2019最新刑法學(xué)課堂筆記

1、刑法總則第二章刑法的基本原則一、論罪刑法定原則（一）罪刑法定原則是我國(guó)法律上明文規(guī)定的原則。我國(guó)刑法典 第三條即為對(duì)罪刑法定原則的表述。（二）我國(guó)的罪刑法定原則可以分為兩個(gè)方面：一方面是積極的罪刑法定：法律 明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；另一方面規(guī)定的是消極的罪刑法 定：法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。若僅從上述任一方面表達(dá) 的話，都不能準(zhǔn)確的表達(dá)出罪刑法定 的內(nèi)涵，反而會(huì)違背該原則保障人權(quán)的目 的。（三）該原則并非是單一的法條規(guī)定，而是由一系列的派生原則所構(gòu)成的一個(gè)有 機(jī)聯(lián)系的整體，其包括以下主要派生原則：1禁止類(lèi)推。類(lèi)推是指將法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪并處以刑罰的案件事實(shí)

2、比照 刑法規(guī)定地最相類(lèi)似的條文定罪量刑的制度。罪刑法定原則自然要求禁止類(lèi)推適 用法律，即不得類(lèi)推使用不利于被告人的刑法規(guī)定。2反對(duì)事后法。刑法沒(méi)有溯及既往的效力，被告人是否有罪，以及在有罪的情 況下具體如何處罰只能依據(jù)行為當(dāng)時(shí)的法律，而不能依據(jù)行為后頒布實(shí)施的法律 進(jìn)行評(píng)價(jià)。3、禁止習(xí)慣法。4、禁止不定期刑。罪刑法定原則嚴(yán)格要求依照法律定罪處刑，立法者不能規(guī) 定、司法者不能適用絕對(duì)不定刑和絕對(duì)不定期刑。5、明確性原則。關(guān)于犯罪、刑罰及其相互關(guān)系的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明確，而不能模 糊不清。（四）我國(guó)的罪刑法定是一般性的規(guī)定，但是刑法規(guī)定也有特殊規(guī)定：1、過(guò)失解釋出共犯，生產(chǎn)銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪當(dāng)中的未遂金額

3、 15萬(wàn)元是擴(kuò)大的解釋3、生產(chǎn) 銷(xiāo)售假煙的利潤(rùn)在兩萬(wàn)元以上的追究刑事責(zé)任 4、其他危險(xiǎn)方法危害國(guó)家安全罪 為立法類(lèi)推。5、破壞交通工具罪中，擴(kuò)大到用于運(yùn)輸?shù)耐侠瓩C(jī)。（五）罪刑法定是現(xiàn)代刑法的基石。自14世紀(jì)以來(lái)，該原則逐漸被世界各國(guó)所 采納，我國(guó)的97年刑法中明確規(guī)定了該原則，意義重大。該原則為防止司 法機(jī)關(guān)擴(kuò)大追究刑事責(zé)任范圍，并且為不斷加強(qiáng)人權(quán)保障的內(nèi)涵不斷的做出新的 貢獻(xiàn)。在該原則的名義下所形成的一系列派生原則，將會(huì)日益發(fā)揮重要的作用。 題目：中外罪刑法定原則的比較。（一）出現(xiàn)的時(shí)代不同。中國(guó)97年刑法才規(guī)定了罪刑法定的原則；而英國(guó) 14世 紀(jì)就出現(xiàn)了該原則。（二）表現(xiàn)方式和內(nèi)容不同。西

4、方是 法無(wú)明文不為罪，法無(wú)刑罰不處罰”，用否 定的命題表達(dá)該原則。中國(guó)是兩個(gè)命題表達(dá)該原則：正面，法律規(guī)定的定罪處罰，反面：法律沒(méi)有規(guī)定的不定罪處罰。兩個(gè)命題的不同表明了西方在規(guī)定該原 則的以有法必依為共識(shí)，而我國(guó)不是這樣，說(shuō)明我國(guó)還有些落后。（三）我國(guó)的罪刑法定主義是不嚴(yán)格的：1、雖然我國(guó)刑法否定了 79年刑法的司 法類(lèi)推，但是立法類(lèi)推還依然保留。2、擴(kuò)大的司法解釋仍然存在。3、少數(shù)民族地區(qū)可以有變通規(guī)定，報(bào)人大常委會(huì)備案。（四）共同點(diǎn)在于均為現(xiàn)代刑法的基石。由于我國(guó) 97年的刑法規(guī)定了罪刑法定 的原則，從而使得其進(jìn)入了現(xiàn)代刑法的行列，使它禁止類(lèi)推、排斥習(xí)慣法、排斥 絕對(duì)的不定期刑、排斥不利

5、于被告的溯及既往的效力。二、論法律面前人人平等原則（一）該原則是我國(guó)的一項(xiàng)法定原則，是正確的規(guī)定。（二）該原則的內(nèi)容是指對(duì)于任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何 人有超越法律的特權(quán)。（三）該項(xiàng)原則具有以下特點(diǎn)：1、該原則是一項(xiàng)司法原則而不是立法原則。2、該原則實(shí)際上是追求相對(duì)的平等而不是追求絕對(duì)的平等。因?yàn)槲覈?guó)的刑法體 系既有可分的內(nèi)容，以實(shí)現(xiàn)適用法律的紀(jì)律平等，同時(shí)又有不可分的死刑與無(wú)期 徒刑，故在實(shí)際狀況中就會(huì)出現(xiàn)不平等對(duì)待的情形。（四）該原則是正面的規(guī)定，同時(shí)我們也規(guī)定了有關(guān)犯罪主體的不同量刑情節(jié)， 對(duì)已滿十四歲不滿十六歲的行為人，我們作了特殊規(guī)定，要求其僅對(duì)八種犯罪承 擔(dān)刑事責(zé)

6、任；對(duì)于十八歲以下我們單獨(dú)規(guī)定了一個(gè)量刑幅度，應(yīng)當(dāng)從輕處罰，不 適用于死刑，符合緩刑條件的應(yīng)當(dāng)適用緩刑；對(duì)于七十五歲的人以上的人犯罪， 也不是同罪同罰，符合緩刑假釋的應(yīng)當(dāng)緩刑假釋?zhuān)侄问謵毫拥闹獠贿m用 于死刑；審判時(shí)懷孕的婦女不適用于死刑。（五）立法的現(xiàn)實(shí)意義。重點(diǎn)是反對(duì)特權(quán)，表明我國(guó)的刑罰具有以下特點(diǎn)：1、是憲法意義上的平等原則字我國(guó)刑法上的具體重申，構(gòu)成了立法上的中國(guó)特色；2、內(nèi)容表現(xiàn)為司法原則上的平等而非立法原則的平等，程序上的平等而非實(shí)質(zhì) 上的平等；3、立法原意是為了反對(duì)特權(quán)，從而使我國(guó)刑法具有一體追刑的效 力。三、論罪行相當(dāng)原則（一）該原則是我國(guó)的一項(xiàng)法定原則。（二）內(nèi)容為刑罰

7、的輕重，應(yīng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。（三）具體的表現(xiàn)為：1刑罰輕重與犯罪行為性質(zhì)的輕重相適應(yīng) 一重罪重判， 輕罪輕判，無(wú)罪不定罪。2、刑罰輕重與刑事責(zé)任的大小相適應(yīng)-在法定的罪行 范圍內(nèi)可能存在重罪輕判，輕罪重判的情形。其中能夠影響刑事責(zé)任的主要有四 種因素：主觀方面、犯罪主體、犯罪客體、犯罪的客觀方面（考試時(shí)稍微擴(kuò)展一 下即可）。（四）罪行相當(dāng)原則與刑法個(gè)別化的關(guān)系。罪行相當(dāng)原則是調(diào)整犯罪與刑罰即罪 刑關(guān)系的基礎(chǔ)性原則，為刑罰個(gè)別化原則的運(yùn)用劃定的范圍與疆界；刑罰個(gè)別化 原則是調(diào)整刑罰與犯罪人之間關(guān)系的基本原則，它要求刑法應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪人的具 體特點(diǎn)有針對(duì)性的加以規(guī)定、裁量與適

