知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)教學(xué)講義

1、80知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)教學(xué)講義知識產(chǎn)權(quán)法總論第一章 知識產(chǎn)權(quán)概述第一節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)的定義、分類、范圍一、知識產(chǎn)權(quán)的定義（一）幾種方式我國民法理論在二十世紀七、八十年代稱之為智力成果權(quán)，該術(shù)語最早出現(xiàn)于規(guī)范性的法律文件是在民法通則。根據(jù)民法通則的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)屬于民事權(quán)利，是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱。對于知識產(chǎn)權(quán)的概念，主要有如下幾種表述方式：1列舉式這是國內(nèi)外通常的做法，如傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)，或者將專利權(quán)、商標權(quán)和著作權(quán)統(tǒng)稱為知識產(chǎn)權(quán)。2下定義這是國內(nèi)教科書和學(xué)者最常用的方式。具體的定義有一些具有代表性的觀點。如“智力成果說”，以鄭成思教授為代表，“知識產(chǎn)權(quán)指的是

2、人們可以就其智力創(chuàng)造的成果依法享有的專有權(quán)利。又如劉春田教授認為“知識產(chǎn)權(quán)是基于創(chuàng)造性勞動成果和工商業(yè)標記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱。張玉敏教授則認為“知識產(chǎn)權(quán)是民事主體所享有的支配創(chuàng)造性智力成果、商業(yè)標記以及其他具有商業(yè)價值的信息并排斥他人干涉的權(quán)利。”3完全列舉知識產(chǎn)權(quán)包含的內(nèi)容這是國際知識產(chǎn)權(quán)組織習(xí)慣采用的方式，后面在講到知識產(chǎn)權(quán)范圍的時候我們將詳細介紹。（二）本教材采用的定義知識產(chǎn)權(quán)是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標記、信譽依法享有的權(quán)利。 二、知識產(chǎn)權(quán)的分類（一）傳統(tǒng)分類：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利權(quán)和商標權(quán)，著作權(quán)在一些國家和地區(qū)被稱為版權(quán)（二）智力成果類與商業(yè)

3、標識類該分類將商標權(quán)、商號權(quán)獨立出來，而將專利權(quán)著作權(quán)等都視為智力成果類的知識產(chǎn)權(quán)（三）人身性質(zhì)類與財產(chǎn)性質(zhì)類依知識產(chǎn)權(quán)是否有財產(chǎn)性內(nèi)容將其進行分類，前者是知識產(chǎn)權(quán)人享有的人身權(quán)利或精神權(quán)利，后者是財產(chǎn)權(quán)利或經(jīng)濟權(quán)利。從權(quán)利比重來看，財產(chǎn)類的知識產(chǎn)權(quán)遠遠大于人身性質(zhì)類。（四）其他分類三、知識產(chǎn)權(quán)的范圍這個問題實際上是揭示知識產(chǎn)權(quán)的外延。正確認識知識產(chǎn)權(quán)的范圍，有助于大家更具體、更感性地理解什么是知識產(chǎn)權(quán)。隨著科技的發(fā)展和社會的不斷進步，知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵在不斷變化，外涵也日益擴大。各國法律對知識產(chǎn)權(quán)范圍的具體規(guī)定有所不同，有的范圍大，有的范圍小，從我國的情況看，我國參加的國際條約以及國內(nèi)立法對知識

4、產(chǎn)權(quán)范圍的規(guī)定并不完全相同。（一）國際組織劃定的范圍1世界知識產(chǎn)權(quán)組織劃定的范圍（世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約）1967年一些國家在瑞士斯德哥爾摩簽訂了成立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約。該公約于1970年生效，我國于1980年加入該公約，成為該組織的第90個成員國。該公約第2條對知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定的范圍是： 1、著作權(quán)或版權(quán)。即與文學(xué)、藝術(shù)及科學(xué)作品有關(guān)的權(quán)利。 2、鄰接權(quán)。即與表演者、廣播、錄音制作者有關(guān)的權(quán)利。 3、專利權(quán)。即與發(fā)明創(chuàng)造有關(guān)的權(quán)利。 4、發(fā)現(xiàn)權(quán)。即與科學(xué)發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利。 5、外觀設(shè)計權(quán)。即與工業(yè)品外觀設(shè)計有關(guān)的權(quán)利。 6、商業(yè)標志權(quán)。即與商品商標、服務(wù)商標、商號及其他商業(yè)識別性標志有關(guān)的權(quán)利 7

5、、反不正當競爭權(quán)。即與防止不正當經(jīng)營競爭有關(guān)的權(quán)利。8、其他一切來自工業(yè)、科學(xué)及文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的智力成果創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利2世界貿(mào)易組織劃定的范圍（trips協(xié)議）1、版權(quán)與鄰接權(quán) 2、商標權(quán) 3、地理標志權(quán)（原產(chǎn)地標志權(quán)） 4、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán) 5、專利權(quán) 6、集成電路布圖設(shè)計權(quán)（拓樸圖權(quán)） 集成電路布圖設(shè)計容易理解，拓樸圖恐怕就有些費解。實際上，拓樸圖是英文詞的音譯和意譯。集成電路布圖設(shè)計在trips中使用了兩個同義詞，即Layout-designs（of integratd circuits）和topographies. 前種表述常見于美國，拓樸圖的表述常見于歐共體。trips同時了采用

6、兩種表述方式。實際上就是指半導(dǎo)體芯片上的掩膜作品（或稱為一種布圖設(shè)計），這是隨著電子技術(shù)這一高新技術(shù)的發(fā)展所產(chǎn)生的一種新型知識產(chǎn)權(quán)。 7、未報露過的信息專有權(quán)（主要指商業(yè)秘密權(quán)）（二）我國立法確定的受保護范圍1民法通則的規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)在我國作為一類民事權(quán)利，因而民法通則不可避免地對知識產(chǎn)權(quán)的范圍進行了規(guī)定。民法通則第94條至97條規(guī)定： 1、著作權(quán)（版權(quán)） 2、專利權(quán)（發(fā)明專利權(quán)、實用新型專利權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)） 3、商標權(quán) 4、發(fā)現(xiàn)權(quán) 5、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)2現(xiàn)行法律、法規(guī)和其他規(guī)定確認的受保護的知識產(chǎn)權(quán)有：著作權(quán)和鄰接權(quán)專利權(quán)商標權(quán)商業(yè)秘密權(quán)植物新品種權(quán)集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)商號權(quán)其他知

7、識產(chǎn)權(quán)第二節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)的法律特征知識產(chǎn)權(quán)是在傳統(tǒng)物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種新型民事權(quán)利，與傳統(tǒng)民事權(quán)利相比，有許多突出的特點。 一、無形 （一）知識產(chǎn)權(quán)以無形的智力成果為客體 智力成果是腦力勞動創(chuàng)造的無形財富?！盁o形”，是指知識產(chǎn)權(quán)客體不具有物質(zhì)形態(tài)，不占有一定的空間，客觀上無法被人們實際占有。這使知識產(chǎn)權(quán)與有形財產(chǎn)所有權(quán)相比，更容易被他人侵犯。從法律保護的角度看，有形財產(chǎn)權(quán)保護的核心是“占有”，而知識產(chǎn)權(quán)保護的核心則是“使用”。 例：一只手表財產(chǎn)所有權(quán)法律保護的核心是占有或控制，秘密占有為盜竊、乘人不備地占有為搶奪、暴力占有為搶劫。法律將這些不當占有一律定為違法犯罪行為予以懲處。

