外法史復(fù)習(xí)重點(diǎn)

1、1外法史縱覽1、古代奴隸制法律特點(diǎn)在區(qū)域上，與古代文明古國天然一致，在法的起源與發(fā)展進(jìn)程上，都經(jīng)歷了一個習(xí)慣法到成文法的過程古代法的共同特征 :以神的名義宣布法的“正義性”和“公平性”，賦予法以神權(quán)主義 色彩 以法律的形式確立奴隸制國家的政權(quán)結(jié)構(gòu)及其在奴隸主階級內(nèi)部進(jìn)行權(quán)力分配的秩序 刑法殘酷，特別是宗教罪和國事罪，廣泛適用死刑和肉刑，報復(fù)色彩比較普遍，保留大量血親復(fù)仇、同態(tài)復(fù)仇、團(tuán)體本位的遺俗 私有財產(chǎn)神圣不可侵犯 貫穿等級制度 在程序法中保留大量氏族社會殘遺2、古代奴隸制法的東西方比較古代東方法律簡陋，古希臘羅馬法律相對發(fā)達(dá)古代東方法律為君主專制服務(wù)，帶有濃厚的專制主義色彩，古希臘以民主制

2、聞名古代東方法中，宗教色彩很濃，如印度法和希伯來法是法律與宗教合一的體系在古代東方，立法權(quán)多由君主一人執(zhí)掌；在西方，法律淵源比較分散3、中世紀(jì)法的東西方比較同：公開的等級不平等不動產(chǎn)法占重要地位家族本位，男尊女卑習(xí)慣法是主要法律淵源異：法律與宗教的聯(lián)系不同法律內(nèi)容的重點(diǎn)不同：公法與私法商品經(jīng)濟(jì)不同：海商法和城市法權(quán)力的一元與多元4、近代資本主義法的特征維護(hù)資本主義私有財產(chǎn)權(quán)標(biāo)榜契約自由宣揚(yáng)法律面前人人平等5、大陸法系與英美法系的聯(lián)系與區(qū)別立法權(quán)的歸屬和法律淵源的比較大陸法系：只有立法機(jī)關(guān)才能立法，判例一般不作為法律淵源，下級法院不受上級法院判決的約束，法官只能司法，不能立法英美法系：立法權(quán)由立

3、法機(jī)關(guān)和法官分掌，法官有權(quán)創(chuàng)制判例法，行政機(jī)關(guān)有制定行政法規(guī)的權(quán)力，制定法和判例法都是法律淵源，判例法一般作為法的基本淵源法律體系的比較大陸法系：包含憲法、民法、商法、刑法、程序法等部門法，實(shí)體法與程序法界限清楚英美法系：包含憲法、刑法、訴訟法，沒有民法，有類似民法的侵權(quán)行為法、契約法、財產(chǎn)法、買賣法等，實(shí)體法與程序法往往結(jié)合在一起法的分類的比較大陸法系：分為公法和私法英美法系：分為普通法和衡平法法律歷史淵源的比較大陸法系：系統(tǒng)地繼承了羅馬法英美法系：僅接受了一小部分羅馬法，更多的是對日耳曼法的繼承司法組織的比較大陸法系：司法體系比較清楚，一般有司法部、法院系統(tǒng)、檢察院系統(tǒng)，法官與陪審員組成合

4、議庭，陪審團(tuán)不參加民事訴訟英美法系：英國不設(shè)司法部，美國司法部部長兼任檢察長，陪審員不是合議庭的組成人員，陪審團(tuán)只認(rèn)定事實(shí)部分，法律問題由法官決定，民事訴訟有陪審團(tuán)參加法律推理與訴訟程序大陸法系：運(yùn)用法律主要為演繹法，訴訟程序?yàn)槁殭?quán)主義英美法系：運(yùn)用法律主要為歸納法，訴訟程序?yàn)楫?dāng)事主義2楔形文字法1、 楔形文字法的概念楔形文字法是古代西亞幼發(fā)拉底河和底格里斯河兩河流域的早期居民創(chuàng)造的，以楔形文字鐫刻而形成的奴隸制法的總稱。它產(chǎn)生于公元前3000年左右，至公元前6世紀(jì)隨新巴比倫的滅亡而消亡，以漢穆拉比法典為代表。它是人類歷史上最早形成的一個法系，不僅標(biāo)志著古代東方法由習(xí)慣法階段進(jìn)入成文法階段，而

5、且代表著人類成文法律的開端。2、烏爾納姆法典約公元前21世紀(jì)末頒布，是迄今所發(fā)現(xiàn)的世界上第一部成文法典，主要用來保護(hù)奴隸占有和私有制經(jīng)濟(jì)3、漢謨拉比法典公元前18世紀(jì)，巴比倫第六代王漢謨拉比制定，又名“石柱法”，是世界上保留最完整的一部奴隸制成文法典，是楔形文字法的集大成者，標(biāo)志著楔形文字法發(fā)展到較為完備的程度內(nèi)容：漢穆拉比法典共282條，由序言、正文和結(jié)語組成。序言里宣布漢穆拉比是神的代理人，結(jié)語部分列舉漢穆拉比的功績，勸慰后世執(zhí)行他確定的法律。對不愿遵守的人進(jìn)行詛咒?；緝?nèi)容：維護(hù)君主專制統(tǒng)治制度；土地國有與有限度的私有；社會結(jié)構(gòu)自由民區(qū)分為阿維魯穆和穆什欽奴/奴隸；婚姻家庭和繼承；債權(quán)法