8、用。從而構(gòu)成對(duì)罪行相當(dāng)原則的制約與校 正。（五）在古典學(xué)派看來(lái)就是重罪重判，輕罪輕判。在新派看來(lái)。既堅(jiān)持重罪重 判，輕罪輕判，也堅(jiān)持根據(jù)刑事責(zé)任的大小和量刑的情節(jié)實(shí)現(xiàn)重罪輕判，輕罪重判。刑事古典學(xué)派的觀點(diǎn)是比較僵化的，而新派的觀點(diǎn) 兼顧了。了原則性和靈活性的統(tǒng)一，因而符合當(dāng)今社會(huì)的需要。重罪重判，輕罪 輕判的立法表現(xiàn)為規(guī)定了對(duì)重罪和輕罪規(guī)定了不同的刑種和量刑幅度。在司法上 的表現(xiàn)為要根據(jù)刑法的條文來(lái)定罪量刑。新派的的觀點(diǎn)表現(xiàn)為規(guī)定了不同的法定 刑，又規(guī)定了不同的量刑情節(jié)，新派在司法實(shí)踐中的表現(xiàn)為既要依據(jù)刑法條文， 又要依據(jù)相應(yīng)情節(jié)來(lái)決定刑罰的輕重。因此在定罪量刑的過(guò)程中，既要力求實(shí)現(xiàn) 重罪重判

9、，輕罪輕判，同時(shí)又要根據(jù)犯罪的情節(jié)根據(jù)實(shí)行責(zé)任的大小來(lái)決定刑事 責(zé)任的輕重。刑法分則的情節(jié)是情節(jié)嚴(yán)重與否，后果嚴(yán)重與否，社會(huì)危害性大小 與否。影響刑事責(zé)任大小的情節(jié)是刑事責(zé)任年齡的狀況，在主觀上故意過(guò)失的區(qū) 別，自首立功坦白，預(yù)備、未遂、中止等刑罰制度所規(guī)定的良性的情節(jié)。我國(guó)刑 法上的罪行相適應(yīng)的原則，在量刑的過(guò)程中堅(jiān)持了靈活性與原則性的統(tǒng)一，在刑 法的執(zhí)行和消滅方面也堅(jiān)持了原則性和靈活性的統(tǒng)一，堅(jiān)持原判的刑罰，必須嚴(yán) 肅的得到執(zhí)行，但又規(guī)定了緩刑減刑假釋的制度，從而使得我們的罪行相適應(yīng)的 原則既能適應(yīng)打擊犯罪的需要，又能適應(yīng)將犯罪分子改造成為新人重新適應(yīng)社會(huì) 的需要。歷史和現(xiàn)實(shí)的事實(shí)正門(mén)我們

10、對(duì)罪行相適應(yīng)的原則規(guī)定是正確的。第三章刑法的適用范圍一、跨越不同地域的犯罪 例:在從北京發(fā)往莫斯科的國(guó)際列車(chē)上，火車(chē)途徑蒙古時(shí)，一名俄國(guó)人在一節(jié)標(biāo)有 中國(guó)國(guó)旗的車(chē)廂內(nèi)將一名中國(guó)籍的乘客殺后，搶走 了其隨身錢(qián)財(cái)，在該列車(chē)在烏蘭巴托停車(chē)時(shí)，該俄國(guó)人趁機(jī)下車(chē)逃走。問(wèn)：哪國(guó) 法院對(duì)本案具有審判權(quán)。答案要點(diǎn)：1、屬地原則，犯罪地在蒙古，應(yīng)由盟國(guó)管轄。 2、根據(jù)保護(hù)原則，受 害人是我國(guó)公民且在外國(guó)遭受損害，我國(guó)亦有有權(quán)對(duì)該案管轄，可以適用外交途 徑，在蒙古同意的情況下對(duì)其進(jìn)行審判。3、我國(guó)擬制領(lǐng)土僅包括船舶和航空器，而不包括標(biāo)有我國(guó)國(guó)旗的火車(chē)，因此不 能用該理論來(lái)判定我國(guó)具有行使審判權(quán)。二、屬地原則的例外

11、1、刑法第11條規(guī)定，享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任，通過(guò)外 交途徑解決。但是外交代表人身不受侵犯原則，并不排斥由于本代表本人的挑釁 行為而引起他人的正當(dāng)防衛(wèi)，也不保證在例外的情況下不采取防止他進(jìn)行犯罪的 措施。2、 香港、澳門(mén)特別行政區(qū)不適用于大陸刑法。我國(guó)實(shí)行一國(guó)兩制”政策，香 港、澳門(mén)特別行政區(qū)享有高度的自治權(quán)，包括立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)， 所以從理論上講，盡管香港、澳門(mén)特別行政區(qū)屬于中國(guó)刑法的一部分，但香港、 澳門(mén)特別行政區(qū)不適用大陸刑法。3、司法解釋的效力。司法解釋適用于其頒布實(shí)施之前刑法施行期間的未決 刑事案件。（1）司法解釋自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的

12、施行 期間。（2）對(duì)于司法解釋實(shí)施之前發(fā)生的行為，行為時(shí)沒(méi)有相關(guān)的司法解釋?zhuān)?司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。（3）對(duì)于新的司法解釋實(shí)施前的行為，行為時(shí)已有相關(guān)的司法解釋?zhuān)勒招袨?時(shí)的司法解釋辦理，但是適用新的司法解釋對(duì)被告人有利的，適用新的司法解釋。（4）對(duì)于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時(shí)的法律和司法解釋?zhuān)J(rèn)定事實(shí)和法律沒(méi)有錯(cuò)誤 的，不再變動(dòng)。4、我國(guó)對(duì)于外國(guó)刑事判決的態(tài)度：承認(rèn)其判決事實(shí)，但是不承認(rèn)其既判力。第四章犯罪概述一、論犯罪的概念（一）犯罪的概念是一個(gè)法定的概念，這是社會(huì)主義國(guó)家的立法特點(diǎn)。（二）內(nèi)容。刑法第13條：一切威脅國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土

13、完整和安全，分裂國(guó) 家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序， 侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯人民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公 民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)受 處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)輕微顯著不大的，不認(rèn)為是犯罪。（三）犯罪概念有以下特征：1、嚴(yán)重的社會(huì)危害性。在所有危害社會(huì)的行為當(dāng) 中，刑法上所規(guī)定的犯罪行為的社會(huì)危害性最嚴(yán)重。2、具有刑事違法性的特征。2、具有刑事違法性特征。犯罪行為符合刑法上所規(guī) 定的禁止性規(guī)范的要求。3、必須是應(yīng)受刑罰處罰的行為。在這三個(gè)特征當(dāng)中， 社會(huì)危害性是本質(zhì)特征，并且派生出刑事違法性與

14、應(yīng)受刑罰處罰性這兩個(gè)法律特 征。（四）但書(shū)的規(guī)定是犯罪概念的有機(jī)組成部分。其中情節(jié)顯著輕 微與犯罪危害不大這兩個(gè)條件必須同時(shí)滿足缺一不可，否則不按非罪處理。（五）犯罪概念是刑法各種制度建立的邏輯起點(diǎn)，是刑法立法以及刑法學(xué)確立的 邏輯起點(diǎn)，是罪與非罪的邏輯起點(diǎn)，還是限制刑法權(quán)過(guò)分?jǐn)U張的理論基礎(chǔ)，對(duì)人 身保障具有重大理論價(jià)值及使用價(jià)值。第五章犯罪構(gòu)成 一、未遂、中止、預(yù)備犯不存在犯罪構(gòu)成的問(wèn)題。且刑法分則以 單獨(dú)犯為標(biāo)準(zhǔn)，而非以共犯為標(biāo)準(zhǔn)。1、必耍的犯霽構(gòu)成2、選擇的犯罪梅成第六章犯罪客體重點(diǎn)從概念上來(lái)理解一、犯罪客體的概念：刑法所保護(hù)的被犯罪活動(dòng)所侵害的法益（亦成為社會(huì)利 益）主體主體<2