8、但是，一只手表發(fā)明專利權(quán)的法律保護則并不考慮占有關(guān)系，而是將非法使用專利權(quán)人的技術(shù)方案視為侵權(quán)行為予以制裁。認識了這一點，有助于我們理解為什么知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為的法律規(guī)定都是圍繞著非法利用他人智力勞動成果而進行規(guī)定的。 “無形”這一特點，使知識產(chǎn)權(quán)保護、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)認定比有形財產(chǎn)權(quán)的保護和認定復(fù)雜得多。 （二）無形的智力成果必須通過有形的物質(zhì)形式表現(xiàn) 知識產(chǎn)權(quán)與有形物質(zhì)有著極為密切的聯(lián)系。智力成果必須能被認識、被感知才能獲得知識產(chǎn)權(quán)保護，這就使知識產(chǎn)權(quán)的客體常常依附在一種有形物質(zhì)載體上，如紙張、石頭、膠片、磁盤等。學(xué)習(xí)知識產(chǎn)權(quán)法，應(yīng)當從無形之物聯(lián)系有形之物，準確理解兩者之間的關(guān)系，并正確地加以

9、區(qū)分。如：美術(shù)作品必須有物質(zhì)載體才成為版權(quán)客體。一個畫家如果這樣說：“我創(chuàng)作了一幅美麗的山水畫?！敝徽f不做，沒有載體，他不享有版權(quán)。但他把山水畫在紙上或刻在石頭上，就享有版權(quán)。如果他把畫賣了、燒了或丟了，他僅喪失畫的所有權(quán)，仍享有版權(quán)。買畫的買主僅有畫的所有權(quán)，但不享有版權(quán)（展覽權(quán)除外）。二、專有性 （一）含義 也稱排他性、壟斷性或獨占性。其基本含義是：知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨占使用智力成果的權(quán)利，他人不得侵犯。 籠統(tǒng)地講專有性，有形財產(chǎn)所有權(quán)也具備。但知識產(chǎn)權(quán)的專有性有獨特之處，從不同的角度分析，知識產(chǎn)權(quán)的專有性具有絕對性和相對性的兩個方面。 （二）絕對性權(quán)利主體單一 專有性的絕對性是指

10、知識產(chǎn)權(quán)的客體相同時，權(quán)利主體一般只能有一個。例如：兩個單位分別申請一件相同的商標時，只能由申請在先的單位獲得商標權(quán)，兩個單位不可能分別都獲得商標權(quán)。而有形財產(chǎn)權(quán)的客體相同時，可以由眾多的主體分別享有所有權(quán)。如十臺相同的電視機可以由十個人分別擁有所有權(quán)。 （三）相對性權(quán)利利用受限 專有性的相對性是指知識產(chǎn)權(quán)的利用受到法律的許多限制，其壟斷性并不是絕對的。因為科技的發(fā)展是社會進步的動力，智力成果的壟斷利用就必須和社會公共利益相平衡，因而知識產(chǎn)權(quán)法中有強制許可、合理使用、法定許可、過期失效等限制壟斷性利用智力成果的條款，規(guī)定了許多情形下其他單位和個人可以不經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的同意，有條件地利用他人的

11、智力勞動成果。而有形財產(chǎn)權(quán)的使用則較少受到法律的限制。不同的知識產(chǎn)權(quán)，權(quán)利利用受限制的程度也有所區(qū)別。如版權(quán)法中有大量合理使用的條款，版權(quán)壟斷性相對較弱；商標權(quán)的壟斷性則相對較強，權(quán)利利用幾乎不受限制；專利權(quán)的壟斷性則介于版權(quán)和商標權(quán)之間。三、時間性 （一）含義 知識產(chǎn)權(quán)的時間性，是指知識產(chǎn)權(quán)的客體只在法律規(guī)定的期限內(nèi)受法律保護，超出期限后，該智力成果進入公有領(lǐng)域，任何人可以無償使用。這一特點也體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)專有性的相對性。比如：發(fā)明專利的保護期為20年，商標權(quán)的保護期為10年，版權(quán)中財產(chǎn)權(quán)的保護期為作者終生加死后50年。 認識到知識產(chǎn)權(quán)的時間性具有重要意義。我國有的企業(yè)在技術(shù)引進時不考察專利

12、技術(shù)是否過期，盲目引進，不必要地花錢購買過期失效的專利技術(shù)。在80年代，有一位作家未經(jīng)許可改編了另一位當代作家的作品被控侵權(quán)。光明日報登載一篇文章為其辯解說：“難道郭沫若寫蔡文姬也侵犯了三國志的版權(quán)？”這種比擬顯然是荒唐的。因為三國志是處于公有領(lǐng)域的智力成果，而當代作者的作品還在保護期之內(nèi)，享有版權(quán)保護。 （二）原因 對知識產(chǎn)權(quán)進行時間限制的原因有二：一是智力成果的利用與社會的繁榮休戚相關(guān)，由個別人無期限地壟斷利用必然會阻礙社會的發(fā)展和技術(shù)的進步；二是智力成果本身也具有一定的周期，到了一定的期限也會自然喪失價值 。 （三）例外 須注意的是，知識產(chǎn)權(quán)的時間性是針對大多數(shù)知識產(chǎn)權(quán)而言的，少數(shù)知識產(chǎn)

13、權(quán)并不受時間限制。從理論上講，這些知識產(chǎn)權(quán)長期受法律保護。例如：商業(yè)秘密權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、地理名稱權(quán)、知名商品特有名稱、包裝、裝潢權(quán)。美國“可口可樂”飲料配方通過商業(yè)秘密法保護已有一百多年的歷史，至今外人無法知曉其內(nèi)容。如果通過專利法保護，最多只能保護20年。四、地域性（一）知識產(chǎn)權(quán)地域性的涵義知識產(chǎn)權(quán)的地域性，是指知識產(chǎn)權(quán)的法律效力原則上只及于特定國家和地區(qū)的地域范圍。它有以下三方面的具體體現(xiàn)：1、知識產(chǎn)權(quán)只能根據(jù)一定國家的法律產(chǎn)生，并且只能在其產(chǎn)生的地域范圍內(nèi)有效。例如，一個中國注冊商標在其他國家并不能得到法律保護。知識產(chǎn)權(quán)的這一特征有別于有形財產(chǎn)權(quán)。一般來說，對有形財產(chǎn)權(quán)的保護，原則上沒有