6、；刑法同態(tài)復(fù)仇；訴訟制度宣警、神明裁判特征：成文法諸法合體，民刑不分借神權(quán)維護(hù)君權(quán)，仍為世俗法商事法的發(fā)達(dá)有關(guān)財產(chǎn)、契約的規(guī)定，幾占全部條文的一半是具體案件的解決方法，類似司法判例匯編，非規(guī)定抽象的標(biāo)準(zhǔn)。4、楔形文字法基本特征法律的結(jié)構(gòu)體系比較完整法典的內(nèi)容涉及面較廣大多是司法判例的匯編，并沒有規(guī)定一般的抽象概念和立法原則法律被描繪為遵從神意制定的，違反法律就會受到神的懲罰5、楔形文字法的歷史地位人類歷史上最早形成的一個法系，不僅標(biāo)志著古代東方法由習(xí)慣法階段進(jìn)入成文法階段，而且代表著人類成文法的開端楔形文字法中所創(chuàng)立的一些法律原則對后世立法有重要影響代表了古老東方文明的偉大成就，而且對西方文明

7、發(fā)生影響3古希臘法1、古希臘法概念古希臘法是西方社會最早產(chǎn)生的法律文明，其中雅典城邦經(jīng)過多次重大立法改革確立了奴隸制民主憲政制度，創(chuàng)制了“主權(quán)在民”、“輪番為政”以及選舉和監(jiān)督等制度和原則，成為近現(xiàn)代西方民主憲政的基礎(chǔ)。2、古希臘法的特點(diǎn)古希臘法是希臘各城邦國家多種法律的組合，并非希臘全境統(tǒng)一適用的法律體系。由于自然環(huán)境原因，各城邦的法律在內(nèi)容與形式上均有很大差異。就法律文本而言，古希臘未能形成比較系統(tǒng)成熟的成文法典。古希臘的公法比私法要發(fā)達(dá)，而公法中對后世影響最大的是雅典“憲法”。就法律實(shí)踐來說，古希臘既未形成法學(xué)家集團(tuán)，也沒有產(chǎn)生職業(yè)化的法官群體。古希臘法深受哲學(xué)、政治學(xué)的影響，注重法的“

8、正義”觀念，在法的適用上具有一定的靈活性。3、雅典法發(fā)展過程先后經(jīng)歷了：提秀斯改革德拉古立法梭倫改革克里斯提尼改革阿菲埃爾特改革伯利克里改革德拉古立法開創(chuàng)了成文法時期梭倫改革：頒布解負(fù)令；按財產(chǎn)多寡將公民劃分為四個等級；設(shè)立四百人會議和陪審法院。克里斯提尼改革：以地獄代替血緣標(biāo)準(zhǔn)劃分分居民住區(qū)，全雅典分為十個選區(qū)；創(chuàng)設(shè)了500人議會；貝殼放逐法。奠定了雅典法的基礎(chǔ)。阿菲埃爾特改革：進(jìn)行了立法改革；在司法方面建立了不法申訴制度。正式確立了雅典法。伯利克里改革：以抽簽的方式選擇陪審員；實(shí)行公職津貼制度；民眾大會成為最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)。使雅典法發(fā)展到頂峰。4、雅典民主制組成：雅典民主制由公民大會、議事

9、會和陪審法院三部分組成。公民大會為最高權(quán)力機(jī)關(guān)。每月召開2至4次，決定內(nèi)政和外交大事，重大案件的上訴和終審機(jī)構(gòu)。議事會是行政機(jī)關(guān)。特點(diǎn)：主權(quán)在民，直接民主制，所有官職向全體公民開放 輪番執(zhí)政 監(jiān)督制度：如任職資格審查制、卸任檢察制、貝殼放逐法，等等。 初步具有三權(quán)分立的雛形，但三權(quán)仍界限不清。如公民大會兼立法行政司法事務(wù)。局限性：“憲法”雖然賦予公民參與政治生活的平等權(quán)利，但事實(shí)上能夠參加民眾大會享有政治權(quán)利的只是年滿18歲以上的男性公民，占人口大多數(shù)的婦女、未成年人、奴隸和外邦人沒有政治權(quán)利。參加民眾大會的雅典公雖然可以得到一定數(shù)額的津貼，但讓農(nóng)民、手工業(yè)者不顧農(nóng)時和生產(chǎn)，每隔10天就前往雅

10、典城邦廣場去開會，仍難以做到。雖然形式上任何公民都可提出方案，并參加討論表決，但議案須經(jīng)復(fù)雜的立法程序才能成為法律。國家公職人員雖然是經(jīng)選舉產(chǎn)生的，但擔(dān)任公職需要具備一定條件，諸如執(zhí)政官以及將軍等高級公職人員的職位事實(shí)上也與普通民眾無緣。多數(shù)民主往往存在暴政的可能積極意義：雅典民主制政治鼓勵了雅典公民多方面的積極性，雅典在哲學(xué)、宗教、文學(xué)、藝術(shù)、自然科學(xué)及商業(yè)活動方面都有許多重要成就，最終成為整個希臘世界的經(jīng)濟(jì)和文化中心雅典民主憲政制度對以后西方國家憲政制度的產(chǎn)生和發(fā)展產(chǎn)生了巨大影響，其“主權(quán)在民”、“輪番執(zhí)政”、選舉和監(jiān)督的理念與制度等，均構(gòu)成近現(xiàn)代資產(chǎn)階級民主政治的源流5、解負(fù)令梭倫改革的