15、）犯罪主觀方而（3>犯罪客體（4）犯罪的客觀方而1社會(huì)關(guān)系說(shuō)：刑法所保護(hù)的是被犯罪行為所侵害的社會(huì)主義的社會(huì)關(guān)系2、社會(huì)利益說(shuō)（教材觀點(diǎn)）：刑法所保護(hù)的被犯罪活動(dòng)所侵害的社會(huì)利益3、法益說(shuō)：刑法所保護(hù)的被犯罪活動(dòng)所侵害的法益。二、客體的分類(lèi)1并不是這樣）2、意義在于：區(qū)分此罪與彼罪。作業(yè)：客體和對(duì)象關(guān)系。1聯(lián)系：二者都屬于犯罪構(gòu)成要件，是現(xiàn)象和本質(zhì)的關(guān)系，犯罪的客體寓于犯 罪對(duì)象之中，解釋犯罪的本質(zhì)，而犯罪對(duì)象是犯罪客體的載體。2、區(qū)別：（1）犯罪對(duì)象是犯罪人的行為指向或者作用的人或、物、信息，犯罪 結(jié)果是犯罪行為作用于犯罪對(duì)象所產(chǎn)生的具體影響；而犯罪客體則是犯罪結(jié)果抽 象、實(shí)質(zhì)的表達(dá)。

16、（2）性質(zhì)不同，犯罪客體是犯罪構(gòu)成的必要性要件；而犯罪 對(duì)象是犯罪構(gòu)成的選擇性要件。（3）客體不遭到破壞，犯罪不成立，犯罪成立 但是對(duì)象不一定遭到破壞（4）犯罪客體具有劃分是罪與非罪的作用，而對(duì)象沒(méi) 有這樣的作用。（5）犯罪客體可以決定危害行為的犯罪性質(zhì)，但是犯罪對(duì)象不 能決定。第七章犯罪主體考點(diǎn)：14WXV 18的刑事責(zé)任問(wèn)題。八種犯罪行為（記?。?A、綁架后故意殺人 的定故意殺人。B、毒品犯罪中只對(duì)販賣(mài)毒品承擔(dān)刑事責(zé)任?？键c(diǎn)：?jiǎn)挝环缸铩?一、概念：實(shí)行了犯罪行為，該行為依法應(yīng)當(dāng)成當(dāng)刑事責(zé)任 的自然人和單位。二、論我國(guó)刑法上的單位犯罪（一）單位犯罪是是依照刑法規(guī)定，單位實(shí)施了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任

17、的犯罪行為的 社會(huì)組織或者單位。（二）我的刑法以處罰自然人為原則，處罰單位犯罪為例外。對(duì)單位犯罪的處 理，以刑法典分則的明確規(guī)定為限。（三）單位包括法人但不限于法人。法人不在中國(guó)，但是辦事機(jī)構(gòu)在中國(guó)，且在 中國(guó)注冊(cè)的，則為我國(guó)法人，其違法行為適用于我國(guó)單位犯罪的規(guī)定。（四）單位犯有兩個(gè)特點(diǎn)：（1）包括法人但是不限于法人。（2）對(duì)法人施行的 是雙罰制一單位+直接責(zé)任人（直接責(zé)任人內(nèi)部不區(qū)分主次）（五）單位犯的構(gòu)成：（1）單位名義、（2）單位利益、（3）單位意志（單 位開(kāi)會(huì)集體決定；相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)直接決定）。三個(gè)要件缺一不可，必須同時(shí)滿足。 三論我國(guó)刑法上的刑事責(zé)任年齡（一）刑事責(zé)任年齡指依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑

18、事責(zé)任的年齡（二）在不完全刑事責(zé)任年齡階段，行為人只對(duì)八種行為承 擔(dān)刑事責(zé)任，八種行為不是八種罪名，綁架后故意殺人承擔(dān)按故意殺人相應(yīng)刑事 責(zé)任，毒品犯罪中只對(duì)販毒行為承擔(dān)刑事責(zé)任，轉(zhuǎn)化型搶劫不應(yīng)由處于不完全刑 事責(zé)任年齡的行為人承擔(dān)相應(yīng)刑事責(zé)任。（1）憲全刑事資任年齡（X>16）（2）不完全刑事責(zé)任年齡（14WXV16）（三）除上述情況之外，犯罪時(shí)不滿 18周歲的人不能對(duì)其使用死刑（死緩+死 刑立即執(zhí)行），14WXV 18的應(yīng)當(dāng)從輕減輕處罰。四、論我國(guó)刑法上的刑事責(zé)任能力（一）含義：是指認(rèn)識(shí)自己行為的社會(huì)性質(zhì)及其意義并控制和支配自己行為的能 力。（二）認(rèn)定：認(rèn)識(shí)+控制。（三）1、精神病人

19、與正在發(fā)病的精神病人屬于沒(méi)有刑事責(zé)任能力的人，對(duì)其行 為不負(fù)刑事責(zé)任。2、按照我國(guó)刑法的規(guī)定醉酒的人（生理上醉酒）應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，而對(duì)其負(fù)刑 事責(zé)任是否以其辨認(rèn)和控制其能力為前提，法律并未明確規(guī)定。3、本考生認(rèn)為，對(duì)于醉酒的人（生理性醉酒）是否具有刑事責(zé)任能力應(yīng)當(dāng)分兩 種情況：在輕微醉酒的情況下，犯罪的故意和過(guò)失是可以成立的。在嚴(yán)重醉 酒的情況下，由于行為人完全喪失的意識(shí)，在刑法分則中就找不到相應(yīng)的條文來(lái) 追究其刑事責(zé)任。因?yàn)樽砭频娜素?fù)刑事責(zé)任這一規(guī)定就脫離的道義責(zé)任論的范 疇，從而進(jìn)入了社會(huì)防衛(wèi)論的范疇，即不管有無(wú)故意或者過(guò)失，直接將其規(guī)定為 犯罪行為。我認(rèn)為，這一規(guī)定與我國(guó)刑法上的道義責(zé)任

20、論是不相符的，我國(guó)在解 決這一問(wèn)題上應(yīng)當(dāng)繼續(xù)努力。五、論刑法上的犯罪主體（一）含義：依照刑法的規(guī)定，實(shí)施了犯罪行為，且該行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé) 任的自然人或者單位。（二）犯罪主體分為自然人犯罪主體與單位犯罪主體兩類(lèi)。（解釋各自的含義）1 一般主體2特蛛主體（四）法律規(guī)定以特殊身份為犯罪主體與非特殊主體可以構(gòu)成共犯，一般情況下 以特殊主體為主犯。第八章犯罪的客觀方面命題：刑法所規(guī)定的行為及其附帶的后果的行為是承擔(dān)某種刑事責(zé)任的基礎(chǔ)。一、論我國(guó)的行為及結(jié)果。（）特殊療份 丿（2）特殊地位（3待殊關(guān)系符舍項(xiàng)就可以，答題時(shí)要列 舉幾個(gè)例子.含義：符合我國(guó)刑法所規(guī)定的禁止性的行為從而展現(xiàn)出的身體的動(dòng)和靜

21、。其中動(dòng) f作為；靜f不作為。（二）單位犯罪行為時(shí)指刑法所規(guī)定的應(yīng)由單位承擔(dān)刑事責(zé)任的犯罪行為。（三）共共犯的行為是指由共同犯罪人共同實(shí)施的犯罪行為，其中非特殊主體可 以成為特殊主體實(shí)施犯罪的共犯。（四）行為還分為輔導(dǎo)某種結(jié)果的行為與不輔導(dǎo)某種結(jié)果的行為。（五）本考生認(rèn)為，行為時(shí)承擔(dān)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，正如刑事古典學(xué)派所指出 的無(wú)犯罪則無(wú)行為。但是，考慮到有些刑法典上將，行為分為結(jié)果犯與行為犯的慣例，故可以引申出行為時(shí)承擔(dān)刑事責(zé)任的客觀基 礎(chǔ)，也可以維持刑法上禁止行為與禁止結(jié)果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的基礎(chǔ)。二、因果關(guān)系（重新聽(tīng)課，日后整理）三、犯罪對(duì)象四、犯罪工具和方法（選擇性要件）第九章主觀方面

