根據(jù)破產(chǎn)法的一般規(guī)定，破產(chǎn)案件受理后，債權人只有在依法申報債權并得到確認后，才能行使破產(chǎn)參與、受償?shù)葯嗬?。債權人行使各項權利，應依照破產(chǎn)法規(guī)定的程序進行。新破產(chǎn)法規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。在法律規(guī)定的期間內(nèi)，人民法院可以根據(jù)案件具體情況確定申報債權的期限。舊破產(chǎn)法規(guī)定的債權申報期限是固定期限，并對以通知送達的已知債權人和以公告送達的其他債權人規(guī)定不同的申報債權期限，存在不妥之處。債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)向管理人申報債權。但債務人所欠職工的

40、工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此，職工債權是免申報的債權，這有助于更好的維護職工權益，避免出現(xiàn)遺漏職工債權的現(xiàn)象。債權人申報債權時，應當書面說明債權的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關證據(jù)。申報的債權是連帶債權的，應當說明。連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其?/p>

41、債務人的求償權申報債權；尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權。允許保證人等預先申報債權，是為避免在債權人不參加破產(chǎn)清償而直接向保證人或連帶債務人要求清償?shù)那闆r下，保證人或連帶債務人履行保證或連帶責任后卻因無法及時申報債權，破產(chǎn)人的財產(chǎn)分配程序已終結，而無法行使其代位求償權。所以，立法允許保證人等預先行使求償權，但債權人已向管理人申報全部債權的除外，否則會出現(xiàn)對一項債務的重復清償。連帶債務人數(shù)人的破產(chǎn)案件均被受理的，其債權人有權就全部債權分別在各破產(chǎn)案件中申報債權。未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。而舊破產(chǎn)法規(guī)定，附利息的債權自

42、破產(chǎn)宣告時起停止計息。附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人也可以申報其債權。管理人或者債務人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。可申報的債權以實際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權。債務人是委托合同的委托人，其破產(chǎn)案件被人民法院受理，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。債務人是票據(jù)的出票人，其破產(chǎn)案件被人民法院受理，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。這一規(guī)定是為了維護票據(jù)作為無因證券（指持有票據(jù)者行使權利時無須說明取得原因，支付義務人對此也無審查的權利，即使原因關系無效對

43、票據(jù)支付關系一般也無影響）的地位，保障付款人或承兌人的合法權益，保證票據(jù)的流通信用。新破產(chǎn)法第五十六條規(guī)定：“在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)，債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權利?！边@一規(guī)定對舊法作了重大改變。舊破產(chǎn)法第九條規(guī)定，債權人“逾期未申報債權的，視為自動放棄債權”，這是對債權人權益的錯誤損害。新破產(chǎn)法的修改體現(xiàn)了保護債權人權益的原則。（二）債權確認債權人申報之債權需經(jīng)確認后才能在破產(chǎn)程序中行使權利。債權審查的判斷原

44、則是，凡法律允許通過一般司法程序提出異議的債權，即未經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判所確認的債權，均應在審查確認之列；凡經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判所確認的債權，原則上不在審查確認之列。根據(jù)新破產(chǎn)法規(guī)定，管理人收到債權申報材料后，應當?shù)怯浽靸?，對申報的債權進行審查，并編制債權表。管理人必須將申報的債權全部編人債權表，不允許以其認為債權不成立等為由拒絕編人債權表。管理人進行實質審查后對各項債權的認定結果，如是否真實存在、是否超過訴訟時效等，應附在提交第一次債權人會議的債權表后，供核查使用。債權表和債權申報材料由管理人保存，供利害關系人查閱。管理人依法編制的債權表，應當提交第一次債權人會議核查。債權的核查程序如下：首

