訂立合同有學(xué)問2016.4

1、專題三專題三 信守合同與違約信守合同與違約第二框第二框 訂立合同訂立合同有學(xué)問有學(xué)問 一、訂立合同兩步走一、訂立合同兩步走 合同的合同的訂立訂立又稱又稱“締約締約”，是指當(dāng)事人各方通，是指當(dāng)事人各方通過平等協(xié)商就過平等協(xié)商就合同條款合同條款達(dá)成達(dá)成意思表示意思表示一致的過程。一致的過程。 1 1、訂立合同的含義、訂立合同的含義 意思表示將自己期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意意思表示將自己期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意志，以志，以一定的方式一定的方式表現(xiàn)于外部的行為表現(xiàn)于外部的行為。 它對(duì)法律行為的成立和效力具有決定性的意義。作它對(duì)法律行為的成立和效力具有決定性的意義。作為民事法律行為的要素，包括為民

2、事法律行為的要素，包括意思意思與與表示表示兩方面內(nèi)容。兩方面內(nèi)容。 意思意思：是關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、變更及終止。：是關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、變更及終止。 表示表示：用口頭或者書面等形式表達(dá)出來。：用口頭或者書面等形式表達(dá)出來。 意思表示不真實(shí)意思表示不真實(shí)包括兩個(gè)方面：包括兩個(gè)方面：一是行為人的意思表示一是行為人的意思表示不自由不自由：如：如受欺詐、脅迫受欺詐、脅迫等外部原因等外部原因?qū)е乱馑急硎静蛔杂?，在民法通則和導(dǎo)致意思表示不自由，在民法通則和合同法上，表現(xiàn)為合同法上，表現(xiàn)為欺詐、脅迫、重大誤解、顯失欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平公平等。等。二是行為人的意思表示二是行為人的意思表示不真實(shí)不真實(shí)，有

3、三種情況，有三種情況? ?真意真意保留保留，指行為人故意隱瞞真意，而表示其他意思，指行為人故意隱瞞真意，而表示其他意思的意思表示，大多為開玩笑的行為；的意思表示，大多為開玩笑的行為；虛偽表示虛偽表示，即行為人與相對(duì)人通謀而為虛假的意思表示；即行為人與相對(duì)人通謀而為虛假的意思表示；隱隱藏行為藏行為，指行為人將其真意隱藏在虛假的意思表，指行為人將其真意隱藏在虛假的意思表示中，如以合法形式掩蓋非法目的的行為。示中，如以合法形式掩蓋非法目的的行為。（1 1）要約）要約含義含義是希望是希望和他人和他人訂立合同的意思表示訂立合同的意思表示 (提出條件提出條件)(接受條件接受條件)2 2、訂立合同的步驟、訂

4、立合同的步驟( (過程過程) ) 某機(jī)械公司向某機(jī)械公司向A A公司發(fā)出要約：公司發(fā)出要約：“我公司急需我公司急需aaaa型鋼型鋼絲繩絲繩100100噸，每噸價(jià)格噸，每噸價(jià)格25002500元，如貴公司有貨，請(qǐng)于元，如貴公司有貨，請(qǐng)于3 3日內(nèi)日內(nèi)通知我方，并請(qǐng)發(fā)貨，貨到付款，轉(zhuǎn)帳支付通知我方，并請(qǐng)發(fā)貨，貨到付款，轉(zhuǎn)帳支付”a.a.內(nèi)容具體確定；內(nèi)容具體確定； b.b.向一定范圍的不特定的人發(fā)出；向一定范圍的不特定的人發(fā)出； c.c.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約具有法律約束力要約具有法律

5、約束力要約人一旦發(fā)出要約人一旦發(fā)出有效有效要約，就要約，就不應(yīng)隨意撤銷或變更不應(yīng)隨意撤銷或變更。要約邀請(qǐng)：要約邀請(qǐng)：要約人發(fā)出的意思表示只包含訂立合同的要約人發(fā)出的意思表示只包含訂立合同的提議而不包含決定合同內(nèi)容的主要條款。提議而不包含決定合同內(nèi)容的主要條款。 寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。等為要約邀請(qǐng)。必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的約束必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的約束要約的內(nèi)容要約的內(nèi)容必須明確、具體必須明確、具體要約一般應(yīng)向特定的相對(duì)人發(fā)出。要約一般應(yīng)向特定的相對(duì)人發(fā)出

6、。（2）承諾）承諾是受約人同意要約的意思表示。是受約人同意要約的意思表示。有效承諾須具備的條件有效承諾須具備的條件后者有承諾權(quán)；前者沒有承諾權(quán)后者有承諾權(quán)；前者沒有承諾權(quán)由受約人及時(shí)向要約人作出；由受約人及時(shí)向要約人作出；承諾的內(nèi)容與要約內(nèi)容一致；承諾的內(nèi)容與要約內(nèi)容一致；必須在要約的有效期限內(nèi)作出。必須在要約的有效期限內(nèi)作出。 合同的內(nèi)容就是合同的內(nèi)容就是合同的條款合同的條款, ,是合同當(dāng)事人協(xié)商一致所達(dá)成的具體協(xié)議，合同的權(quán)是合同當(dāng)事人協(xié)商一致所達(dá)成的具體協(xié)議，合同的權(quán)利和義務(wù)就是通過合同的條款體現(xiàn)出來的。利和義務(wù)就是通過合同的條款體現(xiàn)出來的。(4)(4)訂立合同的自愿原則訂立合同的自愿原