22、該考點(diǎn)主要涉及的是故意和過(guò)失。理解其立法的歷史。兩個(gè)故 意：直接（明知自己的行為可能或者必然發(fā)生法律后果）或者間接（明知自己的 行為可能產(chǎn)生法律后果）和兩個(gè)過(guò)失：疏忽大意或者過(guò)于自信本來(lái)是四個(gè)法條。 要點(diǎn) 會(huì)”字的一字雙解。故意和過(guò)失一共分為為四類(lèi)，立法意圖是：把間接 故意和過(guò)于自信的過(guò)失徹底分開(kāi)。重點(diǎn)區(qū)分間接故意和過(guò)于自信的過(guò)失的界限。 把故意和過(guò)失徹底區(qū)分的途徑是為了明確過(guò)失犯罪的特點(diǎn)：A、我國(guó)刑法以處罰故意犯罪為原則，已觸犯過(guò)失犯罪為例外，過(guò)失犯罪一刑法分則有明確規(guī)定的 為限。B、過(guò)失犯罪對(duì)于結(jié)果的發(fā)生是否定的心理態(tài)度，而間接故意使放任的發(fā) 生。C、過(guò)失犯罪是結(jié)果犯，只有既遂犯一種形態(tài)，

23、即使后果很?chē)?yán)重也不認(rèn)為是 重罪，而故意犯罪有預(yù)備、未遂、和中止三種未完成形態(tài)。如果有過(guò)失行為而沒(méi) 有引起犯罪后果，則不構(gòu)成犯罪?？荚嚢粗囊嘟y(tǒng)一的模式來(lái)回答問(wèn)題一、論故意和過(guò)失的區(qū)別（聯(lián)系課本）（一）對(duì)犯罪結(jié)果的態(tài)度不同。在故意犯罪的心理態(tài)度中，對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持希望和放任的態(tài)度；而過(guò)失犯罪對(duì)于危害后果的發(fā)生是持否定的 態(tài)度，因?yàn)樵谑韬龃笠獾倪^(guò)失中，行為人對(duì)結(jié)果的發(fā)生沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，在過(guò)于自信的 過(guò)失中，行為人對(duì)危害結(jié)果輕信能夠避免。（二）構(gòu)成條件不同。故意犯罪中，行為人對(duì)于危害后果的發(fā)生是明知的；而在 過(guò)失犯罪中，要么是應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，要么是已經(jīng)預(yù)見(jiàn)輕信能夠避免。二、無(wú)罪過(guò)事件：不可抗力與意

24、外事件（無(wú)罪過(guò)，無(wú)責(zé)任）三、刑法上的 錯(cuò)誤”行為人對(duì)于其行為的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，打擊錯(cuò)誤（重點(diǎn)），法律 的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。例子：1對(duì)象錯(cuò)誤：A打B,傍晚，A去打B，B喜歡帶著解放帽，當(dāng)天與B 一 起的C帶上了 B的帽子，結(jié)果A打了 Co該行為不阻卻A故意傷害罪的定罪量 刑2客體認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤：不影響定罪，但是影響量刑。A殺B，但是B在A實(shí)施殺害行為之前就已經(jīng)死亡。A的行為不影響A故意殺人罪的定罪，但是影響其量刑 （量刑）。3、對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤：把木頭當(dāng)人進(jìn)行毆打，只影響量刑不影響定，影響量 刑。？4擊錯(cuò)誤。作業(yè)：辨別間接故意和過(guò)于自信過(guò)失的。1相似之處。都預(yù)見(jiàn)到了危害結(jié)果可能發(fā)生；都不是希望危害

25、的發(fā)生。2、區(qū)別之處。對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的認(rèn)識(shí)程度不同。過(guò)于自信的過(guò)失是已經(jīng)預(yù)見(jiàn) 自己的行為可能發(fā)生的結(jié)果；間接故意則是明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果。間 接故意的認(rèn)識(shí)程度高于過(guò)于自信的過(guò)失。對(duì)危害結(jié)果所持的態(tài)度不同。過(guò)于自 信的過(guò)失對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生持否定態(tài)度，危害結(jié)果的發(fā)生往往是違背行為人意 愿的；間接故意的行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生持放任的態(tài)度。四、期待可能性（了解即可） 含義、來(lái)源、對(duì)其評(píng)價(jià)、聯(lián)系我國(guó)實(shí)際 該理論來(lái)自于德國(guó)的 癖馬案”1行為不得以。2、保護(hù)大的利益犧牲小的利益。3、不得以危害社會(huì)利益。 第十章正當(dāng)化事由一、我國(guó)正當(dāng)防衛(wèi)制度的特點(diǎn)（一）法定的概念。（二）刑法為了使國(guó)家、公共利益、本

26、人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為。這一制度具有以下特點(diǎn)：1以社會(huì)為本位的法律思想的具體體現(xiàn)。他強(qiáng)調(diào)的是為國(guó)家利益、公共利益、 本人和他人的利益。把國(guó)家和公共利益擺在第一二位，把個(gè)人他人的利益擺在第 三四位，體現(xiàn)了以國(guó)家為本位的特點(diǎn)。2、它體現(xiàn)了義務(wù)為本位的思想而不是以 權(quán)力為本位的思想，在我國(guó)的正當(dāng)防衛(wèi)制度里面，既支持國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，又支持普通群眾實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)。這和西方有著明 顯的差別。西方的正當(dāng)防衛(wèi)的主體是警察。 3、對(duì)于防衛(wèi)是否過(guò)當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不同。 在西方，防衛(wèi)最大限度是保護(hù)與損害利益相等，而在我國(guó)直至剝奪犯罪分子的生 命，法律也

27、是在所不惜的。4、關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)是權(quán)利還是義務(wù)的問(wèn)題。對(duì)于民警 來(lái)說(shuō)，是義務(wù)，對(duì)于普通群眾來(lái)時(shí)則是權(quán)利。5我國(guó)有特殊防衛(wèi)的存在， 西方?jīng)]有。第20條第三款。二、如何把握我國(guó)的正當(dāng)防衛(wèi)（一）防衛(wèi)起因必須是遭到了不法行為的侵害（二）防衛(wèi)意圖的合法性。意圖是防止行為人的侵害。（三）防衛(wèi)意圖的正當(dāng)性。（四）防衛(wèi)的對(duì)象是犯罪分子的犯罪行為。一般的道德的侵害行為不適用。（五）防衛(wèi)的時(shí)間必須放生在行為正在發(fā)生之時(shí)，否則為防衛(wèi)不適時(shí)。（六）防 衛(wèi)必須存在，否則為假想防衛(wèi)。作業(yè)：緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別（1）危險(xiǎn)來(lái)源不同，正當(dāng)防衛(wèi)的危險(xiǎn)來(lái)源 是正在發(fā)生的不法侵害；緊急避險(xiǎn)的危險(xiǎn)來(lái)源不法侵害或者自然力的作用。（2）

28、涉及的關(guān)系不同，正當(dāng)防衛(wèi)涉及的是正當(dāng)利益與不法侵害之間的關(guān)系；緊 急避險(xiǎn)涉及的是正當(dāng)利益與正當(dāng)利益之間的利益權(quán)衡。（3）過(guò)當(dāng)?shù)某潭炔煌?，正?dāng)防衛(wèi)不能明顯超過(guò)必要限度而造成重大損害；而緊急避險(xiǎn)則是不能明顯超過(guò) 必要限度而造成不應(yīng)有的損害。（4）損害對(duì)象不同，正當(dāng)防衛(wèi)損害的對(duì)象是實(shí) 行不法行為的行為人；緊急避險(xiǎn)損害的對(duì)象則為第三者的合法利益。（5）正當(dāng)防衛(wèi)不存在防衛(wèi)可行性問(wèn)題；緊急避險(xiǎn)必須是不得已而為的行為第十一章未完成罪引子：1規(guī)定犯罪預(yù)備的法條是否正確？2我國(guó)存在幾個(gè)犯罪中止的情形。3、犯罪未遂中的著手是什么形態(tài)？是否包括準(zhǔn)備工具創(chuàng)造條件的行為。4圖表解釋未完成罪。預(yù)備階段實(shí)行階段結(jié)果發(fā)生階段