14、地域性的限制。一個人在中國購買的旅游紀念品，到了美國仍然會被作為其個人財產(chǎn)受法律保護；法人或公民為投資或貿(mào)易，將其財產(chǎn)從一國轉(zhuǎn)移到另一個國家，也不會發(fā)生其財產(chǎn)所有權(quán)失去法律效力的問題。而知識產(chǎn)權(quán)則不同，按照一國法律獲得承認和保護的知識產(chǎn)權(quán)，只在該國發(fā)生法律效力。除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定的以外，知識產(chǎn)權(quán)沒有域外效力，其他國家對這種權(quán)利沒有保護的義務(wù)。也有學(xué)者對知識產(chǎn)權(quán)的地域性提出過質(zhì)疑，認為一國獲得的知識產(chǎn)權(quán)，其效力應(yīng)及于其他國家。“尤其是德國學(xué)者Kohler，基于商標之人格權(quán)說而極力主張商標之世界性觀念?！?但是，知識產(chǎn)權(quán)國際性的觀念并未得到有關(guān)國際條約及各國國內(nèi)立法的認同。保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴

15、黎公約第四條和第六條分別規(guī)定了同一發(fā)明和同一商標在不同國家獲得的專利權(quán)和商標權(quán)無關(guān)，即工業(yè)產(chǎn)權(quán)相互獨立原則。該原則實際上承認了一國沒有保護在其他國家的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的義務(wù)。如欲在他國獲得工業(yè)產(chǎn)權(quán)，必須依他國國內(nèi)法的規(guī)定向主管機關(guān)提出申請。認識到這一點很重要，在國際貿(mào)易中，中國的出口商品商標必須在銷售地國家及時申請注冊，否則得不到該國法律的保護。中國在這方面有深刻的教訓(xùn)。出口商品商標在國外被外商搶先注冊的多達300多起。如：北京的“五星”啤酒在美國銷路很好，被外商搶先注冊后被迫改換為“九星”啤酒，銷售大減；上海的“芭蕾牌”珍珠霜暢銷東南亞，在香港、印尼、新加坡等地被外商搶先注冊，外貿(mào)部門只好花近200

16、萬人民幣從外商手中買回商標專用權(quán)；上海的“英雄”牌金筆深受日本人歡迎，被日商搶先注冊后，因不愿支付 每支筆銷售利潤5%的商標使用費，被迫退出日本市場。2、知識產(chǎn)權(quán)相互獨立，同一智力成果在不同國家或地區(qū)獲得的知識產(chǎn)權(quán)相互無關(guān)。3、知識產(chǎn)權(quán)可以分地域行使。（二）原因知識產(chǎn)權(quán)的地域性有其產(chǎn)生的根源。在知識產(chǎn)權(quán)的雛形時期，其地域性的特點就已產(chǎn)生。在歐洲封建國家末期，原始著作權(quán)、專利權(quán)都是因君主的恩賜作為特許權(quán)而出現(xiàn)的。這種特許權(quán)當然只能在賜權(quán)的君主所管轄的地域內(nèi)行使并受保護。到了近代，資本主義國家依照國家主權(quán)原則，只對依本國法取得的知識產(chǎn)權(quán)予以保護，不承認根據(jù)外國法設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)。因此，地域性作為知識

17、產(chǎn)權(quán)的一個特點繼續(xù)保留下來，并成為世界各國普遍遵循的一個準則。（三）地域性的削弱知識產(chǎn)權(quán)的地域性并不是絕對的。從19世紀末開始，隨著科學(xué)技術(shù)的日益進步和國際貿(mào)易的發(fā)展擴大，知識產(chǎn)品如專利、商標等越來越多地進入國際市場，促進了各國之間的科學(xué)文化交往。而知識產(chǎn)權(quán)的地域性則不利于科學(xué)文化的國際交流。為了解決這個矛盾，各國先后簽訂了一些保護知識產(chǎn)權(quán)的國際公約，成立了一些全球性或地區(qū)性的保護知識產(chǎn)權(quán)的國際組織，形成了一套國際知識產(chǎn)權(quán)保護制度。例如，伯爾尼公約和和世界版權(quán)公約規(guī)定，所有締約國作者的作品，或在某一締約國內(nèi)首次出版的作品，在其他任何一個締約國內(nèi)，都享有該國法律給予本國作者的同等保護。由此可見，

18、雖然知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點并沒有完全消失，但國際知識產(chǎn)權(quán)公約中的國民待遇原則已成為知識產(chǎn)權(quán)地域性的補充。有的國家共同制定了統(tǒng)一的知識產(chǎn)權(quán)法，也使知識產(chǎn)權(quán)的地域性受到削弱，如比荷盧經(jīng)濟聯(lián)盟統(tǒng)一商標法。第三節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)的保護一、什么是知識產(chǎn)權(quán)的保護一般意義上，知識產(chǎn)權(quán)的保護是針對知識產(chǎn)權(quán)的侵害行為而言的，包括防御性保護和救濟性保護兩個方面。前者是指采取一定的措施防止和避免知識產(chǎn)權(quán)將來可能受到的侵害。比如企業(yè)域員工通過簽訂協(xié)議的形式規(guī)定不得泄漏商業(yè)秘密，就是典型的防御性措施。但是這種方式只能針對特定的人或群體。后者是指在知識產(chǎn)權(quán)被侵害或者有被侵害的危險時所給予的救濟。根據(jù)權(quán)利分保護方法又可以將救濟分為

19、公力救濟和私力救濟。保護知識產(chǎn)權(quán)的機關(guān)，在我國主要是行政機關(guān)和司法機關(guān)。行政機關(guān)又有國家知識產(chǎn)權(quán)局、工商行政管理總局、國家版權(quán)局、海關(guān)總署等。二、知識產(chǎn)權(quán)的行政保護（一）概念是指權(quán)利人在其知識產(chǎn)權(quán)被侵害和有被侵害的危險時，請求知識產(chǎn)權(quán)行政管理機關(guān)給予的法律救濟。（二）知識產(chǎn)權(quán)糾紛的行政保護措施1行政強制。包括責令停止侵權(quán)行為、查封、扣押或扣留等。2行政處罰。3行政調(diào)解。三、知識產(chǎn)權(quán)的民事保護（一）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為1概念侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的不法行為。凡違反法律規(guī)定而侵害知識產(chǎn)品所有人專有權(quán)的行為，均喂侵犯知識產(chǎn)權(quán)。構(gòu)成要件有兩個：第一，行為人侵害了權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)。第二，行為人的侵害行為具有不法性

20、。2類型有過錯侵權(quán)行為和無過錯侵權(quán)行為直接侵權(quán)行為與間接侵權(quán)行為；單方侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為。（二）侵權(quán)民事責任形式1停止侵害2損害賠償賠償原則賠償數(shù)額的確定精神損害賠償問題3賠禮道歉4消除影響（三）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責任的歸責原則（四）知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟的特殊程序問題1管轄2被許可人的訴訟地位3訴前禁令4舉證責任5訴訟中止 四、知識產(chǎn)權(quán)的刑事保護（一）侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為1專利權(quán)2商標權(quán)3著作權(quán)4商業(yè)秘密（二）刑事責任五、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護（一）知識產(chǎn)權(quán)國際保護的主要原則（一）國民待遇原則（二）最惠國待遇原則（三）獨立性原則（四）透明度原則（五）優(yōu)先權(quán)原則（六）版權(quán)自動產(chǎn)生原則第二章 知識產(chǎn)權(quán)法第