7、則一般應(yīng)包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；一般應(yīng)包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 標(biāo)的；標(biāo)的； 數(shù)量；數(shù)量； 質(zhì)量；質(zhì)量； 價(jià)款或者報(bào)酬；價(jià)款或者報(bào)酬； 履行期限、地點(diǎn)和方式；履行期限、地點(diǎn)和方式； 違約責(zé)任；違約責(zé)任； 解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。(1)(1)明確合同內(nèi)容的地位明確合同內(nèi)容的地位訂立合同的訂立合同的重要環(huán)節(jié)重要環(huán)節(jié)(2)(2)合同內(nèi)容的含義合同內(nèi)容的含義(3)(3)合同內(nèi)容的條款合同內(nèi)容的條款3 3、合同的內(nèi)容、合同的內(nèi)容合同內(nèi)容由雙方當(dāng)事人自己約定。合同內(nèi)容由雙方當(dāng)事人

8、自己約定。二、慧眼辨合同二、慧眼辨合同1、有效合同、有效合同有效合同的要求：有效合同的要求：訂立合同的行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，訂立合同的行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，外在表示與內(nèi)心意思相一致，外在表示與內(nèi)心意思相一致，遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會(huì)公共利益。不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序、損害社會(huì)公共利益。我國(guó)合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：我國(guó)合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)利益利益惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益；惡意串通，損害

9、國(guó)家、集體或第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的損害社會(huì)公共利益損害社會(huì)公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定2、無效合同、無效合同（1）無效合同的含義）無效合同的含義指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商成立，但不符合法律規(guī)定的合同。指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商成立，但不符合法律規(guī)定的合同。無效合同自訂立始就不具有法律約束力。無效合同自訂立始就不具有法律約束力。（2）無效合同的情形）無效合同的情形A A公司為尋找經(jīng)銷商，通過報(bào)刊、電視、廣播等媒公司為尋找經(jīng)銷商，通過報(bào)刊、電視、廣播等媒體對(duì)外發(fā)布廣告，其中稱：體對(duì)外發(fā)布廣告，其中稱：“你不賺，我賠錢！你不賺，我賠錢！”其含義是

10、指只要你經(jīng)銷該公司的系列電器產(chǎn)品其含義是指只要你經(jīng)銷該公司的系列電器產(chǎn)品（每縣、市一家，通過考察后擇優(yōu)錄用），如果（每縣、市一家，通過考察后擇優(yōu)錄用），如果利潤(rùn)低于當(dāng)?shù)赝袠I(yè)平均水平，不足部分由該公利潤(rùn)低于當(dāng)?shù)赝袠I(yè)平均水平，不足部分由該公司賠償。一個(gè)月后，李婷成為裕豐公司的經(jīng)銷商。司賠償。一個(gè)月后，李婷成為裕豐公司的經(jīng)銷商。然而，由于然而，由于A A公司的產(chǎn)品質(zhì)量欠佳、售后服務(wù)未到公司的產(chǎn)品質(zhì)量欠佳、售后服務(wù)未到位等原因，李婷在當(dāng)?shù)氐匿N售并未達(dá)到預(yù)期效果，位等原因，李婷在當(dāng)?shù)氐匿N售并未達(dá)到預(yù)期效果，不但不及同行平均水平，連同運(yùn)費(fèi)、房租、稅收不但不及同行平均水平，連同運(yùn)費(fèi)、房租、稅收等支出，反

11、而虧損了八千余元。李婷遂要求裕豐等支出，反而虧損了八千余元。李婷遂要求裕豐公司賠償，裕豐公司則以系李婷經(jīng)營(yíng)不善為由拒公司賠償，裕豐公司則以系李婷經(jīng)營(yíng)不善為由拒絕，雙方因而成訟。絕，雙方因而成訟。 訴訟請(qǐng)求應(yīng)該得到支持。訴訟請(qǐng)求應(yīng)該得到支持。理由理由：A A公司做出公司做出“你不賺，我賠錢！你不賺，我賠錢！”的的社會(huì)承社會(huì)承諾，是一種法律意義上的要約諾，是一種法律意義上的要約。本案中，。本案中，A A公司的承公司的承諾：只要經(jīng)營(yíng)其產(chǎn)品，如利潤(rùn)低于同行平均水平，賺諾：只要經(jīng)營(yíng)其產(chǎn)品，如利潤(rùn)低于同行平均水平，賺不到錢，則由其賠償損失，明確而具體；同時(shí)，不到錢，則由其賠償損失，明確而具體；同時(shí)，李婷李

12、婷確已承諾作為確已承諾作為A A公司的經(jīng)銷商公司的經(jīng)銷商，A A公司也確已選擇了李公司也確已選擇了李婷，且已實(shí)際存在經(jīng)銷關(guān)系。婷，且已實(shí)際存在經(jīng)銷關(guān)系。 要約人具有法律約束力。要咬人一旦發(fā)出有效要約人具有法律約束力。要咬人一旦發(fā)出有效要約，如果要撤銷或變更要依法進(jìn)行要約，如果要撤銷或變更要依法進(jìn)行。A A公司所作公司所作“你不賺，我賠錢你不賺，我賠錢”的社會(huì)承諾性要約，具有不可撤的社會(huì)承諾性要約，具有不可撤銷性。本案中只要經(jīng)銷商不賺，銷性。本案中只要經(jīng)銷商不賺，A A公司便自愿賠錢，公司便自愿賠錢，并沒有附加其他任何限制條件，也就是說裕豐公司對(duì)并沒有附加其他任何限制條件，也就是說裕豐公司對(duì)可能出現(xiàn)的各種賠償情況，均已預(yù)見而且認(rèn)可，明示可能出現(xiàn)的各種賠償情況，均已預(yù)見而且認(rèn)可，明示不可撤銷；李婷不但為履行作了準(zhǔn)備而且已實(shí)際履行不可撤銷；李婷不但為履行作了準(zhǔn)備而且已