29、犯罪預(yù)備犯罪未遂（著手未遂） 犯罪未遂（實(shí) 行未遂）犯罪中止 犯罪中止 犯罪中止第十二章共同犯罪重點(diǎn)掌握：概念、形式 除外情況繼承的共犯（自己看了解即可）注意教 材上有特點(diǎn)的東西一、我國(guó)共同犯罪的特點(diǎn)（一）分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)為共同犯罪當(dāng)中的犯罪的作用來(lái)劃分的，這與西方按照分共劃分 不同。且兼顧共犯中的地位。（二）在我國(guó)存在協(xié)同犯的劃分，而西方?jīng)]有協(xié)同犯的劃分。（三）我國(guó)刑法上沒(méi)有向西方那樣的定罪的共同性與量刑的依附性，即所有共犯 定相同的罪名。我國(guó)對(duì)從犯沒(méi)有 比照主犯”處罰。（四）我國(guó)刑法上所規(guī)定的教唆犯，既有共犯的品格，又有單獨(dú)犯的品格。在教 唆未遂的情況下教唆者要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。二、論我國(guó)刑法上

30、的主犯（一）這是我國(guó)刑法上的法定概念，并非理論概念。（二）在共同故意當(dāng)中才存在主犯，共同過(guò)失的不以共犯論處。分為四種主體：1主犯：在共同犯罪過(guò)程中其主要作用的犯罪分子。其中包括犯罪集團(tuán)的組織者領(lǐng)導(dǎo)者，還包括舉重犯罪的首要分子。2、從犯：在共同犯罪中期次要的作用 的犯罪分子。3、脅從犯：受到脅迫而參加共同犯罪的犯罪分子。這是我國(guó)刑法 上獨(dú)有的規(guī)定。4、教唆犯按著其在共同犯罪中的作用，分別按照主犯、從犯處罰。自我唐 律以來(lái)，強(qiáng)調(diào)造意者為首。但是在我國(guó)現(xiàn)行刑法中，教唆者可能是造意者也可 能不是，應(yīng)該按著其在共同犯罪中的作用對(duì)其加以評(píng)判。在共同犯罪人的客觀方 面必須實(shí)施共同的行為以及共同的意思聯(lián)絡(luò)才能

31、構(gòu)成溝通共同犯罪。共同犯罪與 法律所規(guī)定的犯罪結(jié)果之間是以合力的形式存在著因果關(guān)系，至于從犯、脅從 犯、教唆犯他們的行為是否與犯罪結(jié)果相聯(lián)系，不在我們的討論之類(lèi)。（三）共犯分為一般形式的共犯、集團(tuán)形式的共犯以及聚眾形式的共犯。一般的 共犯是指沒(méi)有犯罪的組織形式，只有兩個(gè)以上的成員共同故意實(shí)施的刑法所禁止 犯罪行為，犯罪集團(tuán)指的犯罪次數(shù)較多，時(shí)間較長(zhǎng)有固定的集團(tuán)成員。在犯罪集 團(tuán)當(dāng)中其組織和領(lǐng)導(dǎo)作用的是主犯。聚眾犯罪是指：只處罰積極地犯罪行為參加 者。以上三種為法定的共犯。理論上的片面共犯：指兩個(gè)以上的共同人，實(shí)施了 某一個(gè)犯罪行為，造成了某一個(gè)共同的犯罪結(jié)果，但是在事前以及犯罪過(guò)程中沒(méi) 有意思

32、上的溝通只是單方面的知道再配合別人實(shí)施犯罪行為。注意：犯罪集團(tuán)為總則性犯罪規(guī)定。分則規(guī)定的相應(yīng)條文不按總則處理。三、不認(rèn)為是共同犯罪的情況共同過(guò)失、同時(shí)犯（無(wú)意思聯(lián)絡(luò)）、間接正犯、共同過(guò)限行為、事后幫助的行為的（單獨(dú)犯）第十三章罪數(shù)一、罪數(shù)的概念：犯罪的個(gè)數(shù)，指犯罪人實(shí)施的行為應(yīng)該認(rèn)定為刑法上的一罪還 是數(shù)罪。標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)一個(gè)過(guò)意或者過(guò)失實(shí)行一個(gè)行為一次符合一個(gè)犯罪構(gòu)成。牽 連犯、轉(zhuǎn)化犯、慣犯。二、劃分類(lèi)型1實(shí)質(zhì)的一罪。2法定的一罪：轉(zhuǎn)化犯：我國(guó)存在。法律條文中明確解釋。結(jié)合犯，我國(guó)不存 在。慣犯。3、同種數(shù)罪、異種數(shù)罪。三、作用第十四章刑事責(zé)任一、概念：由于行為人實(shí)施了犯罪行為，而應(yīng)當(dāng)由其承當(dāng)

33、的一種法律后果（不完 全是刑罰，也有非刑罰方法）。作業(yè)：論我國(guó)刑法上的刑事責(zé)任。（一）刑事責(zé)任是指犯罪人因其實(shí)施犯罪行為而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的司法機(jī)關(guān)代表國(guó)家依 照刑事法律對(duì)其犯罪所作的否定性評(píng)價(jià)以及對(duì)其本人的譴責(zé)。（二）特點(diǎn)：1刑事責(zé)任是一種最嚴(yán)厲的責(zé)任。2、刑事責(zé)任是一種嚴(yán)格的法定 責(zé)任。3、刑事責(zé)任是以行為人和單位接受?chē)?guó)家否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)為內(nèi)容的責(zé)任。4、刑事責(zé)任是因犯罪行為的存在而產(chǎn)生的法律責(zé)任。5、刑事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由行為人本人承擔(dān)，是一種嚴(yán)格的個(gè)人法律責(zé)任。6刑事責(zé)任是一種表現(xiàn)為客觀存在的現(xiàn)實(shí)可能性的法律責(zé)任。7、刑事責(zé)任是回顧責(zé)任與展望責(zé)任有機(jī)統(tǒng)一的法 律責(zé)任。（三）刑事責(zé)任與刑罰的關(guān)系。刑罰是

34、實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任的基本方法，刑事責(zé)任主要 通過(guò)刑罰得以實(shí)現(xiàn)。但是這二者不能劃上等號(hào)，二者之間是相互聯(lián)系相互區(qū)別的 關(guān)系。1二者相互聯(lián)系：（1）刑事責(zé)任是刑罰的前提，刑法是刑事責(zé)任的結(jié) 果，沒(méi)有刑事責(zé)任便沒(méi)有刑罰。（2）刑事責(zé)任額輕重程度直接決定了刑罰的輕 重程度。（3）刑法是實(shí)現(xiàn)刑事責(zé)任的基本方法。2、二者相互區(qū)別：（1）二者 的性質(zhì)不同：刑事責(zé)任是行為惡人因犯罪行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的否定性評(píng)價(jià)和譴責(zé)；刑 法是國(guó)家對(duì)行為人所實(shí)施的具體的懲罰和制裁方法。（2）二者的根據(jù)不同：刑 事責(zé)任根據(jù)的是客觀發(fā)生的犯罪行為；而刑罰則以刑事責(zé)任為前提，除此之外還 有自己的特殊前提-體現(xiàn)行為人再次犯罪的可能性的人身危險(xiǎn)性和

35、其他影響特殊 預(yù)防作用發(fā)揮的行為人的個(gè)人情況。（3）二者的外延不同刑事責(zé)任的外延要比刑罰廣泛得多。第十五章刑罰論一、我國(guó)刑罰的概念：刑法所規(guī)定的由人民法院對(duì)犯罪分子所適用的，剝奪或者 限制某種權(quán)益的制裁措施。（結(jié)合所考學(xué)校的參考教材的表述）要點(diǎn)刑法所規(guī)定；對(duì)犯罪分子適用：由人民法院所實(shí)施一種強(qiáng)制措施。二、刑罰的屬性：懲罰性、威懾性、嚴(yán)厲性、最后性。三、論刑罰的目的（一）刑法的目的是指立法者確立刑法所追求的目的。我國(guó)刑法是以預(yù)防犯罪為 目的，刑法種類(lèi)和體系的確立和刑罰的具體適用以適應(yīng)以防犯罪的的需要為限 度。我們既不主張報(bào)應(yīng)性，不實(shí)行所謂的以眼還眼以牙還牙，我們也不實(shí)行嚴(yán)刑 峻法（二）我國(guó)的刑罰