21、一節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)法的概念一、狹義的知識產(chǎn)權(quán)法僅指獨立的知識產(chǎn)權(quán)法法典。是為形式上的知識產(chǎn)權(quán)法。目前頒布了正式的知識產(chǎn)權(quán)法典的國家只有法國和菲律賓。前者在1992年頒布知識產(chǎn)權(quán)法典，后者緊隨其后，于1996年頒布。二、廣義的知識產(chǎn)權(quán)法指涉及知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的各種法律規(guī)范，視為實質(zhì)上的知識產(chǎn)權(quán)法。顯然，我國的知識產(chǎn)權(quán)法僅指實質(zhì)上的知識產(chǎn)權(quán)法。第二節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)法的法源一、憲法憲法乃一國之母法，當然也是知識產(chǎn)權(quán)法的制定依據(jù)。憲法第47條之規(guī)定。二、法律知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的專門法律：專利法、著作權(quán)法、商標法其他涉及知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的法律：民法通則、合同法、擔保法、反不正當競爭法、科學(xué)技術(shù)進步法、刑法等。三、行政法規(guī)

22、知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例、國防專利條例、專利法實施細則、集成電路布圖設(shè)計條例、植物新品種保護條例、商標法實施條例、特殊標志管理條例、奧林匹克標志保護條例、著作權(quán)法實施條例、計算機軟件保護條例等。四、部門規(guī)章國務(wù)院所屬各部委及具有行政管理只能的直屬機構(gòu)有權(quán)根據(jù)法律和行政法規(guī)、決定和命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定規(guī)章。數(shù)量很多，如集體商標、證明商標注冊和管理辦法、馳名商標的認定和保護、原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護規(guī)定、計算機軟件著作權(quán)登記辦法、等。五、地方法規(guī)和規(guī)章略六、司法解釋最高人民法院關(guān)于審理適用法律若干問題的解釋1涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件2商標民事糾紛案件3著作權(quán)民事糾紛案件4商標案件有關(guān)管轄和法律適

23、用范圍問題的解釋5專利糾紛案件6訴前停止侵犯注冊商標專用全行為和抱拳證據(jù)適用法律問題的解釋七、國際條約我國加入或締結(jié)的有：中美關(guān)于保護知識產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄馬德里協(xié)定馬德里協(xié)定有關(guān)議定書專利合作條約trips伯爾尼公約羅馬公約錄音制品公約巴黎公約建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約尼斯協(xié)定等。第三節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)法的地位一、知識產(chǎn)權(quán)法在法律體系中所處的地位知識產(chǎn)權(quán)法在整個法律體系中所處的位置，即知識產(chǎn)權(quán)法的位階。第一層次：憲法第二層次：民法、刑法、行政法、程序法第三層次：經(jīng)濟法、環(huán)境法、勞動法、知識產(chǎn)權(quán)法知識產(chǎn)權(quán)法包括了民事的、行政的、刑事的和程序的法律規(guī)范，是一個綜合的法律體系?？傮w上還是規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)這一私權(quán)

24、領(lǐng)域的法律制度。民事法律規(guī)范是其重點和核心。二、知識產(chǎn)權(quán)法與民法的關(guān)系（一）知識產(chǎn)權(quán)法的民法屬性（二）知識產(chǎn)權(quán)法在民法典中的位置思考題：1、什么是知識產(chǎn)權(quán)?它有哪些基本特征?2、如何對知識產(chǎn)權(quán)法歸類?3、概述我國我國知識產(chǎn)權(quán)的立法現(xiàn)狀及我國參加的國際公約。第二編 著作權(quán)第一章 著作權(quán)概述第一節(jié) 著作權(quán)的概念一、著作權(quán)的概念著作權(quán)，是指基于文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)作品依法產(chǎn)生的權(quán)利。文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)作品是著作權(quán)產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)。作為一種民事法律關(guān)系，著作權(quán)不是抽象的，而是具體的，沒有作品，就沒有著作權(quán)，脫離具體作品的著作權(quán)是不存在的。二、著作權(quán)與其他知識產(chǎn)權(quán)的聯(lián)系和區(qū)別   &

25、#160; 著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)二者主要共同之處是，二者的標的或?qū)ο蠖际潜憩F(xiàn)形式，即各類作品和各種發(fā)明創(chuàng)造和產(chǎn)品設(shè)計以及工商業(yè)標記都是表現(xiàn)形式。二者也有如下的區(qū)別：    1著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)的標的所反映的領(lǐng)域和作用不同，其表現(xiàn)形式也有所區(qū)別。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的標的，是以一定的產(chǎn)品和工藝方法以及標記為表現(xiàn)形式，其作用也主要在物質(zhì)生產(chǎn)和生活的實用性以及商品流通方面用以滿足人類的物質(zhì)需求改善人們的衣食住行等生產(chǎn)和生活條件。作品則主要反映在文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)范圍之內(nèi)，用以豐富人類的精神生活。文學(xué)藝術(shù)作品可以令人賞心悅目，科學(xué)作品則幫助人們認識和理解人與自然。盡管近年來計算機軟件

26、被列入著作權(quán)的保，范圍，但也存在理論上的爭議。故上述二者的區(qū)別還是客觀存在的。     2與工業(yè)產(chǎn)權(quán)相比著作權(quán)的獨占性和排他性程度更弱些。著作權(quán)的效力只排斥那些對自己有獨創(chuàng)性的表現(xiàn)形式未經(jīng)許可的利用，但不能排斥他人獨立完面的與之相近似和相同的作品也取得同樣的權(quán)利。所以，只要是獨立完成而非抄襲他人之作，就同樣的表現(xiàn)形式的作品，允許兩個以上的著作權(quán)存在。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護對象，除商業(yè)秘密之外，其獨占性和排他性遠較著作權(quán)強。不管有多少相同構(gòu)思的表現(xiàn)產(chǎn)生，法律只保護其中的一個，賦予它以獨占排他的權(quán)利，并排除其他表現(xiàn)形式再享有同樣權(quán)利的可能。比如，發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)只賦予

27、最先完成發(fā)明創(chuàng)造或就其發(fā)明創(chuàng)造最先提出專利申請的人，商標權(quán)賦予最先使用該商標或最先申請該商標注冊的人。     特別是商標權(quán)的這一特點更為突出。比如，商標權(quán)的排他性權(quán)利所涉及的范圍，要大于商標權(quán)的獨占性權(quán)利的范圍。根據(jù)我國商標法的規(guī)定，注冊商標的專用權(quán)即獨占權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。根據(jù)該法和實施細則的規(guī)定，商標專用權(quán)的權(quán)利保護范圍，即商標權(quán)的排他性權(quán)利的范圍，除核準注冊的商標和核定使用的商品之外，還包括與注冊商標相近似的商標和與該注冊商標核定使用的商品相類似的商品?？梢姡虡藱?quán)的獨占性權(quán)利范圍和商標權(quán)的排他性權(quán)利范圍是不同的，前者回答的

