國際商法——合同法

1、合同法合同的訂立、成立與生效第一節(jié) 合同的概念和特征 一、合同的概念 合同，即契約，是兩個或兩個以上的當(dāng)事人以發(fā)生、變更或消除民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消除民事法律關(guān)系為目的而達(dá)成的協(xié)議協(xié)議。各國對合同的定義 法國法國關(guān)于特定主體對特定主體的義務(wù)關(guān)于特定主體對特定主體的義務(wù)的合意的合意 德國德國特定主體對另一特定主體負(fù)擔(dān)債特定主體對另一特定主體負(fù)擔(dān)債 英美法系英美法系當(dāng)事人的一種許諾當(dāng)事人的一種許諾各國對合同法定義的共同點 合同是雙方意思表示一致的產(chǎn)物。 意思表示意思表示內(nèi)心意思內(nèi)心意思+ +外在表示行為外在表示行為二、合同的特點 1.1.合同是雙方的民事法律行為；合同是雙方的民事法律行為； 2

2、.2.合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議；合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議； 3.3.合同是明確表示各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的合同是明確表示各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議；協(xié)議； 4.4.合同是具有合同是具有法律約束力法律約束力的協(xié)議的協(xié)議 合同的法律約束力產(chǎn)生的前提是合同依法合同的法律約束力產(chǎn)生的前提是合同依法成立并生效成立并生效第二節(jié) 合同的訂立和合同的生效 一、合同的成立一、合同的成立 合同訂立的必經(jīng)步驟合同訂立的必經(jīng)步驟要約與承諾要約與承諾 要約：要約是要約人向受要約人提出的愿要約：要約是要約人向受要約人提出的愿與之訂立合同的意思表示與之訂立合同的意思表示 承諾：受要約人同意要約的意思表示承諾：受要約人

3、同意要約的意思表示 一、要約（一、要約（OfferOffer） 1 1、要約的構(gòu)成要件、要約的構(gòu)成要件 A.A.要約是向特定的一個或一個以上的相對要約是向特定的一個或一個以上的相對人發(fā)出的意思表示人發(fā)出的意思表示 B.B.內(nèi)容明確具體內(nèi)容明確具體原因：要約內(nèi)容一旦原因：要約內(nèi)容一旦被承諾即成為合同內(nèi)容被承諾即成為合同內(nèi)容 C.C.要約必須表明要約人愿意受要約內(nèi)容約要約必須表明要約人愿意受要約內(nèi)容約束的意圖束的意圖如要約可以附承諾期限如要約可以附承諾期限（一）合同的訂立要約與要約邀請（“發(fā)盤”與“詢盤”） 要約要約 “報報A618A618，500500公噸，即公噸，即期裝船。不可撤銷即期信期裝船

4、。不可撤銷即期信用證付款，每公噸用證付款，每公噸CIFCIF舊舊金山金山USUS￥900.7900.7月月2525日前日前電復(fù)有效電復(fù)有效” 要約邀請要約邀請 “可供可供99%99%鋁錠，七月份鋁錠，七月份裝運。如有興趣請電告。裝運。如有興趣請電告。 要約邀請：商業(yè)廣告要約邀請：商業(yè)廣告 招標(biāo)招標(biāo)公告公告 招股招股說明書說明書 商品價商品價目表等目表等要約與要約邀請（發(fā)盤與詢盤） 1.1.向特定主體（受要向特定主體（受要約人）發(fā)出；約人）發(fā)出； 2.2.內(nèi)容明確具體；內(nèi)容明確具體； 3.3.目的：致力于與受目的：致力于與受要約人訂立合同。要約人訂立合同。 1.向不特定主體發(fā)出；向不特定主體發(fā)出

5、； 2.內(nèi)容非明確具體；內(nèi)容非明確具體； 3.目的：引誘收到邀目的：引誘收到邀請方對自己發(fā)出要約。請方對自己發(fā)出要約。區(qū)分二者的目的要約人受要約內(nèi)容約束；發(fā)出要約邀請方不受該邀請內(nèi)容約束。（一）合同的訂立 2、要約的形式 口頭要約： 書面要約： 以行為的方式訂立要約受要約人了解要約內(nèi)容即生效要約到達(dá)受要約人時生效要約到達(dá)受要約人時生效 3、要約的效力與生效 要約的效力要約的效力大陸法系：要約人受要約大陸法系：要約人受要約內(nèi)容的限制；內(nèi)容的限制； 要約到達(dá)受要約人時生效。要約到達(dá)受要約人時生效。 英美法系：原則上要約對要約人無約束力（一）合同的訂立 4 4、要約的撤回與撤銷、要約的撤回與撤銷 要