36、在預(yù)防犯罪方面分為特殊預(yù)防和一般預(yù)防。通過(guò)特殊預(yù)防，將 罪大惡極的少數(shù)的犯罪分子從社會(huì)上淘汰出去，使他們沒(méi)有繼續(xù)犯罪的可能，絕 大多數(shù)的犯罪分子對(duì)其教育改造成為新人，避免他們繼續(xù)犯罪。一般預(yù)防是指通 過(guò)對(duì)犯罪分子判處刑罰，和由政府組織的宣傳教育活動(dòng)，使社會(huì)上的那些不法分 子不要以身試法，從而達(dá)到一般預(yù)防的目的。（三）一般預(yù)防與特殊預(yù)防是辯證的統(tǒng)一互為補(bǔ)充。我們要在法律所規(guī)定的刑種 和量刑幅度之內(nèi)，來(lái)追求一般預(yù)防的效力不能夠?yàn)榱俗非笊鐣?huì)上的轟動(dòng)效應(yīng)而加 重犯罪人的刑罰，恰恰相反為了維持社會(huì)上的長(zhǎng)治久安，我們要把刑法權(quán)視為社 會(huì)的稀缺資源，吸取歷史的經(jīng)驗(yàn)，王朝的更替都是由于濫用刑法資源導(dǎo)致統(tǒng)治者

37、在政治上窮途末路。點(diǎn)燃了起義的烽火。對(duì)于亂世用重典，它是我們國(guó)家法家學(xué) 說(shuō)的重要思想，但是與現(xiàn)在社會(huì)的實(shí)際情況不完全相符，現(xiàn)代社會(huì)的調(diào)整方法有 許多，并非只是來(lái)用刑罰來(lái)維持社會(huì)的穩(wěn)定。我們應(yīng)該在法定的刑罰和量刑幅度之內(nèi)來(lái)追求一般預(yù)防的效果。第十六章刑罰的體系和種類(lèi)（簡(jiǎn)單了解）主刑+附加刑易混淆的：1、管制為中國(guó)特有的。實(shí)際適用的很少。2拘役與有期徒刑不同。拘役適用的也很少。3、有期徒刑最廣泛。4、死刑、無(wú)期徒刑是不可分的。一、論死刑（一）死刑是剝奪犯罪分子生命的刑罰方法，是我國(guó)最嚴(yán)厲的刑罰方法。（二）我國(guó)對(duì)于死刑的政策是不廢除死刑，但是嚴(yán)格限制死刑的適用。（三）我國(guó)之所以不廢除死刑，是因?yàn)樗佬?/p>

38、是對(duì)付國(guó)家和社會(huì)生活方面所發(fā)生的 最為嚴(yán)重的犯罪行為的最為嚴(yán)厲的無(wú)可替代的方法。我們不是唯心主義者，是唯 物主義者，西方的文化認(rèn)為認(rèn)識(shí)上帝創(chuàng)造的，只有上帝才有權(quán)利剝奪人們的生 命，人世間的任何會(huì)力量和個(gè)人都無(wú)法剝奪個(gè)人的生命，這種說(shuō)法是我國(guó)社會(huì)不 能接受的。從西方的政治學(xué)說(shuō)來(lái)看，認(rèn)為刑法權(quán)來(lái)自于社會(huì)契約的觀點(diǎn)也是我們 所不能接受的，從社會(huì)契約的觀點(diǎn)看來(lái)，刑法權(quán)是通過(guò)契約而確立的，在社會(huì)形 成之初，人們拿出自己的一部分權(quán)利交給統(tǒng)治者，來(lái)維持社會(huì)的秩序和安定。而 在簽訂合同之初，人們不會(huì)吧自己的生命交給統(tǒng)治者，這些唯心史觀對(duì)我們來(lái)說(shuō) 是不適用的，我們認(rèn)為物質(zhì)的力量只能靠物質(zhì)來(lái)摧毀，對(duì)于危及國(guó)家和社

39、會(huì)生存基本條件的極端行為，智能應(yīng)用我們法律上 的極端手段包括死刑來(lái)對(duì)付，但是這不意味著我們?yōu)E用死刑，在我國(guó)刑法上對(duì)于 死刑，是采取嚴(yán)格控制的態(tài)度，首先嚴(yán)格規(guī)定了適用死刑的條件，只有對(duì)哪些危 害極其嚴(yán)重的犯罪才能適用死刑，除此之外，我們?cè)诜缸飿?gòu)成上也做了許多限 制，對(duì)于犯罪時(shí)不滿十八周歲的不適用死刑（死刑立即執(zhí)行+死緩），對(duì)于審判 時(shí)懷孕的婦女不適用死刑（死刑立即執(zhí)行+死緩），對(duì)已已滿七十五周歲的除特 別手段極其殘忍的人也不實(shí)用死刑，我國(guó)刑法還獨(dú)創(chuàng)性的創(chuàng)造了死緩，判處死刑 緩期兩年執(zhí)行，強(qiáng)制勞動(dòng)以觀后效，只要在兩年期間，不再犯判處有期徒刑以上 刑罰的，就不再執(zhí)行死刑，從而反映了我國(guó)嚴(yán)格控制死刑的

40、精神。（四）西方廢除死刑的呼聲頗高，但是廢除死刑又恢復(fù)死刑的國(guó)家也不少，從總 的趨勢(shì)上看，死刑會(huì)越來(lái)越少，但是我國(guó)短期內(nèi)不可能廢除死刑。二、附加刑1罰金。未規(guī)定數(shù)額。2、剝奪政治權(quán)利。刑種：附加剝奪政治權(quán)利與獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利。我國(guó)的 具體規(guī)定（自己看相關(guān)內(nèi)容）。3、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。三、非刑罰方法。 第十七章刑罰的裁量一、量刑的基本原則（一）概念人民法院再確認(rèn)被告人構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)上，依法決定和裁量對(duì)犯罪人 如何適用刑罰的審判活動(dòng)。（二）我國(guó)量刑的基本原則。對(duì)于犯罪分子決定處罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。該原 則是我國(guó)以事實(shí)為依據(jù)，以法律

41、為準(zhǔn)繩的審判方針的總結(jié)。事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、 危害程度屬于犯罪事實(shí)。依照本法的相關(guān)規(guī)定來(lái)判處屬于以法律為準(zhǔn)繩。1以 事實(shí)為根據(jù)指的是符合犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)。只有符合犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)才是 判處刑罰的依據(jù)。2、犯罪性質(zhì)是指對(duì)是罪與非罪、此罪與彼罪的界限。此罪彼 罪往往根據(jù)盜竊罪來(lái)劃分。3、情節(jié)是指法定的情節(jié)和酌定的情節(jié)。法定的情節(jié) 是刑法所規(guī)定的從重、從輕、減輕和免除的情節(jié)。酌定的情節(jié)是指對(duì)量刑有影響 但不在犯罪構(gòu)成要見(jiàn)里面的情節(jié)，比如認(rèn)罪態(tài)度，是否賠償和彌補(bǔ)被害人損失， 是否有監(jiān)管教育的家庭的環(huán)境，是否對(duì)社區(qū)有不良影響，犯罪所發(fā)生的時(shí)間是否 在戰(zhàn)爭(zhēng)的特殊時(shí)期等等，對(duì)于法定情節(jié)又可以分為總則性的情

42、節(jié)和分則需的情 節(jié)?？倓t性的情節(jié)比較全面，有從重從輕減輕免除處罰的所有情節(jié)。分則大多屬 于從重情節(jié)。4、社會(huì)危害性是一個(gè)概括性的情節(jié)。是犯罪事實(shí)、性質(zhì)情節(jié)中概 括出的一種判斷。對(duì)于這種社會(huì)危害性的認(rèn)定，既要有事實(shí)上的法律上的依據(jù)， 又有法官的自由裁量。我們要從犯罪構(gòu)成的要件出發(fā)，要承認(rèn)法官主觀因素對(duì)結(jié) 論的若干意義，依照本法的有關(guān)規(guī)定來(lái)判處是指廣義的刑法，既要按著刑法典總 則和分則的規(guī)定，又要按專(zhuān)門(mén)刑法和單行刑法的規(guī)定。二、論累犯（一）累犯是指因?yàn)榉缸锸苓^(guò)一定的刑罰處罰，在執(zhí)行完畢或者赦免之后，在法 定期限內(nèi)又犯一定之罪的犯罪分子。（二）我國(guó)刑法上分為一般的累犯和特殊累犯。 1、一般累犯（1）