11、主要內(nèi)容，根據(jù)這一法令，作為債務(wù)抵押品的土地?zé)o償歸復(fù)原主，人身恢復(fù)自由，由國家負(fù)責(zé)贖回因欠債而被賣到外邦為奴的自由人，永遠(yuǎn)禁止以自由民人身作為債務(wù)抵押。但已歸債權(quán)人的土地則不予返還。6、貝克放逐法克里斯提尼立法中頒布貝克放逐法，為防止政治野心家建立僭主政權(quán)，規(guī)定每年春天召開一次非常的民眾大會。用口頭表決是否要舉行“貝殼放逐”。如表決認(rèn)為有人危害國家利益，破壞雅典民主政治制度，則另定日期，在中央廣場由再次召開的民眾大會進(jìn)行秘密投票表決。公民在貝殼或陶片上寫下應(yīng)予放逐的人名，如某人的票數(shù)超過6000，則此人繼續(xù)放逐國外，10年后方可返回，但保留其公民權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。4羅馬法1、發(fā)展歷史王政時期前8世紀(jì)

12、前6世紀(jì)：習(xí)慣、慣例習(xí)慣法；共和前期前6世紀(jì)前3世紀(jì)：習(xí)慣法成文法；十二表法。共和后期前3世紀(jì)前27年：市民法與萬民法；裁判官告示法；法學(xué)研究的興起與法學(xué)家解答的開始。帝國前期前27年3世紀(jì)：法學(xué)家的解答權(quán)由個人見解具有法律效力；蓋尤斯的法學(xué)階梯。帝國后期3世紀(jì)467年：皇帝赦令。東羅馬帝國時期：查士丁尼法典十二表法：時間：公元前451年公元前450年背景：平民與貴族的斗爭在法律上的成果。制定：學(xué)習(xí)希臘，元老院組成十人委員會。體系：共十二表，后兩表是對前十表的補(bǔ)充。內(nèi)容：它保護(hù)奴隸主貴族的私有財產(chǎn)權(quán)和人身安全不受侵犯。特點(diǎn)：諸法合體、私法為主，程序法優(yōu)于實(shí)體法。意義：它總結(jié)了前一階段的習(xí)慣，并

13、為羅馬法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，是羅馬法從習(xí)慣法向成文法轉(zhuǎn)變的標(biāo)志，是羅馬第一部成文法，是羅馬法發(fā)展史上的一個里程碑。市民法：每個共同體為自己制定的法，是市民自己的法，僅適用于羅馬公民內(nèi)部萬民法：根據(jù)自然原理在一切人當(dāng)中制定的法，為所有的民眾共同體共同遵守，就像是一切民族所使用的法，調(diào)整羅馬人與外來人，以及外來人與外來人之間的關(guān)系裁判官告示法：產(chǎn)生原因：由于經(jīng)濟(jì)生活的日益發(fā)展和復(fù)雜化，墨守成規(guī)的市民法已無法滿足新興大商人和大土地所有者等奴隸主的要求，羅馬居民也迫切要求在法律關(guān)系方面進(jìn)一步明確私人之間的權(quán)利和義務(wù)。這些都促使市民法必須進(jìn)一步發(fā)展。產(chǎn)生過程：公元前367年，羅馬設(shè)內(nèi)事最高裁判官，他在保證

14、市民法適用的同時，通過審判實(shí)踐和頒發(fā)布告，補(bǔ)充和修改了市民法。至共和國末期，經(jīng)過長期積累，這種告示便形成一整套廣泛的、固定而統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，獨(dú)立于市民法之外。它表達(dá)所謂“公平合理”的原則，不拘泥于形式，更具靈活性，以適應(yīng)剝削階級的實(shí)際需求。國法大全：國法大全又譯民法大全，是一部完善的羅馬奴隸制法典匯編，是由東羅馬帝國皇帝查士丁尼主持編纂的。它包括查士丁尼法典、法學(xué)階梯、學(xué)說匯纂、新律四部分。國法大全是近代歐洲大陸國家立法所遵循的范本。它是一部具有世界意義的法典匯編，是人類歷史上優(yōu)秀文化遺產(chǎn)的有關(guān)組成部分，在世界法制史上占有重要的地位，對于世界各國的法制發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。2、羅馬法的淵源和分類淵

15、源：習(xí)慣法 民眾大會制定的法律 元老院通過的決議 長官的告示 法學(xué)家的解答 皇帝的敕令 法典編纂分類：公法：宗教祭祀活動和國家機(jī)關(guān)組織與活動的標(biāo)準(zhǔn) 私法：與個人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭和繼承等方面的標(biāo)準(zhǔn) 市民法：羅馬固有的，僅適用于羅馬市民的法律，其淵源是羅馬議會制定的法律 萬民法：外邦人相互間，外邦人與羅馬人之間的法律，其淵源是吸收市民法和外來法的合理因素 依據(jù)表現(xiàn)形式的不同，分為成文法與不成文法依據(jù)立法方式的不同：分為市民法與長官法；市民法是羅馬立法機(jī)關(guān)依照立法程序制定的，長官法是靠裁判官的司法實(shí)踐活動形成的。依據(jù)權(quán)利主體、客體和私權(quán)保護(hù)的不同：分為人法規(guī)定人格與身份的法