28、是商標權(quán)人對自己的注冊商標有權(quán)利用的方式問題，后者則為商標權(quán)人有權(quán)禁止他人所為的各類行為規(guī)定了范圍和界限。商標權(quán)的排他性權(quán)利范圍大于獨占性權(quán)利范圍，也是世界各商標法律制度的通例。     3由于著作權(quán)制度賦予獨立完成同樣或相似作品的作者均享有著作權(quán)，所以，著作權(quán)通?？梢宰詣赢a(chǎn)生。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的排他性導(dǎo)致必須由特定的機構(gòu)、法律機制完成必要的技術(shù)和法律上的鑒別、審查授權(quán)。所以，通常由政府設(shè)立主管部門完成該項工作，并通過法定程序來確定將專利權(quán)或工商業(yè)標記權(quán)授予合法的申請人。第二節(jié) 著作權(quán)的特征著作權(quán)的特征可以概括為以下幾點：一、權(quán)利主體廣泛原則上，各類民事主體（公

29、民、法人等）都可以成為知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體，但著作權(quán)權(quán)利主體的實際范圍較之其他各類類型的知識產(chǎn)權(quán)更為廣泛。如未成年人，一般難以成為專利權(quán)和商標權(quán)的權(quán)利主體，但卻不妨成為著作權(quán)的主體。又如外國人，如要取得專利權(quán)或商標權(quán)，均須履行法定申請與審批手續(xù)，因種種條件限制，其申請未必得到批準，而其作品只要是在國內(nèi)首次發(fā)表，即依法享有著作權(quán)，這就使其權(quán)利主體范圍廣于專利權(quán)和商標權(quán)。究其原因，一方面是因為文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作呂的創(chuàng)作活動較之發(fā)明創(chuàng)造、商標創(chuàng)制活動更具有普遍性，另一方面也因為著作權(quán)的以得所遵循的是不同于授予專利權(quán)、商標專用權(quán)的立法原則。二、權(quán)利客體廣泛作為著作權(quán)的客體，作品同樣是一種智力成果，但其表

30、現(xiàn)形式繁多，范圍極其廣泛。無論從其思想內(nèi)容（含文學(xué)、藝術(shù)、自然科學(xué)、社會科學(xué)等各方面）還是外觀表現(xiàn)（口頭、書面、攝影、繪畫、雕刻、音像等）看，只要能被人感知，均能成為客體，從而廣于專利權(quán)、商標權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)的客體范圍（專利權(quán)的客體只限于“技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造”，商標權(quán)的客體也只表現(xiàn)為一定的“文字、圖形或其組合”）。三、權(quán)利內(nèi)容豐富著作權(quán)內(nèi)容和其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，包括人身和財產(chǎn)權(quán)兩方面權(quán)利。然而從立法上看，無論是人身權(quán)還是財產(chǎn)權(quán)，在著作權(quán)中都體現(xiàn)得更加充分，內(nèi)容更加豐富。就人身權(quán)而言，工業(yè)產(chǎn)權(quán)中專利權(quán)、商標權(quán)基本上不涉及人身權(quán)，而著作權(quán)中的人身權(quán)則包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)。著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)也

31、極為豐富，包括播放權(quán)、攝影權(quán)、演繹權(quán)、發(fā)行權(quán)等內(nèi)容。四、權(quán)利產(chǎn)生獨特知識產(chǎn)權(quán)中的專利權(quán)、商標權(quán)，均以“依法確認”為特征，即權(quán)利的取得需經(jīng)國家主管機關(guān)依法確認。如專利權(quán)的產(chǎn)生需要經(jīng)過申請，報專利機關(guān)審查批準；商標權(quán)的產(chǎn)生，需依照法定程序申請注冊。從歷史上看，著作權(quán)的取得也曾經(jīng)過“注冊保護主義”的立法階段，但時至今日，世界絕大多數(shù)國家（包括我國）的著作權(quán)法均采取“創(chuàng)作保護主義”的立法原則，即規(guī)定作品一經(jīng)產(chǎn)生，不論是否發(fā)表，均依法享有著作權(quán)，從而使著作權(quán)的產(chǎn)生有別于其他知識產(chǎn)權(quán)。五、權(quán)利可以分割如職務(wù)作品可以由作者和所在單位分別享有著作權(quán)的有關(guān)具體權(quán)利，電影作品的著作權(quán)的歸屬也有此特點六、權(quán)利限制較

32、多 從法理上說，任何權(quán)利都不是絕對的，權(quán)利濫用更為法律所禁止。這一點，在著作權(quán)中體現(xiàn)得尤為突出。由于作為著作權(quán)客體的作品既是個人（單位）財產(chǎn)，又是一種社會財富，為了國家、公眾和社會利益，法律對著作權(quán)人對其作品的專有權(quán)利作了直接規(guī)定加以限制，如我國著作權(quán)法第22條所規(guī)定的“合理使用”情形，第32條第2款所作的“法定許可”規(guī)定，都是對著作權(quán)人專有權(quán)利的限制。七、權(quán)利時間較長作者終身，加死后50年。第二節(jié) 中國著作權(quán)法的制定和修改一、著作權(quán)法著作權(quán)法是指調(diào)整因著作權(quán)的產(chǎn)生、控制、利用和支配而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的著作權(quán)法包括著作權(quán)法、鄰接權(quán)法、各種相關(guān)的法律規(guī)范以及調(diào)整國家與國家之間

33、，就相互提供著作權(quán)保護而締結(jié)的國際條約。     我國著作權(quán)法律規(guī)范主要見于中華人民共和國憲法、中華人民共和國民法通則、中華人民共和國著作權(quán)法、中華人民共和國刑法（以下分別簡稱憲法、民法通則、著作權(quán)法、刑法）、單行法規(guī)、行政條例以及最高人民法院的司法解釋等文件中。我國參加的與著作權(quán)有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)國際條約和我國與其他國家簽訂的有關(guān)著作權(quán)保護的雙邊條約，通過立法程序，也可以轉(zhuǎn)化為我國著作權(quán)法的法源。一、 新中國著作權(quán)法的制定1990年著作權(quán)法是新中國第一部著作權(quán)法。我國政府有關(guān)部門在起草著作權(quán)法的同時，就著手研究解決涉外著作權(quán)關(guān)系正?；膯栴}。建立和完善著作

34、權(quán)法律制度是我國對外開放的總政策的一環(huán)，故立法者一直十分重視有關(guān)國際公約和國際慣例。2001年修訂后的著作權(quán)法是最新著作權(quán)法廣義上的著作權(quán)法律制度散見于各種法律、法規(guī)之中。第二章 著作權(quán)的客體第一節(jié)作品的界定一、作品的定義著作權(quán)法實施條例第2條解釋，作品是“指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。二、作品的構(gòu)成要件（一）屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域體育中的技巧、動作、陣勢排列等，不屬于作品范疇。（二）表現(xiàn)一定的思想或情感或傳授知識，或闡述理論，或反映現(xiàn)實，或抒發(fā)情感。路標只具有指示作用，沒有思想，不能成為作品。我國出現(xiàn)過單獨為標點符號提起版權(quán)訴訟的案例（三）有一定