6、約的撤回：指要約人要約的撤回：指要約人的意思的意思表示表示 撤回要約的通知書應(yīng)早于或與要約通知書同時到撤回要約的通知書應(yīng)早于或與要約通知書同時到達(dá)受要要約人處；達(dá)受要要約人處； 要約的撤銷：要約人消滅要約效力的意思表示要約的撤銷：要約人消滅要約效力的意思表示 撤銷要約的通知書應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知書撤銷要約的通知書應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知書之前送達(dá)受要約人。之前送達(dá)受要約人。（一）合同的訂立 5、要約的失效要約的失效 A.要約因承諾期限已愈失效；要約因承諾期限已愈失效； B.要約因要約人的拒絕而失效；要約因要約人的拒絕而失效； C.要約因被要約人撤銷而失效。要約因被要約人撤銷而失效。（一）合

7、同的訂立 二、承諾（二、承諾（“接受接受”）（）（Acceptance)Acceptance) （1 1）承諾：受要約人同意要約的意思表示）承諾：受要約人同意要約的意思表示 （一）合同的訂立 (3)(3)有效承諾的構(gòu)成要件：有效承諾的構(gòu)成要件： A.A.主體：承諾必須由受要約人向要約人作主體：承諾必須由受要約人向要約人作出出 B.B.方式方式 C.C.期限期限 D.D.內(nèi)容：內(nèi)容：“折射原則折射原則”：承諾內(nèi)容不能對：承諾內(nèi)容不能對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（一）合同的訂立 C.C.承諾必須在要約規(guī)定的有效期限（承諾承諾必須在要約規(guī)定的有效期限（承諾期限）內(nèi)進(jìn)行期限）內(nèi)進(jìn)行

8、“遲到的承諾遲到的承諾” 因遲發(fā)而逾期：除非要約人明確同意，否因遲發(fā)而逾期：除非要約人明確同意，否則，合同不成立則，合同不成立 非因遲發(fā)而逾期：除非要約人明確拒絕同非因遲發(fā)而逾期：除非要約人明確拒絕同意，否，合同成立意，否，合同成立（一）合同的訂立 （4）承諾的生效時間承諾的生效時間 英美法系的投郵主義 大陸法系、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約：大陸法系、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約：送達(dá)主義送達(dá)主義 （5 5）承諾的撤回）承諾的撤回受要約人反悔的：阻受要約人反悔的：阻止承諾發(fā)生效力，阻止合同生效止承諾發(fā)生效力，阻止合同生效 撤回時間：撤回通知書早于承諾通知書到撤回時間：撤回通知書早于承諾通知書到達(dá)

9、要約人處達(dá)要約人處課堂練習(xí) 甲于甲于8 8月月4 4日向乙發(fā)出愿以每套日向乙發(fā)出愿以每套9898元的優(yōu)惠價元的優(yōu)惠價( (市場市場價價108108元元) )出售出售1010套套似水年華似水年華DVDDVD光盤的要約光盤的要約, ,表示應(yīng)于表示應(yīng)于8 8月月2020日前承諾日前承諾. .乙于乙于8 8月月1515日以特快專遞日以特快專遞表示表示, ,愿意購買愿意購買2020套該套該 光盤光盤, ,因郵遞員誤投因郵遞員誤投, ,于于8 8月月2222日始送達(dá)甲處日始送達(dá)甲處( (正常應(yīng)需正常應(yīng)需3 3天送達(dá)天送達(dá)).).因該電視劇因該電視劇熱播熱播, ,光盤脫銷光盤脫銷, ,甲未做任何表示甲未做任

10、何表示. .逾一個月逾一個月, ,乙未乙未得到消息得到消息, ,與甲發(fā)生爭議與甲發(fā)生爭議問題：問題：1 1 乙的通知是否為有效的承諾乙的通知是否為有效的承諾? ?為什么為什么? ? 2 2本案應(yīng)如何處理本案應(yīng)如何處理? ?為什么為什么? ?（二）合同的生效 合同生效的要件：合同生效的要件： 1 1）當(dāng)事人意思表示一致）當(dāng)事人意思表示一致 2 2）當(dāng)事人必須具備訂立合同的能力）當(dāng)事人必須具備訂立合同的能力 3 3）合同必須有對價或合法的約因）合同必須有對價或合法的約因 4 4）合同的形式必須符合法定的形式）合同的形式必須符合法定的形式 5 5）合同內(nèi)容必須合法）合同內(nèi)容必須合法 6 6）當(dāng)事人的

11、合意必須真實）當(dāng)事人的合意必須真實締約能力 自然人：民事行為能力 無民事行為能力人不具有締約能力；限制行為能力人只能簽訂與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的合同； 限制民事行為能力人 法國：過分揮霍浪費、游手好閑的人可被宣告為禁治產(chǎn)人。 英美法：未成年人、精神病人、酗酒者 法人的締約能力： 法人須依法成立對價與約因 英美法系的對價 以買賣合同為例 買方取得貨物的對價是支付貨款； 買房取得貨款的對價是交付貨物。 對價對價當(dāng)事人一方當(dāng)事人一方在獲取某種利益時，在獲取某種利益時，必須給付對方相應(yīng)的必須給付對方相應(yīng)的代價。代價。 法國法的約因：締約法國法的約因：締約當(dāng)事人產(chǎn)生該項債務(wù)當(dāng)事人產(chǎn)生該項債務(wù)所追求的最