16、律、物法涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律與訴訟法規(guī)定私權(quán)保護(hù)的方式3、羅馬私法的體系和基本內(nèi)容人法：人法是關(guān)于人的權(quán)利能力和行為能力，人的法律地位，各種權(quán)利的取得和喪失以及婚姻家庭關(guān)系等方面的法律。羅馬法上的人格權(quán)由自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成。只有同時具備這三種身份權(quán)的人，才能在法律上享有完全的權(quán)利能力。自由權(quán)是自由實(shí)現(xiàn)自己意志的權(quán)利，是具有市民權(quán)和家族權(quán)的前提條件。根據(jù)自由權(quán)的有無可以將羅馬分為自由人和奴隸。市民權(quán)是羅馬市民所享有的特權(quán)，包括公權(quán)和私權(quán)兩部分。公權(quán)是指選舉權(quán)、參政權(quán)以及擔(dān)任國家公職權(quán)等。私權(quán)是指婚姻權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、遺囑權(quán)和訴訟權(quán)等。羅馬法依據(jù)市民權(quán)的有無，將自由民分為市民、拉丁人和外

17、來人。家族權(quán)是指家族團(tuán)體內(nèi)的成員在家族關(guān)系中所享有的權(quán)利。根據(jù)家庭權(quán)享有的程度大小，將家庭成員分為自權(quán)人和他權(quán)人。家父可代表全家獨(dú)立行使各種權(quán)利，稱“自權(quán)人”。羅馬人法包括人和婚姻家庭兩部分。自然人和法人均可享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)，成為權(quán)利的主體。在羅馬，作為權(quán)利主體的自然人必須具有人格，即享有權(quán)利、擔(dān)負(fù)義務(wù)的資格。物法：物法在私法體系中占有極其重要的地位，是羅馬私法的主題和核心，對后世大陸法系民法的影響最大。物法由物權(quán)法、繼承法和債權(quán)法三部分構(gòu)成 物權(quán)是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利。羅馬人所說的物，指自由人以外存在于世界的一切東西，其外延十分廣泛，不限于通常意義有形物體和法律上具有金錢價值的

18、東西，甚至連法律關(guān)系和權(quán)利也包括在內(nèi)。羅馬法將物權(quán)分為自物權(quán)和他物權(quán)。自物權(quán)即所有權(quán)，具有絕對性、排他性和永續(xù)性。他物權(quán)包括役權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 羅馬法上繼承的概念是指死者人格的延續(xù)，財產(chǎn)繼承是附屬的。遺產(chǎn)繼承有兩種方式，即法定繼承和遺囑繼承。法定繼承指死者生前未立遺囑，而按照法律來確定繼承人順序。遺囑繼承是依照行為人生前立下的遺囑進(jìn)行遺產(chǎn)的轉(zhuǎn)移和分配。 羅馬法將債的發(fā)生原因分為合法原因和違法原因，后來又規(guī)定了準(zhǔn)契約和準(zhǔn)私犯為債發(fā)生的原因訴訟法：分為公訴和私訴，公訴是指對損害國家利益案件的審查，私訴是根據(jù)個人的申訴，對有關(guān)個人案件的審查，羅馬訴訟法主要是關(guān)于私訴的法律。羅馬先后制定

19、三種私訴程序，法定訴訟、程式訴訟和特別訴訟。法定訴訟是羅馬最古老的訴訟程序，在共和國初期盛行，僅適用于羅馬市民。訴訟中雙方當(dāng)事人必須親自到場，訴訟應(yīng)嚴(yán)格依照法定的訴權(quán)和程序，陳述用一定的術(shù)語，配合固定的動作，并要攜帶爭訟物到庭。案件要經(jīng)過法律審理和事實(shí)審理兩個階段。程式訴訟是指訴訟當(dāng)事人的陳述經(jīng)過大法官審查認(rèn)可后作成程式書狀，交由承審員等根據(jù)程式所載爭點(diǎn)和指示而為審判的程序。由最高裁判官在審判實(shí)踐中所創(chuàng)立的、適應(yīng)羅馬對外商業(yè)發(fā)展需要，以彌補(bǔ)法定訴訟形式主義缺陷的一種訴訟形式。由于時常發(fā)生值得保護(hù)的利益不能用一般的司法程序、方式來保護(hù)，于是，最高審判官憑借其權(quán)力、發(fā)布強(qiáng)制命令來采取特殊的保護(hù)措施

20、或方法，而不是一般的程序來進(jìn)行審理，這種程序稱為特別訴訟。開始于帝國初期，在帝國后期成為主要的訴訟制度。4、羅馬法的復(fù)興序幕：公元1135年在意大利北部發(fā)現(xiàn)查士丁尼學(xué)說匯纂原稿開端：羅馬法復(fù)興從意大利發(fā)源，波倫亞大學(xué)是研究羅馬法的第一所大學(xué)。學(xué)者采用中世紀(jì)西歐流行的注釋方法研究羅馬法，又稱為“注釋法學(xué)派”，他們使對國法大全的研究成為一門科學(xué)，為運(yùn)用羅馬法奠定了基礎(chǔ)。高潮：14世紀(jì)，意大利形成“評論法學(xué)派”，致力于羅馬法與中世紀(jì)西歐社會司法實(shí)踐的結(jié)合，以改造落后的封建地方習(xí)慣法，使羅馬法的研究與運(yùn)用有了新的發(fā)展，到達(dá)復(fù)興的高潮。5、羅馬法復(fù)興的意義有利于民族統(tǒng)一國家的形成。羅馬法的運(yùn)用，使商品經(jīng)