43、含義：因?yàn)楣?意犯罪被判處有期徒刑以上的刑罰，在刑罰執(zhí)行或者赦免以后，在 5年內(nèi)再犯應(yīng) 當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰處罰的犯罪分子。2、構(gòu)成要件：前罪和后罪是故意犯罪。前罪和后罪所判處的刑罰均是有期 徒刑以上刑罰之罪。前罪后罪之間有五年的時(shí)間限制。2、特殊累犯。（1）含義：原先實(shí)施了危害國(guó)家安全罪、恐怖活動(dòng)罪、黑社會(huì)性 質(zhì)的組織犯罪，在刑法執(zhí)行完畢或者赦免之后，再犯這三種犯罪其中之一的，構(gòu) 成特殊累犯。無(wú)時(shí)間間隔的限制。（三）犯罪后果1、應(yīng)該從重處罰的情節(jié)，一旦認(rèn)為是累犯不適用于緩刑和假 釋?zhuān)瑢?duì)于判處死緩的累犯，可以決定對(duì)其限制減刑。三、論自首（一）犯罪之后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行，接受司法機(jī)關(guān)審

44、查和裁判的行為 是自首。（二）構(gòu)成要件1、犯罪之后自動(dòng)投案。自動(dòng)投案存在擴(kuò)大解釋。Eg:送子歸案也視為送子歸案。2、如實(shí)交代自己的犯罪罪行，指的是如實(shí)交代自己犯罪構(gòu)成要 件的事實(shí)。3、逃跑、翻供的不適用自首。（三）特殊自首是指：被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人、服刑人如實(shí)供述 司法機(jī)關(guān)還沒(méi)有掌握的罪行。構(gòu)成要件：（1）主體是：三種人（2）如實(shí)供述了 自己的其他罪行（3）所供述的罪行必須是司法機(jī)關(guān)尚未掌握的或者尚未發(fā)覺(jué)的。（四）單位自首，指由單位決定，或者有單位的負(fù)責(zé)人來(lái)決定，自動(dòng)投案，如實(shí) 交代單位罪行的，認(rèn)定為單位自首。四、論我國(guó)的單位自首（與單位犯罪結(jié)合起來(lái)）（一）必須是由單位決定或者單

45、位主管人或者單位代表人決定，代表了單位的意 志。（二）必須如實(shí)交代單位的犯罪行為。（三）所交代的犯罪事實(shí)必須是按照刑法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)犯罪責(zé)任的犯罪事實(shí)。（四）單位自首的法律后果：涉及到單位、單位接責(zé)任人員、單位領(lǐng)導(dǎo)三個(gè)方 面。如果單位自首以后，而主管人員和直接責(zé)任人員也如實(shí)交代了大內(nèi)和個(gè)人實(shí) 施犯罪的行為，即便是他們沒(méi)有主動(dòng)歸案也以自首對(duì)待。（五）對(duì)待：法定從輕處罰。如果犯罪較輕，可以從輕減輕免除處罰。五、坦白：犯罪嫌疑人被動(dòng)歸案后，如實(shí)交代自己已被指控的犯罪事實(shí)的行為。 被動(dòng)歸案的三種情況：被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施歸案；被司法機(jī)關(guān)傳喚到 案；被群眾扭送歸案。作業(yè)：自首與坦白的區(qū)別1坦白是犯罪人被被動(dòng)

46、歸案，一般自首是犯罪人主動(dòng)到案。2、坦白是如實(shí)交代被指控的罪行，通常是司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的罪行；自首供述 的既可以是被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)的罪行，也可以是司法機(jī)關(guān)尚未發(fā)覺(jué)的罪行。3、在交代的態(tài)度上。坦白較多的是被動(dòng)供述自己的罪行；而自首一般是主動(dòng)供 述自己的罪行。4、自首比坦白從寬坦處罰的幅度要大。六、立功概念：犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以 偵破其他案件等情形，屬于立功。重大立功。如何認(rèn)定：犯罪分子有檢舉、揭發(fā)的他人重大犯罪行為，經(jīng)查證 屬實(shí)；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)；阻止他人重大犯罪 活動(dòng)；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕的其他重大犯罪嫌疑人 （包括同案犯）；對(duì)國(guó)

47、家和社 會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有重大立功表現(xiàn)。依法判處無(wú)期徒刑,而非實(shí)際上判處無(wú)期徒刑（？）。七、數(shù)罪并罰綜合處罰原則數(shù)罪并罰、漏罪并罰、新罪并罰第十八章刑法執(zhí)行本章易出簡(jiǎn)答題一、論我國(guó)刑法上的緩刑（一）緩刑的概念人民法院對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)，悔罪表現(xiàn)、在犯罪的危險(xiǎn)以及對(duì)居住社區(qū)的影響，規(guī)定一定的考 驗(yàn)期暫緩其刑罰執(zhí)行的制度。（二）條件：對(duì)象是被判處拘役、三年以下有期徒刑（宣告刑而 不是法定刑）的犯罪分子；有悔罪表現(xiàn)；情節(jié)輕微沒(méi)有再犯的危險(xiǎn)；對(duì)居住社區(qū) 沒(méi)有不良影響。對(duì)于判處管制、單處附加刑的不適用。數(shù)罪并罰判處三年以下有 期徒刑的也可以適用

48、。不滿十八周歲的人犯罪的，審判時(shí)懷孕的婦女，已滿七十 五周歲的人，如果符合判處緩刑的條件，應(yīng)當(dāng)判處緩刑。我國(guó)的緩刑的發(fā)展趨勢(shì) 是擴(kuò)大緩刑的適用范圍，根據(jù)最高人民法院的司法解釋?zhuān)瑪U(kuò)大緩刑的適用范圍有 明確的規(guī)定，最高人民法院擴(kuò)大了三種：初犯、積極退贓，賠償被害人損失、具 有監(jiān)護(hù)幫助條件；最高檢擴(kuò)大了四種：犯罪行為較輕沒(méi)有造成嚴(yán)重后果，主觀惡 性不大的初犯或者脅從犯、被害人同意和解，或者被害人有明顯過(guò)錯(cuò)的。除上述 的司法解釋之外，累犯與犯罪集團(tuán)的首要分子（非聚眾犯罪）不適用緩刑。（三）緩刑考驗(yàn)期的規(guī)定分別如下：1拘役：原判刑期以上，一年以下，但是不能少于兩個(gè)月。2、有期徒刑的是原判刑期以上五年以下

49、，不能少于一年。從 宣告之日計(jì)算，不折抵。在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，沒(méi)有違反關(guān)于緩刑的適用規(guī)定，就不 再執(zhí)行原判刑罰。（四）緩刑的撤銷(xiāo)。對(duì)于犯新罪的、有漏罪的、有違反法院禁止令、違反國(guó)家的 強(qiáng)制性規(guī)定的撤銷(xiāo)緩刑。（五）法律后果不再執(zhí)行原判刑罰，緩刑的效力不急于附加刑 戰(zhàn)時(shí)緩刑：在 戰(zhàn)時(shí)，被判處三年以下有期徒刑沒(méi)有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)宣告緩刑的犯罪軍人，允許其戴罪 立功，確有立功表現(xiàn)時(shí)，可以撤銷(xiāo)原判刑罰，不以犯罪論處。與一般緩刑有六點(diǎn) 區(qū)別（對(duì)象、適用條件、適用時(shí)間、考查內(nèi)容、考研期限、法律后果）作業(yè)：減刑（考試可能性不大）（一）概念：對(duì)于判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí) 行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)