35、的表達形式作品的表達形式是指表達作者思想并能被人感知的外在形式。有時，作品的類型也被視為表達形式，如小說、詩歌、繪畫、舞蹈、雕塑、電影等都會被視為作品的表達形式。不同的作品，其具體表達形式各不相同。如對文字作品而言，表現(xiàn)為文字符號的組和、字詞句的排列；對美術(shù)作品而言，表現(xiàn)為富有情感的線條、色彩、描繪手法等；對音樂作品而言，則以旋律、節(jié)奏、合聲等為表現(xiàn)形式；舞蹈作品，則是通過文字和圖形表現(xiàn)的連續(xù)動作、姿勢、表情等。作品表達形式與物質(zhì)載體的關(guān)系，英美法系和大陸法系有不同的規(guī)定。英美法系強調(diào)作品必須以物質(zhì)載體固定，因而不保護口述作品；大陸法系的國家和伯爾尼公約則相反，承認口述作品的版權(quán)，如即席演說、

36、課堂講授、法庭辯論等也受著作權(quán)法的保護。作品表達形式與作品的載體不能混淆。我國大清著作權(quán)律將版權(quán)客體表述為“著作物”。這是直接將日文漢字引進的結(jié)果。這種表述容易混淆作品和作品的物質(zhì)載體。曾有人反對以版權(quán)法保護大批量制作的美術(shù)品，原因之一是：如果根據(jù)一個雕塑設(shè)計制作出100個雕塑產(chǎn)品，那么仿制那一個才構(gòu)成侵犯版權(quán)呢。這實際上是混淆了作品的表達形式與載體的關(guān)系。通過互聯(lián)網(wǎng)閱讀作品就容易分辨表達與載體的區(qū)別。我們很容易了解網(wǎng)上小說受版權(quán)保護的是那些表達一定構(gòu)思的文字組合，而不是其載體屏幕本身。1999年我校民商法研究生入學(xué)考試的民法科目中有一判斷分析題為：甲不小心將乙設(shè)計制作的一尊泥菩薩打爛，其行為

37、侵犯了乙的著作權(quán)。（四）具有獨創(chuàng)性也稱原創(chuàng)性，初創(chuàng)性應(yīng)與創(chuàng)造性相區(qū)別。是指作品由自己通過智力勞動創(chuàng)作完成，非抄襲之作。只要是自己完成的，作品可以與他人的雷同。對獨創(chuàng)性的理解，大陸法系國家掌握較嚴，火車時刻表、電話號碼簿、法律文件匯編等創(chuàng)作程度較底的成果一般不受著作權(quán)法保護；英美法系國家的標準則相對寬松，認為只要付出了勞動，即使創(chuàng)作程度較低，也應(yīng)受到保護。（五）具有相對完整性即作品應(yīng)當完成。作品的初稿也受版權(quán)法保護。只要表達了一定的思想內(nèi)容，即使作品未全部完成，也開始受著作權(quán)法保護。 第二節(jié)作品的種類著作權(quán)法第3條和實施條例第4條作了具體規(guī)定。一、文字作品指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)

38、的作品。廣告語在我國的判例中也被視為文字作品受到保護。如廣告語“橫跨春夏，直抵秋冬”案、“世界風(fēng)采東方情”案，被告以廣告商務(wù)語部屬于著作權(quán)法保護的文字作品抗辯，未獲得法院支持。二、口述作品指即心的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言創(chuàng)作、未以任何物質(zhì)載體固定的作品。三、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品這類作品統(tǒng)稱藝術(shù)作品或文藝作品。四、美術(shù)、攝影作品五、電影、電視、錄象作品修訂草案改為“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”六、工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明七、地圖 、示意圖等圖形作品修訂草案改為“與地理、地形或者科學(xué)有關(guān)的圖形和模型”八、計算機軟件九、民間文學(xué)藝術(shù)作品第三節(jié) 不受著作權(quán)法保護的對象

39、一、作品的思想二、違禁作品三、官方文件四、時事新聞五、歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式一、禁止傳播的作品著作權(quán)法第4條第1款規(guī)定：“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護?！倍?、需要及時傳播的作品如官方文件及譯文時事新聞廣西廣播電視報訴廣西煤礦工人報侵犯版權(quán)案。（民商法論叢第3卷。）法院傾向于將其作為類似于時事新聞未通過版權(quán)法保護。英國有對電視節(jié)目時間表給予版權(quán)保護的案例。三、表現(xiàn)形式單一不宜壟斷使用的成果如歷法、數(shù)表、通用表格和公式四、應(yīng)由專利法、合同法調(diào)整的成果（著作權(quán)法第7條）如產(chǎn)品設(shè)計如果是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，單位申請專利的權(quán)利就會和發(fā)明人版權(quán)中的發(fā)表權(quán)沖突，發(fā)表會破壞新穎性。再如技術(shù)秘密如屬

40、于職務(wù)技術(shù)成果，技術(shù)秘密權(quán)也會和發(fā)明人的發(fā)表權(quán)沖突。但是，實用工藝美術(shù)品既可受專利法保護，也可受版權(quán)法保護，我國已經(jīng)出現(xiàn)了通過版權(quán)法保護工藝美術(shù)品的司法判例，如“金秋茶具”（法制日報，張亦嶸等，1997年9月1日第6版）。第三章 著作權(quán)的內(nèi)容第一節(jié)著作人身權(quán)一、 著作人身權(quán)的概念和特征1、概念指著作權(quán)人基于作品而享有的人身性質(zhì)的權(quán)利。有學(xué)者將其稱為作者的精神權(quán)利。2、特征著作人身權(quán)與單純的著作人身權(quán)有很大不同，它是一種絕對權(quán)利，與作者人身不可分離，不得轉(zhuǎn)讓、繼承、沒有時間限制。二、內(nèi)容（一）發(fā)表權(quán) 1、定義發(fā)表權(quán)是依法決定作品是否公之于眾以及如何公之于眾的權(quán)利。作品是作者精神人格的再現(xiàn)，它傾注

41、了作者的創(chuàng)造性勞動。從一般的觀念來看，人們習(xí)慣于將作品與作者的人格聯(lián)系起來進行評價，認為一個人格高尚的人其作品也是高尚的，一個人格低下的人其作品也可能低下。因此，一部作品創(chuàng)作出來后，作者在決定是否將其公之于眾時，往往都非常慎重。有時，在作品發(fā)表以后，由于作者觀點的改變，還會出現(xiàn)將已發(fā)表的作品收回的問題。另一方面，以不同的方式發(fā)表作品，發(fā)表的時間、場合和范圍不同，它所產(chǎn)生的社會效果也可能大不相同。著作權(quán)人對是否發(fā)表作品和以何種方式發(fā)表作品，應(yīng)有權(quán)加以選擇。發(fā)表權(quán)是一項容易被人忽視，容易被人侵犯的人身權(quán). 中央電視臺著名節(jié)目主持人敬一丹寫了一本聲音出版，不久，有重慶晨報（1998年10月17日）發(fā)

42、表了一篇署名李修文的文章，標題是“敬一丹，這書是你著的嗎”？文章對敬一丹在聲音一書中有一半的內(nèi)容為讀者來信的作法提出了批評，明確提出了侵犯讀者發(fā)表權(quán)的觀點。2、發(fā)表權(quán)的特征1）發(fā)表權(quán)是一次性權(quán)利。我國著作權(quán)法第2條“首次發(fā)表”的表述欠妥。2）發(fā)表權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。如作品交出版社出版，實際上就是允許出版社行使作品的發(fā)表權(quán)。再如，畫家出售美術(shù)作品原件的，其發(fā)表權(quán)隨同作品的展覽權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人，但其它著作權(quán)仍由畫家享有。3、發(fā)表的認定1）出版構(gòu)成發(fā)表。英語中的發(fā)表和出版都是同一個詞publish,但中文中的發(fā)表和出版不能等同。2）將作品公之于眾。是指不特定的多數(shù)人知悉作品的內(nèi)容。如指在朋友間傳閱，請人提意見