21、濟(jì)得到比較順利的發(fā)展，市民等級的力量不斷加強(qiáng)，同時也推動了王權(quán)的加強(qiáng)和擴(kuò)張，這都有利于民族統(tǒng)一國家的形成。促進(jìn)了法學(xué)的發(fā)展，為資本主義經(jīng)濟(jì)的成長提供了現(xiàn)成的法律形式。經(jīng)過羅馬法復(fù)興，以研究國法大全為突破口和中心，法學(xué)蓬勃發(fā)展起來，形成了一個世俗的法學(xué)家階層，改變了教會僧侶掌握法律知識的情況，這就為把羅馬法運(yùn)用于實(shí)踐準(zhǔn)備了條件，從而為正在成長中的資本主義關(guān)系提供了現(xiàn)成的法律形式。為新興資產(chǎn)階級的反封建斗爭提供了思想武器。近代自然法學(xué)說和“法律面前人人平等”的口號，是17、18世紀(jì)新興資產(chǎn)階級進(jìn)行反封建斗爭的主要思想武器，而近代自然法學(xué)說的思想淵源正是羅馬時代的自然法思想及自由人在私法關(guān)系上的地位

22、平等原則。6、羅馬法復(fù)興對后世立法的影響在中世紀(jì)，這種影響主要表現(xiàn)在羅馬法復(fù)興上，經(jīng)過這次運(yùn)動，許多西歐國家都接受了羅馬法，當(dāng)然程度有所不同，西歐大陸國家程度要大一些，英國則相對較小。進(jìn)入資本主義時期以后，法、德等國都以羅馬法為基礎(chǔ)，結(jié)合本國實(shí)際情況，先后制定了民法典，形成民法法系。又為瑞士、意大利、丹麥、日本等眾多國家直接或間接地加以效仿。英國繼續(xù)受到羅馬法影響，只是沒有全面接受羅馬法，只借鑒了羅馬法的一些原則和制度。通過西方國家的法律傳播，羅馬法的影響擴(kuò)大到亞、非、南北美洲各國，包括日本和舊中國在內(nèi)。因此，可以說羅馬法是一種世界性法律。此外，羅馬法中許多概念、術(shù)語、原則和制度，也被近代以來

23、的法制所采用，如法律行為、代理、占有、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、債，以及公民在私法范圍內(nèi)權(quán)利平等原則、契約自由原則等，權(quán)利主體中的法人制度等。其萬民法中的某些原則，成為現(xiàn)代國際法的歷史淵源。5英美法系1、英美法的法律淵源就其地位而言，英國是普通法重于衡平法，衡平法重于制定法；美國則是制定法重于普通法，普通法重于衡平法。普通法判例法英國：英國之普通法是指由普通法院創(chuàng)立并發(fā)展起來的一套法律規(guī)則，其最基本原則是“遵循先例”，最重要特征是“程序先于權(quán)利”，是英國法最重要的法律制度美國：美國之普通法以英國普通法作為建立新法律的基礎(chǔ)，但并非全盤照搬，而是根據(jù)實(shí)際有選擇地吸收。美國沒有一套聯(lián)邦統(tǒng)一的普通法規(guī)則，各

24、州普通法自成體系。衡平法英國：英國之衡平法程序簡便、靈活，法官判案有很大的自由裁量權(quán)，具有很大的伸縮性；以法官正義、良心為基礎(chǔ)；屬于補(bǔ)償性制度，二者的規(guī)則發(fā)生沖突時，優(yōu)于普通法。美國：獨(dú)立以前，殖民地和英王直轄區(qū)采用，一些在英國由教會法院管轄的案件也由衡平法院管轄；美國獨(dú)立之后，聯(lián)邦和各州都相繼采用衡平法。絕大部分州，適用衡平法案件由聯(lián)邦法院管轄。制定法英國：英國制定法在法律淵源中的重要性不如普通法和衡平法兩種判例法，但其效力和地位很高，可對判例法進(jìn)行整理、修改?，F(xiàn)代一些重要的法律部門，如社會立法，是在制定法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。英國制定法的種類有：歐洲聯(lián)盟法、國會立法、委托立法。其中，國會立法

25、是英國近現(xiàn)代最重要的制定法，被稱作“基本立法”。美國：美國的聯(lián)邦和各州都有制定法。聯(lián)邦的制定法包括聯(lián)邦憲法和聯(lián)邦法律。各州的制定法包括各州的憲法和法律，各州享有聯(lián)邦憲法所規(guī)定的聯(lián)邦立法范圍之外的立法權(quán)。重于普通法和衡平法。2、普通法與衡平法的區(qū)別英國普通法院和衡平法院合并前：兩種法律分由普通法法院和衡平法法院來行使。 兩法院管轄權(quán)范圍不同：前者較廣，后者以私法案件為限。 普通法法院實(shí)行陪審制，重口頭辯論，衡平法院不實(shí)行陪審，重書面審理。 大法官比普通法法院享有更大的自由裁量權(quán)。普通法院和衡平法院合并后：管轄權(quán)范圍：普通法管轄刑法和絕大多數(shù)私法，特別是合同法和民事侵權(quán)法，衡平法包括不動產(chǎn)法、信托