45、先，由管理人發(fā)放、宣讀被核查債權的申報登記情況以及有關證據(jù)材料，并由該債權人進行說明。隨后由管理人、債務人、其他債權人陳述意見，由該債權人解釋，有疑間者可繼續(xù)進行詢問。經(jīng)核查后，管理人、債務人、其他債權人對債權無異議的，列人債權表。債權表由人民法院裁定確認，其確認具有與生效判決同等的法律效力。經(jīng)核查后仍存在異議的債權，由人民法院裁定該異議是否成立。該項裁定無實體法律效力，不影響債權人提起債權確認訴訟的權利。人民法院裁定異議不成立時，債權列人債權表，異議人可以該債權人為被告提起債權確認訴訟。人民法院裁定異議成立時，債權不列人債權表，該債權人可以異議人為被告提起債權確認訴訟。根據(jù)新破產(chǎn)法規(guī)定，管理

46、人、債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。新破產(chǎn)法的債權確認規(guī)定，糾正了舊破產(chǎn)法“確認債權屬于債權人會議的職權”的錯誤規(guī)定，體現(xiàn)出對當事人權益的公正保護。因為確認債權是對當事人實體民事權利的裁判，依有關法律規(guī)定，只有人民法院才有權依法定程序作出。債權人會議作為一個自治性議事機構，無權對當事人間的實體民事權利義務作出強制性裁判，而且債權人會議的表決機制要求所有債權均得到確認后才具備表決基礎，這也使債權確認無法通過表決解決。第三節(jié) 債務人財產(chǎn)與管理人一、債務人財產(chǎn)（一）債務人財產(chǎn)的范圍根據(jù)新破產(chǎn)法第三十條規(guī)定，債務人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財

47、產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)。債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱破產(chǎn)財產(chǎn)。新破產(chǎn)法與舊法對債務人財產(chǎn)范圍規(guī)定的不是之處，其一是將確定債務人財產(chǎn)范圍的時點從破產(chǎn)宣告時改為破產(chǎn)申請受理時；其二是，舊破產(chǎn)法規(guī)定，已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，而新破產(chǎn)法未將作為擔保物的財產(chǎn)排除出債務人財產(chǎn)即破產(chǎn)財產(chǎn)之外。（二）破產(chǎn)撤銷權與無效行為制度新破產(chǎn)法規(guī)定了破產(chǎn)撤銷權與無效行為制度。撤銷權是指管理人對債務人在破產(chǎn)案件受理前的法定期間內(nèi)進行的欺詐逃債或損害公平清償?shù)男袨?，有申請法院撤銷的權利。我國破產(chǎn)法上的無效行為則是針對民法通則、合同法中規(guī)定的無效民事行為在破產(chǎn)程序中的表現(xiàn)特點作出的強調性規(guī)

48、定，并無實質性創(chuàng)新內(nèi)容。而破產(chǎn)撤銷權則明確建立了新的法律制度。破產(chǎn)法以維護債務公平清償為首要目標，撤銷權則是維護公平清償?shù)年P鍵環(huán)節(jié)，故各國均將撤銷權視為破產(chǎn)法上最重要的制度之一。民法與合同法中規(guī)定有撤銷權，并不僅因破產(chǎn)程序的啟動而被排除適用。破產(chǎn)撤銷權也是依民事撤銷權的原理產(chǎn)生的，但兩者有一定區(qū)別。破產(chǎn)撤銷權針對債務人喪失清償能力的特殊情況設置，適用范圍同民事撤銷權有所不同。破產(chǎn)法規(guī)定的一些可撤銷行為，在債務人有清償能力時可能是具有法律效力的，屬于債務人對其民事權利的處分，如對原無擔保的債務提供物權擔保，對未到期的債權提前清償?shù)取５趥鶆杖藛适鍍斈芰r，因違背公平清償原則，這些行為便屬于欺詐

49、行為或偏袒清償行為，應予撤銷。民法撤銷權的行使主體為當事人和利害關系人，而破產(chǎn)撤銷權只能由管理人行使。此外，在行為的主觀構成要件等方面也存在一定區(qū)別。撤銷權是為防止債權人的利益受到侵害，故從理論上講，其構成應有債權人利益因該行為受損的事實，即可撤銷行為發(fā)生在債務人存在破產(chǎn)原因的情況下。立法如采用這一實質判斷原則較為公平，但因存在債權人舉證困難問題，在實踐中甚難實行。我國破產(chǎn)法采用程序判斷原則，撤銷權在法定期間內(nèi)即形成，并在規(guī)定時效期間內(nèi)行使。立法不再對被撤銷行為實施時是否損害債權人利益作實質判斷，債務人與第三人主觀上為惡意或善意也不影響撤銷權的行使，以解決舉證責任等問題，更好地維護債權人利益。