43、，不算發(fā)表。研究生畢業(yè)時將論文提交答辯老師閱讀也不算發(fā)表。但我的課堂講授，或者律師的法庭辯論會構(gòu)成發(fā)表行為。作品的發(fā)表方式很多，傳統(tǒng)的有出版發(fā)行、公開陳列、現(xiàn)場表演等，現(xiàn)代的有廣播電視播送、輸入計算機網(wǎng)絡(luò)等。4、行使發(fā)表權(quán)的限制行使發(fā)表權(quán)，不得侵犯他人的肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等其他合法民事權(quán)利。對這一問題，著作權(quán)法實施條例原草案曾有一條這樣規(guī)定，“以肖像和人體為主要內(nèi)容的美術(shù)作品或攝影作品，未經(jīng)有關(guān)被畫、被攝人的同意不得發(fā)表，但新聞?wù)掌狻！边@里又涉及一個問題，即模特兒問題。幾年前北京為裸體畫展覽引起模特兒的抗議風(fēng)波。為解決這樣的問題，有人提議，可以作這樣一個規(guī)定：如無相反約定，專為繪畫、攝

44、影充當模特兒獲得報酬的，推定被畫、被攝人已同意發(fā)表該繪畫作品或攝影作品。這種規(guī)定，是否妥當，大家可以討論。(二)署名權(quán)1、定義署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利（著作權(quán)法第三10條第2項）。嚴格地說，署名權(quán)和作者身份權(quán)略有不同，它只是后者的一部分。但是學(xué)術(shù)上傾向于對署名權(quán)作廣義的理解，從而使它包含了作者身份權(quán)的全部如下內(nèi)容：首先，作者有權(quán)要求確認其作者身份；其次，作者有權(quán)決定在作品上署名的方式，如署真名、假名，或者不署名等。在作者為多人的情況下，署名的方式應(yīng)包含對署名的順序的安排不過判例不認為擅自調(diào)換署名順序侵害了署名權(quán)；再次，作者有權(quán)禁止他人在自己的作品上署名；第四，作者有權(quán)禁止自己

45、的名字被署到他人的作品上。即，有權(quán)禁止他人假冒自己的姓名的行為。假冒署名是一個學(xué)術(shù)上和司法實踐中爭議較大的問題，有人認為，這種行為屬于民法中侵犯姓名權(quán)的行為，不屬于侵犯著作權(quán)中的署名權(quán)的行為。但大多數(shù)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)者和司法判例都認定為侵犯著作權(quán)。比較有影響的案例有郭沫若之女郭平英訴郭沫若的身前好友陳明遠新潮一書假冒郭沫若署名案（知識沖突，遼海出版社1999年1月版）。著名畫家吳冠中訴上海朵云軒、香港永成古玩拍賣有限公司拍賣其假冒吳寇中署名的毛澤東肖像油畫案；王云飛訴中國書法雜志社展覽假冒著名畫家舒同繪畫作品案。2、署名權(quán)的處分問題引發(fā)這一問題的是出在北京的一個案例。北京一名大學(xué)的講師與另一大學(xué)的講

46、師簽定一名口頭合同，約定一方為另一方代寫文章以評職稱，另一方出現(xiàn)金三千元。對于署名權(quán)的處分問題學(xué)術(shù)界爭議很大。對于署名權(quán)的處分涉及到一個敏感的問題，即作者可否允許他人在自己的作品上署名？對此學(xué)術(shù)界有不同的見解。一些人認為，作者以外的人不得在作品上署名，否則不足以維護智力勞動者的正當利益；另一些人則認為，在無損于社會公共利益的前提下，同意作者以外的人在作品上署名正是作者的署名權(quán)的一項內(nèi)容，如果加以限制則恰恰不利于實現(xiàn)作者的利益。他們甚至要求真正的作者不得在事后反悔。還有一種折衰的觀點認為，從理論上講，只有具備作者身份的人才有資格在作品上署名，但是在特殊情況下為了便于行使著作權(quán)，作者必須放棄署名權(quán)

47、。例如，根據(jù)委托合同創(chuàng)作的作品，有時實際作者（受托人）不能署名，反而必須由委托人署名。（三）修改權(quán)著作權(quán)法將修改權(quán)和保護作品完整性的權(quán)利分列在第10條第3、4項。一般都認為兩者實際上同屬一種權(quán)利的正批面。其中修改權(quán)“即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利”（著作權(quán)法第10第3項）。作品是作者思想觀點的反映，而隨著時間的推移作者的思想觀點會發(fā)生一定的變化。賦予作者修改權(quán)，體現(xiàn)了對作者創(chuàng)作自由的尊重。如果對修改權(quán)作極端的理解，便可認為作者享有收回作品的權(quán)利，即制止自己的作品的繼續(xù)擴散的權(quán)利。作者行使收回權(quán)要受到多方面的限制，例如要有正當理由、應(yīng)賠償作品使用者因此受到的損失等等。正因此，事實上極少作者有能

48、力行使該權(quán)利。即便在德國，收回權(quán)的規(guī)定也幾乎形同虛設(shè)。我國除個別學(xué)者外通常認為立法者當初無意保護收回權(quán)。修改權(quán)的行使要受到一些限制。主要是美術(shù)作品。某位畫家畫了一幅畫，賣出去了。幾天后，心血來潮，靈感突至，想要修改那幅已賣的畫。打聽到買者的住址，要求行使修改權(quán)，把畫再改兩筆。作者改畫，買主不同意怎么辦？（四）保護作品完整權(quán)保護作品完整性的權(quán)利，“即保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利”（著作權(quán)法第10條第4項）。作品的完整性不僅包括其表現(xiàn)形式的完整性，也包括其內(nèi)容、情節(jié)和主題思想的完整性。故如果未經(jīng)許可而援用原作的故事創(chuàng)作后續(xù)作品，也可能觸犯著作權(quán)人保護其作品完整性的權(quán)利。完整性也包括作品的標題和作品

49、之間的聯(lián)系以及作品中的一部分和另一部分的聯(lián)系。故如果未經(jīng)作者認可，他人擅自改換作品具有獨特含義的標題或者利用原曲另填新詞也是對侵害。此外，該權(quán)利還及于作品的外包裝，例如，出版社違背作者意愿給作品配上半裸女人像封面也會破壞作品的完整性。該權(quán)利甚至還及于作品的使用環(huán)境，例如，將嚴肅的作品用于低俗的環(huán)境中可能構(gòu)成對此一權(quán)利的侵害。它也可以反映在一種再現(xiàn)方式上，如用一種取笑的、調(diào)侃的腔調(diào)來演唱嚴肅歌曲，在放電影的過程中任意插播廣告等。第二節(jié)著作財產(chǎn)權(quán)一、著作財產(chǎn)權(quán)的概念和特征二、著作財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容（一）使用權(quán)1、復(fù)制權(quán)是以一定的方式將作品制作一份或多份的權(quán)利。一般說來，以復(fù)制以外的方式使用作品的，往往是