26、法、合伙法、破產(chǎn)法及遺囑解釋和遺產(chǎn)清理等。 普通法有陪審制，衡平法不采用陪審制；普通法更關(guān)注程序，采用書面審理，衡平法程序靈活簡便，采用口頭審理3、美國憲法獨(dú)立宣言：美國獨(dú)立戰(zhàn)爭后于1776年7月4日在第二屆大陸會議上制定主要內(nèi)容有：1宣布“天賦人權(quán)”2宣布“人民主權(quán)”3宣布北美殖民地脫離英國，成立共和國。為以后誕生的美國憲法奠定了政治基礎(chǔ)。邦聯(lián)條例：于1777年11月制定主要內(nèi)容有：1宣告美國的結(jié)構(gòu)形式為邦聯(lián)2明確成立邦聯(lián)的目的是共同防御，自由保證和相互間的公共福利3各州保留主權(quán)4規(guī)定國會是邦聯(lián)的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，其職權(quán)主要是處理對外事務(wù)和州際事務(wù)。1787年聯(lián)邦憲法：由1787年在費(fèi)城召開的制

27、憲會議于9月15日通過，是世界上最早的一部成文憲法。由序言和7條正文組成，序言在審判活動中不能被利用主要內(nèi)容：規(guī)定美國是一個聯(lián)邦制的總統(tǒng)制共和國，規(guī)定國家權(quán)力采用立法、行政、司法三權(quán)分立、相互制衡的原則，授予各州權(quán)力，聯(lián)邦最高法院享有司法審查權(quán)；規(guī)定對憲法的增修采取修正案的方式并規(guī)定修正案提出和通過的程序；強(qiáng)調(diào)憲法和根據(jù)憲法制定的法律以及締結(jié)的條約是“全國最高法律”；規(guī)定憲法本身的批準(zhǔn)問題。4、英美司法制度法院組織英國：1按法院層次，可分為高級法院、低級法院。其中，高級法院又可分上議院、樞密院司法委員會和最高法院。上議院由大法官、前任大法官和法律貴族組成，是實(shí)際上的最高法院，但可上訴到上議院的

28、案件極少；最高法院名為“最高”，卻并非民刑案件的最高審級，它包括上訴法院、高等法院和皇家刑事法院三個部分。 2按審理案件的性質(zhì)，可分為民事法院和刑事法院。 3英國普通法院、衡平法院兩大法院系統(tǒng)長期并存，直到1875年才得以統(tǒng)一。美國：實(shí)行雙軌制的法院組織，有兩套法院組織系統(tǒng)。1聯(lián)邦法院組織系統(tǒng)：包括聯(lián)邦最高法院、聯(lián)邦上訴法院和聯(lián)邦地區(qū)法院，其中聯(lián)邦最高法院的判決對全國一切法院均有約束力2州法院組織系統(tǒng)：州法院組織系統(tǒng)不統(tǒng)一。一般來說，州的最高一級法院稱作州最高法院，正式的初審法院是地區(qū)法院，基層法院是治安法院。違憲審查制美國即美國的司法違憲審查制，指聯(lián)邦最高法院通過司法程序，審查和裁決立法和行

29、政是否違憲的司法制度。原則：憲法是最高法律，一切其他法律不得與憲法相抵觸；聯(lián)邦最高法院在審理案件時，有權(quán)裁定所涉及的法律或法律的某項(xiàng)規(guī)定是否違反憲法；經(jīng)聯(lián)邦最高法院裁定違憲的法律或法律規(guī)定，不再具有法律效力。陪審制度發(fā)源于英國，作為一種民主的象征廣泛運(yùn)用。隨著社會的發(fā)展，審判節(jié)奏要求效率化，陪審制受到限制。陪審團(tuán)的職責(zé)是就案件的事實(shí)部分進(jìn)行裁決，法官則在陪審團(tuán)裁決的基礎(chǔ)上就法律問題進(jìn)行判決；陪審團(tuán)裁決一般不允許上訴，但當(dāng)法官認(rèn)為陪審團(tuán)的裁決存在重大錯誤時，可以加以撤銷，重新組織陪審團(tuán)審判。辯護(hù)制度采用對抗制，又稱“辯論制”，即民事案件中的原被告以及刑事案件中的公訴人和被告律師在法庭上相互對抗，

30、提出各自的證據(jù)，詢問己方證人，盤問對方證人，并在此基礎(chǔ)上相互辯論。法官主持開庭，并對雙方的動議和異議作出裁決，但不主動調(diào)查，只充當(dāng)消極仲裁人的角色。英國律師傳統(tǒng)上分為兩類，即出庭律師和事務(wù)律師。出庭律師可在任何法院出庭辯護(hù)，事務(wù)律師只能在低級法院，而不能在高級法院出庭辯護(hù)5、英美法系的形成英美法系，又稱普通法系、英國法系或判例法系，是以英國普通法為基礎(chǔ)建立起來的世界性法律體系，與大陸法系并稱當(dāng)今世界兩大法系。它是伴隨著英國的對外殖民擴(kuò)張而逐漸形成的。到19世紀(jì)，英國成為名副其實(shí)的“日不落帝國”時，英美法系也最終形成。6、英美法系的特點(diǎn)以判例法為主要法律淵源。各國受英國法的影響，法律淵源一般都分