50、規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，或者有立功表現(xiàn) 的，而適當(dāng)減輕其原判刑罰的制度。（二）減刑的對(duì)象和范圍：1、適用的對(duì)象是被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子。死刑緩期兩年執(zhí)行依法減為無(wú)期徒刑或者有期徒刑，實(shí)質(zhì)無(wú) 期徒刑的上是減輕了刑罰，是一種特殊的減刑，不屬于上述減刑的范圍。2、在刑罰執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，或者有立功 表現(xiàn)。（三）減刑的限度：減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限：判處管制、拘 役、有期徒刑的，不能少于原判刑罰的 1/2;判無(wú)期徒刑的，不能少于十三年； 人民法院對(duì)限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無(wú)期 徒刑的，不

51、能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于 20年。（四）減刑的程序：對(duì)于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出 減刑建議書(shū)，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對(duì)于確有悔改或者立功事實(shí) 的，裁定予以減刑。非法定程序不得減刑。二、論假釋?zhuān)ㄅc緩刑相應(yīng)）（一）含義：是指被剝奪自由行的罪犯，在服刑一定時(shí)間以后，按照一定的程序 提前釋放的制度。（二）適用對(duì)象和范圍和限制有以下幾點(diǎn)：1、假釋的對(duì)象是被判處有期徒刑和 無(wú)期徒刑的犯罪分子。2、累犯、故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)和有組織的暴力犯罪被判處十年以上有期徒刑 或者無(wú)期徒刑的不適用假釋。3、被判處有期徒刑的

52、犯罪分子，執(zhí)行原判刑期 1/2 以上；被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子實(shí)際執(zhí)行 13年以上。（三）撤銷(xiāo)假釋的條件1、犯新罪。2、有漏罪。3、在假釋期間違反規(guī)定。（四）若無(wú)上述撤銷(xiāo)假釋的三種情況，原判剩余刑期不再執(zhí)行。三、追訴時(shí)效（與）概念：經(jīng)過(guò)一定期限，對(duì)刑事犯罪不得追訴或者對(duì)所判刑罰不得執(zhí)行的一 項(xiàng)法律制度。（二）時(shí)間期限1、法定最高刑不滿五年的，為五年；最高刑為五年以上十年以下的，為十年最高刑為十年以上的，為十五年；最高為無(wú)期徒刑死刑的，為20年，超過(guò)20年認(rèn)為還有必要追訴的，報(bào)最高人民法院批準(zhǔn)。追訴期限的計(jì)算從 犯罪之日起開(kāi)始計(jì)算，追訴時(shí)效延長(zhǎng)和中止兩種情況，在追訴期間又犯新罪的，訴訟時(shí)效中斷。

53、（三）時(shí)效的中斷。追訴時(shí)效延長(zhǎng)和中止兩種情況，在追訴期間又犯新罪的，訴 訟時(shí)效中斷。刑法分則第一章危害國(guó)家安全罪一、類(lèi)罪名：危害國(guó)家安全罪-涉及到國(guó)家整體的安全利益二、該章罪的特征（一）法律地位最高，規(guī)定了嚴(yán)厲的刑罰，但是該章犯罪在我國(guó) 適用頻率較低。（二）行為特征有獨(dú)立的特點(diǎn)，語(yǔ)言在本章中有兩個(gè)罪名中可以構(gòu)成犯罪。（三）普通犯罪只處罰主要犯罪分子和積極的參加者，而在該章犯罪中，對(duì)于參 加者全部給予相應(yīng)處罰。（四）立法層次嚴(yán)密，在各個(gè)具體的危害國(guó)家安全罪之外，又規(guī)定了一個(gè)獨(dú)立的 犯罪：資助危害過(guò)安全犯罪活動(dòng)罪。（五）同類(lèi)客體最為重要，要保護(hù)的客體是國(guó)家與民族的安全、國(guó)家政權(quán)的安 全、國(guó)家社會(huì)制

54、度的安全，由于客體如此重要，其政策性也非常強(qiáng)，現(xiàn)在為背叛國(guó)家罪”而非背叛祖國(guó)罪”。三、此罪與彼罪的區(qū)別 P275四、區(qū)分資助危害國(guó)家安全犯罪活動(dòng)罪與資敵罪的區(qū)別五、間諜罪并非只是參加間諜組織才構(gòu)成該罪。六、行為也構(gòu)成犯罪第二章危害公共安全罪一、同類(lèi)客體：危害的是不特定的多數(shù)人的生命和健康，和巨大的公私財(cái)物的安 全，特殊情況下特定主體也構(gòu)成該罪。二、過(guò)失也構(gòu)成犯罪。三、 破壞交通工具罪的擴(kuò)大解釋?zhuān)浩?chē)”用了擴(kuò)大解釋。用于運(yùn)輸?shù)耐侠瓩C(jī)。四、如何理解 其他危險(xiǎn)方法”，其他”可立法類(lèi)推。五、危險(xiǎn)物質(zhì)的含義。六、危險(xiǎn)也構(gòu)成本罪作業(yè)：組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪。概念、犯罪構(gòu)成、恐怖活動(dòng)的特征、如何認(rèn)定（既

55、遂和未遂、一罪與數(shù)罪）槍支彈藥犯罪的特點(diǎn)：持有就構(gòu)成犯罪。持有類(lèi)型的犯罪（社會(huì)防衛(wèi)論的體現(xiàn)）七、重大責(zé)任事故罪（一）交通肇事罪 （準(zhǔn)確認(rèn)定死亡是由哪一個(gè)行為致死的。）（二）教育設(shè)施重大安全責(zé)任事故罪。宣示性條文。建立在因果關(guān)系中斷的基礎(chǔ) 之上第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪一、生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品罪 未遂15萬(wàn)法條競(jìng)合的問(wèn)題，具體優(yōu)于一般原則。特 殊之處在銷(xiāo)售額五萬(wàn)元以上的適用一般原則。獨(dú)有規(guī)定。二、走私罪（空白罪狀）（一）特點(diǎn)：1、空白罪狀，違法了我國(guó)海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管， 2、行為的本 質(zhì)特征是逃避海關(guān)監(jiān)管。3、不一定為偷逃關(guān)稅為目的。4、暴力抗擊緝私的構(gòu)成 數(shù)罪并罰。4、走私廢物，不許進(jìn)

56、入。走私文物不許出。三、妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪（一）非國(guó)家工作人員受賄罪四、論我國(guó)刑法上的上下游犯罪（一）我國(guó)刑法上的洗錢(qián)罪是以特定的上游犯罪的違法所得為基 礎(chǔ)，因此洗錢(qián)罪與它構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)形成上下游的關(guān)系，于這種情況相類(lèi)似的， 我國(guó)刑法上還有轉(zhuǎn)化形態(tài)的犯罪，其中主要是指轉(zhuǎn)化形態(tài)的貪污罪（挪用公款攜 款潛逃轉(zhuǎn)化為的貪污）、轉(zhuǎn)化形態(tài)的搶劫罪（實(shí)施盜竊詐騙的搶奪犯罪，為逃跑 抗拒抓捕、毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力的轉(zhuǎn)化為搶劫罪，或者在事實(shí)搶奪的過(guò)程中 也轉(zhuǎn)化為搶劫罪）（二）洗錢(qián)罪是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私 罪、貪污賄賂罪、破壞金融管理秩序罪、金融詐騙犯罪的所得及產(chǎn)生的

57、收益，為 掩飾、隱瞞其所得性質(zhì)，而提供資金賬戶，或者協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金、金融票 據(jù)、有價(jià)證券，或者通過(guò)轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)賬方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，或者協(xié)助將資金 匯往國(guó)外、或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)的行為。（三）對(duì)洗錢(qián)罪的分析：1、新立罪名，為適應(yīng)同上有犯罪作斗爭(zhēng)的需要而設(shè)立。上游犯罪的包括三個(gè)獨(dú)立的罪名：毒品黑社會(huì)、恐怖活動(dòng)犯罪還包括四節(jié)的 犯罪。其中走私罪涉及到十一個(gè)罪名，貪污賄賂罪起碼不少于五個(gè)罪名，破壞金 融管理秩序罪不少于三十個(gè)罪名。2、洗錢(qián)的對(duì)象包括了這些犯罪的所得及其產(chǎn) 生的收益，通過(guò)剝奪它們的犯罪所得及其收益，而打擊相關(guān)行為。3、洗錢(qián)罪的客觀方面有四種基本的行為，本質(zhì)上隱瞞、掩