50、在作品復(fù)制以后進行。因此，要保護著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)利，首先必須保護復(fù)制權(quán)。從各國立法規(guī)定來看，復(fù)制權(quán)都是著作權(quán)人享有的最基本、最重要的財產(chǎn)權(quán)利。復(fù)制可分五種形式：（1）從平面到平面的復(fù)制。如文字作品的印刷、復(fù)?。唬?）從無載體變?yōu)橛休d體的復(fù)制。如口述傷口的錄音。（3）從平面到立體的復(fù)制。如米老鼠動畫變成玩具，按設(shè)計圖制作產(chǎn)品；（4）從立體到平面的復(fù)制。如對立體雕塑的臨摹、照相；（5）從立體到立體的復(fù)制。如對雕塑的縮小、放大等。我國著作權(quán)法第53條規(guī)定：“按照工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明進行施工、生產(chǎn)工業(yè)品，不屬于本法所稱的復(fù)制。”可見，我國著作權(quán)法排斥了前述第三種復(fù)制。2、表演權(quán)表演權(quán)指著作權(quán)

51、人自己表演或授權(quán)他人表演作品的權(quán)利。表演，指演奏樂曲、上演劇本、郎誦詩詞等直接或者借助技術(shù)設(shè)備以聲音、表情、動作公開再現(xiàn)作品。表演是直接傳播作品的方式。表演者上演劇本、曲藝、或者演秦音樂，這些現(xiàn)場表演活動是表演，另外通過電視臺、電臺將表演活動直接或傳播給公眾也屬于表演。表演權(quán)不像復(fù)制權(quán)的涉及面那么廣，它并不是一切作品都可能享有的，而主要是戲劇作品和音樂作品享有的權(quán)利。表演權(quán)是著作權(quán)人對其作品享有的權(quán)利。作者或者著作權(quán)人可以自己表演其創(chuàng)作的作品，例如，一些曲藝演員表演的說唱段子其腳本就是自己創(chuàng)作的。但就一般情況而言，作品問世后，須通過表演者的表演活動公開再現(xiàn)作品。因此，表演權(quán)意味著，著作權(quán)人有權(quán)

52、許可或禁止表演者表演其未發(fā)表的作品，和因作品被表演而獲得報酬。應(yīng)該注意不要把表演權(quán)和表演者權(quán)相混淆。表演權(quán)是著作權(quán)人就其作品所享有的權(quán)利；表演者權(quán)是表演者就其表演形象，表演活動所享有的權(quán)利。前者是一項著作財產(chǎn)權(quán)；而后者屬于鄰接權(quán)。2、播放權(quán)著作權(quán)人有權(quán)許可或禁止通過電臺、電視臺傳播其作品的權(quán)利。播放即通過無線電波、有線電視系統(tǒng)傳播作品。在我國，著作權(quán)人主要通過允許電臺、電視臺播放其作品而實現(xiàn)其播放權(quán)。播放權(quán)適用于文字作品、戲劇、曲藝作品、音樂作品、電影、電視作品。在播放權(quán)關(guān)系中，播放權(quán)是著作權(quán)人的權(quán)利，作品播放與否，必須征得作者同意。所有的廣播組織都是義務(wù)主體。電臺、電視臺使用他人未發(fā)表的作品

53、制作廣播電視節(jié)目，應(yīng)征得著作權(quán)人的許可并支付報酬。3、展覽權(quán)著作權(quán)人或美術(shù)作品原件合法所有人享有的公開陳珍其作品的原件或復(fù)制品的權(quán)利。展覽是指公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或復(fù)制件。展覽權(quán)主要適用于美術(shù)作品、攝影作品。由于這類作品的特殊性，展覽權(quán)的先例涉及到兩個問題：一是個人肖像問題。公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民肖像。這是民法通則規(guī)定的公民的人身權(quán)之一。在美術(shù)、攝影作品中被畫、被攝的人能否主張肖像權(quán)，易言之，此類作品的作者行使展覽權(quán)時，是否構(gòu)成侵犯肖像權(quán)。這在著作權(quán)法中沒有明確規(guī)定，實踐中，在兩種權(quán)利可能發(fā)生沖突時，應(yīng)當按照民法通則的規(guī)定，由作者或其他著作權(quán)人與被反

54、映的對象事先約定。無約定的情況下，著作權(quán)人能否按照特別法優(yōu)于普通法的原則行使展覽權(quán)，被反映對象是否可以依據(jù)民法主張肖像權(quán)，頻有爭議。二是美術(shù)作品原件展覽權(quán)問題。因為展覽的作品可以是原件也可以是復(fù)制品。所以，當美術(shù)作品的原件已在購買人手中時，該購買人即原件合法持有人享有展覽權(quán)。這樣，美術(shù)作品展覽權(quán)權(quán)的主體有可能有兩個：一個是作者本人，一個是作品原件合法所有人。5、發(fā)行權(quán)發(fā)行權(quán)是通過出售、出租等方式向公眾提供傷口復(fù)制件的權(quán)利。一般認為，作品復(fù)制出來后，如果不向社會發(fā)行，既限制了向社會傳播作品，無法滿足公眾的合理需要，也無法實現(xiàn)作品復(fù)制所追求的經(jīng)濟利益。因此發(fā)行權(quán)是一項重要的財產(chǎn)權(quán)利，它往往與復(fù)制權(quán)

55、結(jié)合在一起。出版就是以印刷、間像錄制等方式復(fù)制作品，然后再予發(fā)行。但出版并不能等同于復(fù)制加發(fā)行，因為復(fù)制的方式多樣，如以手抄、臨摹等方式復(fù)制作品后出售、出租，就不能稱為出版。發(fā)行必須具有兩個條件：發(fā)行者必須是著作權(quán)人或經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)委托的人；發(fā)行必須是將作品的復(fù)制品散發(fā)，因此，文學(xué)、藝術(shù)作品的表演，工藝美術(shù)品的展示，建筑設(shè)計圖的實施，不是發(fā)行。只有將作品復(fù)制并公開散布（向公眾散發(fā)銷售），才叫發(fā)行。向公從散發(fā)，是指散發(fā)給親朋以外的人，向親朋贈送，不是發(fā)行，因校對、審閱而向他人寄送作品的復(fù)制品，也不能算是發(fā)行。英國著作權(quán)法認為， 散布文學(xué)、藝術(shù)作品的錄音片不叫發(fā)行。究其原因，大概是因錄音片屬于聲音的表達，而不是具體形式。但當今許多國家都把錄音片、錄像制品，一部分美術(shù)作品、計算機軟件等的散布置于發(fā)行之列。我國著作權(quán)法也不另外。6、攝制電影、電視、錄相權(quán)著作權(quán)人授權(quán)他人將自己的作品拍攝成電影電視、錄相的權(quán)利。將作品攝制為影視片，錄相片，是一般作家難行使的，因而作者所行使的大多是許可