31、為普通法、衡平法和制定法。其中判例法的地位都很高。以日耳曼法為歷史淵源。英國法是在較為純粹的日耳曼法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。法官對法律的發(fā)展所起的作用舉足輕重。普通法系素有“法官造法”之稱。以歸納為主要推理方法。公法和私法的劃分并不嚴(yán)格。7、美國法的特點(diǎn)以判例法為主要表現(xiàn)形式。在判例實(shí)踐中實(shí)行“遵循先例”的原則，采用歸納的推理方式，強(qiáng)調(diào)程序的重要性。法律體系龐雜。聯(lián)邦和各州自成法律體系，美國聯(lián)邦和各州都有獨(dú)立的立法機(jī)關(guān)和司法系統(tǒng)。封建因素較少種族歧視色彩濃厚8、美國法的歷史地位創(chuàng)造了對憲法產(chǎn)生深刻影響的近代憲政思想和制度，制定了世界第一部資產(chǎn)階級成文憲法，奠定了資產(chǎn)階級憲法的基本格局，并對整個近代

32、時期的憲法實(shí)踐發(fā)生了深刻影響創(chuàng)造了立法和司法的雙軌制其刑法率先創(chuàng)造了緩刑制度最早建立了反壟斷法制6大陸法系1、法國憲法人權(quán)宣言：地位：又稱人權(quán)與公民權(quán)利宣言，于1789年國民會議通過，第一次明確而系統(tǒng)地提出了資產(chǎn)階級民主和法制的基本原則，是建立資產(chǎn)階級統(tǒng)治的綱領(lǐng)性文件，不僅奠定了法國憲政制度的基礎(chǔ)，而且是多部法國憲法的序言。 內(nèi)容：提出“天賦人權(quán)”，“神圣不可侵犯”，其中包括自由、財產(chǎn)、安全和反抗壓迫的權(quán)利。確立“人民主權(quán)”、“權(quán)力分立”原則。而且具體規(guī)定：公民有權(quán)參加制定法律；有權(quán)決定政府的開支、征稅的稅額；有權(quán)要求國家公務(wù)員報告工作情況等等。提出了資產(chǎn)階級法制原則：法律是公共意志的表現(xiàn)、法

33、律面前人人平等、法無明文規(guī)定不為罪、罪刑法定主義、法不溯及既往、無罪推定等原則。1791年憲法：背景：制定于法國革命初期，君主立憲派掌握政權(quán)，既要推翻封建統(tǒng)治，又不愿廢黜國王建立共和政體。 基本內(nèi)容：以人權(quán)宣言為序言，正文由前言和8篇組成，以孟德斯鳩的君主立憲和分權(quán)思想為指導(dǎo)，宣布法國為君主立憲國，實(shí)行三權(quán)分立。確認(rèn)資產(chǎn)階級的各項(xiàng)權(quán)利，取消封建貴族爵位和特權(quán)，廢除等級制、賣官和官職世襲制，規(guī)定了假設(shè)干公民的自由和權(quán)利，肯定了私有財產(chǎn)的神圣不可侵犯，把公民劃分為“積極公民”和“消極公民”。繼續(xù)維護(hù)法國殖民統(tǒng)治。 歷史地位：是法國第一部憲法，19世紀(jì)歐洲大陸的第一部成文憲法，它的制定和實(shí)施，標(biāo)志著

34、資產(chǎn)階級君主立憲制的正式確立。1875年憲法：基本內(nèi)容：由三個憲法性文件組成，即參議員組織法、政權(quán)組織法和國家政權(quán)機(jī)關(guān)相互關(guān)系法。 規(guī)定議會是立法機(jī)關(guān)，由上院和下院組成，兩院都有立法權(quán)和行政監(jiān)督權(quán)。 規(guī)定總統(tǒng)是國家元首，由參、眾兩院聯(lián)席會議選出，任期7年，連選連任。 規(guī)定法國實(shí)行責(zé)任內(nèi)閣制，內(nèi)閣是國家的最高管理機(jī)關(guān)，由議會多數(shù)黨組成，內(nèi)閣成員名單由總理提出，以總統(tǒng)的名義任命。 肯定參事院即既是咨議機(jī)關(guān)，對立法和行政方面的事務(wù)進(jìn)行咨詢，同時又是法國最高行政法院，是行政訴訟案件的終審法院。 歷史地位：法國歷史上實(shí)施時間最長的憲法，最終確立了資產(chǎn)階級共和制。戰(zhàn)后憲法：包括1946年第四共和國憲法和1