50、舊破產(chǎn)法第三十五條對此問題作有規(guī)定，但其對違法行為定性混亂，如將隱匿、私分財產(chǎn)等無效行為混同于可撤銷行為。對無效行為無論何時、何人發(fā)現(xiàn)，均可追回被非法處分的財產(chǎn)，而撤銷權的行使則有時效限制。舊法將不同法律性質的行為混雜在一起，規(guī)定行為無效卻又均按可撤銷行為處理，使無效行為在撤銷權行使時效（破產(chǎn)程序終結后1年）期滿后反成為有效行為，極不合理。舊法對破產(chǎn)欺詐行為的打擊力度也不夠，立法不周全，如對以明顯低價出售財產(chǎn)的行為可以撤銷，但對債務人反向操作以明顯的高價買人財產(chǎn)的行為未作規(guī)定；對可撤銷行為的構成期間規(guī)定為破產(chǎn)案件受理前半年，明顯過短，不利于保護債權人，撤銷權消滅時效也過短。行使撤銷權的主體清算

51、組在破產(chǎn)宣告后才成立，這導致撤銷權行使期間過晚，財產(chǎn)損失難以挽回。在債務人以和解整頓方式結案、未被宣告破產(chǎn)的情況下，由于未設清算組，根本無法行使撤銷權。此外，其法律責任規(guī)定也不完善。雖舊破產(chǎn)法第四十一條對違法行為規(guī)定有法律責任，但未規(guī)定民事責任，債權人的經(jīng)濟損失無法獲得補償。舊法沿襲官本位和計劃經(jīng)濟行政管理模式，對違法行為規(guī)定了行政處分。但行政處分以處分人與被處分人存在隸屬關系為前提，目前對企業(yè)人員已難以適用或實際起不到制裁作用。法律規(guī)定的刑事責任被完全架空，雖舊法規(guī)定破產(chǎn)欺詐行為構成犯罪的，要依法追究刑事責任，但因原刑法分則中對破產(chǎn)欺詐等犯罪未作規(guī)定，所以也無法追究刑事責任。新破產(chǎn)法對撤銷權

52、制度予以全面完善。首先區(qū)分規(guī)定無效行為與可撤銷行為。其第三十一條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：（1)無償轉讓財產(chǎn)的；(2)以明顯不合理的價格進行交易的；(3)對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；（4)對未到期的債務提前清償?shù)?；?)放棄債權的?！钡谌l規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)模芾砣擞袡嗾埱笕嗣穹ㄔ河枰猿蜂N。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。”這兩條是對可撤銷行為的規(guī)定。新破產(chǎn)法第三十三條規(guī)定：“涉及債務人財產(chǎn)的下列行為無效：（1)為逃避債務而隱

53、匿、轉移財產(chǎn)的；（2)虛構債務或者承認不真實的債務的。”這是對無效行為的規(guī)定。同時，其第三十四條規(guī)定：“因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務人的財產(chǎn)，管理人有權追回?！逼浯?，新破產(chǎn)法將撤銷權的構成期間根據(jù)不同行為的危害程度區(qū)分規(guī)定，并適當延長，同時完善對可撤銷行為的規(guī)定。如將主要可撤銷行為的可追溯時點提前到人民法院受理破產(chǎn)申請前1年，并將失效時點向后延伸到破產(chǎn)程序終結兩年內(nèi)；將舊法規(guī)定的“非正常壓價出售財產(chǎn)”，修改為“以明顯不合理的價格進行交易”，堵住了立法存在的漏洞；而且法院在受理破產(chǎn)案件后即指定管理人，撤銷權可以盡早行使，有利于維護債權人權益。第三，新破產(chǎn)法完善