12、接近和直所追求的最接近和直接的目的。接的目的。 以買賣合同為例 賣方交付貨物的義務(wù)，是以買方付款為約因；買方的付款義務(wù)，是以賣方交付貨物為約因。合同的形式 合同的形式：口頭、書面、公證、有權(quán)機關(guān)審核批準(zhǔn)等 A 英美法英國：匯票、本票合同；航海保險合同；消費者信貸協(xié)議等須采用書面形式 美國統(tǒng)一商法典：價金超過500美元的貨物買賣合同采用書面形式 B 法國法贈與合同、夫妻財產(chǎn)制合同、設(shè)立抵押權(quán)合同須公證 中國法進(jìn)出口合同須以書面形式合同內(nèi)容 大陸法：合同不得違反有關(guān)公共秩序和善善良風(fēng)俗良風(fēng)俗之法律 英美法：非法的合同分為違反法律和違反公共政策兩類 違反公共政策的協(xié)議：免責(zé)協(xié)議、限制貿(mào)易的協(xié)議、有損

13、于公共服務(wù)的協(xié)議。 中國法：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。案例思考 中國A公司為一家食品加工廠，與某一個從事進(jìn)出口業(yè)務(wù)的B公司簽訂了一份進(jìn)口棕櫚油買賣合同。依據(jù)合同，A公司向B公司支付預(yù)付款20萬元。但是當(dāng)棕櫚油從國外運抵港口后，被當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)查扣。原來，海關(guān)發(fā)現(xiàn)B公司是以從事進(jìn)料加工貿(mào)易的名義進(jìn)口棕櫚油，但卻私自在境內(nèi)銷售，其行為構(gòu)成走私。而且A公司對整個事件是知情的。在這種情況下，由于拿不到貨物，A公司要求B公司退還20萬元預(yù)付款及利息，并賠償其他相關(guān)損失，但B公司置之不理，于是A公司向法院提起訴訟。請問：請問：A A公司的

14、訴訟請求是否會得到支持？公司的訴訟請求是否會得到支持？當(dāng)事人意思表示不真實的情況 1.1.意思表示錯誤意思表示錯誤指行為人因?qū)ζ湫袨榈男再|(zhì)、指行為人因?qū)ζ湫袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的性質(zhì)等事實存在誤解而作對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的性質(zhì)等事實存在誤解而作出與其真實意思不一致的意思表示。出與其真實意思不一致的意思表示。 2.2.欺詐欺詐指一方當(dāng)事人故意制造假象或隱瞞真指一方當(dāng)事人故意制造假象或隱瞞真相，致使對方陷入誤解或發(fā)生錯誤的行為。相，致使對方陷入誤解或發(fā)生錯誤的行為。 3.3.脅迫脅迫指以使人發(fā)生恐懼為目的的一種故意指以使人發(fā)生恐懼為目的的一種故意行為。行為。 4.4.顯失公平顯失公平意思表示

15、錯誤 意思表示錯誤的，當(dāng)事人可主張意思表示錯誤的，當(dāng)事人可主張合同無效合同無效或者或者可撤銷，可撤銷，并可要求對方賠償損失并可要求對方賠償損失 “錯誤的標(biāo)準(zhǔn)錯誤的標(biāo)準(zhǔn)” A A法國法：對標(biāo)的物基本性質(zhì)方面的錯誤法國法：對標(biāo)的物基本性質(zhì)方面的錯誤 關(guān)于合同對方當(dāng)事人即產(chǎn)生的錯誤關(guān)于合同對方當(dāng)事人即產(chǎn)生的錯誤 B B德國法：意思表示內(nèi)容的理解；意思表示德國法：意思表示內(nèi)容的理解；意思表示形式上的錯誤形式上的錯誤 中國法：重大誤解中國法：重大誤解可變更、可撤銷合可變更、可撤銷合同同欺詐 欺詐方：惡意欺詐方：惡意 存在欺詐的合同的效力存在欺詐的合同的效力 法國法：無效法國法：無效 德國法：可撤銷德國法

16、：可撤銷 英美法：英美法： “欺騙性的不正確說明欺騙性的不正確說明” 蒙受欺詐的一方可以要求賠償損蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務(wù)。失，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務(wù)。 中國法：欺詐國家、社會、公共利益的，合同無中國法：欺詐國家、社會、公共利益的，合同無效；欺詐損害其他合同主體利益的，乃可變更可效；欺詐損害其他合同主體利益的，乃可變更可撤銷合同。撤銷合同。脅迫 被脅迫的主體：合同一方當(dāng)事人及其配偶、被脅迫的主體：合同一方當(dāng)事人及其配偶、親屬等親屬等 存在一方脅迫的合同的效力：存在一方脅迫的合同的效力： 德國法：合同可撤銷德國法：合同可撤銷 法國法：合同法國法：合同無效無效 英美法系：無效英美法系：無