35、958年第五共和國憲法。1958年憲法經(jīng)過4次修改一直實(shí)施到現(xiàn)在，是法國現(xiàn)行憲法。 兩部憲法在形式和內(nèi)容上互有差異，反映了各個時期階級力量的比照關(guān)系，以及統(tǒng)治階級內(nèi)部當(dāng)權(quán)集團(tuán)和派別的利益。2、日本憲法明治憲法制定背景：即大日本帝國憲法，于1889年頒布，由伊藤博文等考查歐洲資產(chǎn)階級國家憲法和政治制度后起草制定。在戰(zhàn)后反法西斯民主力量的推動下制定，1946年頒布，1947年正式實(shí)施?；咎攸c(diǎn)：1是一部帶有明顯封建性和軍事性的憲法，是一部“欽定”憲法，基于君主主權(quán)思想制定2深受德國憲法的影響，有個條文抄自普魯士憲法，僅有條為日本獨(dú)創(chuàng)3帶有“大綱目”性質(zhì)，對一些問題沒有做出明確規(guī)定4對公民自由權(quán)利規(guī)

36、定范圍狹窄，且隨時可加以限制5規(guī)定國家管理形式為君主立憲政體，但卻賦予天皇至高無上的權(quán)威，本質(zhì)是用議會民主外衣，掩蓋天皇專制制度6天皇成為象征性的國家元首7實(shí)行三權(quán)分立與責(zé)任內(nèi)閣制8規(guī)定放棄戰(zhàn)爭原則，僅保留自衛(wèi)權(quán)9擴(kuò)大了國民的基本權(quán)利和自由3、法國民法典制定背景：制定于拿破侖執(zhí)政時期，于1804年頒布實(shí)施，又名拿破侖法典。內(nèi)容特點(diǎn)：1典型的資產(chǎn)階級早期民法典。在法典中，與自由競爭經(jīng)濟(jì)條件相適應(yīng)，表達(dá)了“個人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”的立法精神。2貫徹了資產(chǎn)階級民法原則，具有鮮明的革命性和時代性。3保留了假設(shè)干舊的殘余，在一定程度上維護(hù)了傳統(tǒng)法律制度。4在立法模式、結(jié)構(gòu)和語言方面，也有

37、特殊性。四大基本原則：1全體公民民事權(quán)利平等的原則?！疤熨x人權(quán)”理論在民法中的表達(dá)。2資本主義私有財產(chǎn)權(quán)無限制和不可侵犯的原則。3契約自由的原則。4過失責(zé)任原則。即承擔(dān)損害賠償責(zé)任以過失為基礎(chǔ)。世界影響：法國民法典是資本主義社會第一部民法典，是大陸法系的核心和基礎(chǔ)，對法國以及其他資本主義國家的民法產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，并隨著法國和在其影響下制定本國民法典的國家的擴(kuò)張，其影響又傳播到美洲、非洲和亞洲廣闊地區(qū)。4、德國民法典制定背景：是19世紀(jì)自由資本主義向壟斷資本主義過渡時期制定的法典，于1896年通過，1900年施行，是資產(chǎn)階級和容克貴族妥協(xié)的產(chǎn)物。內(nèi)容特點(diǎn)：1適應(yīng)壟斷資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，在貫徹資產(chǎn)

38、階級民法基本原則方面有所變化：a.肯定了公民私有財產(chǎn)權(quán)不受限制的原則。b.肯定了資本主義“契約自由”原則。c.在民事責(zé)任方面確認(rèn)“過失責(zé)任”原則。2)規(guī)定了法人制度，在人法編中單獨(dú)規(guī)定了法人制度，是資產(chǎn)階級民法史上第一部全面規(guī)定法人制度的民法典。3保留了濃厚的封建殘余。a.以大量篇幅對容克貴族的土地所有權(quán)以及基于土地私有而產(chǎn)生的其他權(quán)利。b.在親屬法方面保留有中世紀(jì)家長制殘余。4在立法技術(shù)上，邏輯體系嚴(yán)密、概念科學(xué)、用語精確。世界影響：1在國內(nèi)，它的頒行對統(tǒng)一德國法制作用巨大，并成為德國民法發(fā)展的基礎(chǔ)。2在國外，它打破了法國民法典近一個世紀(jì)的壟斷地位，使大陸法系劃分為法國支系和德國支系。3它對

39、20世紀(jì)大陸法系的發(fā)展有重大影響。相對于法國法而言，德國法也繼受了羅馬法，但在很大程度上保留了較多固有的日耳曼法因素。德國民法典是資本主義世界出現(xiàn)的最有影響的民法典之一。它體系完整、用語精確，既表達(dá)了自由資本主義時期民法的基本原則，又反映了壟斷時代民法的某些特征。5、法院組織法國：1在封建社會，法國已有獨(dú)立的法院系統(tǒng)，即王室法院、領(lǐng)主法院和城市法院 2在訴訟程序上，先適用控告式訴訟，后采用糾問式訴訟。德國：1877年頒布法院組織法，確認(rèn)司法獨(dú)立原則。1規(guī)定審判權(quán)由獨(dú)立的法院行使，審判只服從法律，法官實(shí)行終身制。 2設(shè)置了普通法院體系由區(qū)法院、地方法院、高等法院和帝國法院構(gòu)成，并規(guī)定帝國法院為全國的最高司法審級。日本：1明治維新初期，日本沒有獨(dú)立法院組織體系，司法、行政不別離。21871年成立司法省，民刑裁判權(quán)統(tǒng)一由其監(jiān)管，地方則由地方行政官兼任司法官。31875年制定大審院各級法院職制章程，規(guī)定大審院為全國最高司法機(jī)關(guān)，下設(shè)上等法院、巡回法院、府縣法院，廢除了地方官兼任司法官的制