54、了法律責任制度。首先，立法取消已無實際意義的行政處分制度，建立了民事責任制度。新破產(chǎn)法第一百二十八條規(guī)定：“債務人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權人利益的，債務人的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任?！逼浯危缕飘a(chǎn)法起草工作組建議全國人大常委會制定刑法修正案，對破產(chǎn)犯罪間題及時作出規(guī)定。2006年6月29日，第十屆全國人大常委會第22次會議通過了中華人民共和國刑法修正案（六），自公布之日起施行。該修正案的第六條規(guī)定：“在刑法第一百六十二條之一后增加一條，作為第一百六十二條之二：公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔虛構的債務或者以其他方式轉移財產(chǎn)萬處分財產(chǎn)，實施虛假

55、破產(chǎn)，嚴重損害債權人或者其他人利益的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金?！毙谭ㄐ拚傅囊?guī)定對于打擊破產(chǎn)欺詐犯罪，制止實踐中屢屢出現(xiàn)的種種虛假破產(chǎn)逃債行為，將起到重要的威懾作用。此外，新破產(chǎn)法還規(guī)定，對其他違反該法規(guī)定，構成犯罪的行為，均要依法追究刑事責任。（三）債務人財產(chǎn)的收回新破產(chǎn)法第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制?！睘榫S護債權人及債務人的合法權益，新破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定：“債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職

56、權從企業(yè)獲取的非正常收人和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回?！痹谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。管理人所作的債務清償或者替代擔保，在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物或者留置物當時的市場價值為限。否則，就可能出現(xiàn)不公平清償?shù)那闆r。（四）取回權破產(chǎn)法上的取回權分為一般取回權與特別取回權。新破產(chǎn)法第三十八條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外?！边@是對一般取回權的規(guī)定。一般取回權在破產(chǎn)案件受理后形成，其行使不受破產(chǎn)程序限制，在無爭議時無須通

57、過訴訟程序，但因財產(chǎn)在管理人占有之下，權利人須通過其取回財產(chǎn)。權利人在取回定作物、保管物等財產(chǎn)時，存在相應對待給付義務的，應向管理人交付加工、保管等費用。一般取回權的行使通常只限于取回原物。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務人賣出或滅失，權利人的取回權消滅，只能以物價即直接損失額作為破產(chǎn)債權要求清償，但可構成代位權利的除外。新破產(chǎn)法第三十九條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。”這是對特別取回權中出賣人取回權的規(guī)定。買方在破產(chǎn)申請受理時尚

58、未付清貨款，同時也沒有收到貨物，未取得所有權。如不允許賣方將尚屬于自己的貨物取回，其未得到支付的貨款便只能作為破產(chǎn)債權受償，有失公平。為此，特設立出賣人取回權。出賣人向管理人表示行使取回權，即發(fā)生取回法律效力，并不要求出賣人必須在買方收到貨物前實際控制并取回貨物。其后，管理人即使收到貨物，也僅處于保管人的地位。否則，由于運輸?shù)确矫娴脑蚴钩鲑u人無法控制、收回在途中的貨物，便不承認其取回權，不僅不合理，還將使取回權的規(guī)定失去存在意義。因為在管理人未收到貨物情況下，貨物理論上仍控制在出賣人手中，這時只要運用合同法上的中止運輸權或抗辯權不交付即可，只有在貨物被他人占有的情況下才存在“取回”問題。（五）抵銷權破產(chǎn)法上的抵銷權，是指債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人即破產(chǎn)人負有債務的，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張相互抵銷的權利。新破產(chǎn)法第四十條規(guī)定：“債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷?！贝思雌飘a(chǎn)抵銷權。破產(chǎn)抵銷權是破產(chǎn)債權只能依破產(chǎn)程序受償?shù)睦?，抵銷權實施的結果使該債權在抵銷范圍內(nèi)得以由破產(chǎn)財產(chǎn)中得到全額、優(yōu)先清償。為防止破產(chǎn)抵銷權被當事人所濫用，損害他人利益，各國破