教學(xué)課件·經(jīng)濟(jì)法理論與實(shí)務(wù)

1、第一章勞動法第一節(jié)勞動法概述第二節(jié)勞動合同第三節(jié)勞動用工第四節(jié)勞動保護(hù)第五節(jié)勞動監(jiān)督管理第六節(jié)勞動爭議及其法律責(zé)任學(xué)習(xí)目標(biāo)學(xué)習(xí)本章要求了解勞動法的定義和特征、集體合同與勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定以及各部門的相關(guān)監(jiān)督檢查職責(zé)。理解和掌握勞動法所規(guī)定的勞動合同訂立以及履行、變更、解除終止的相關(guān)內(nèi)容，工作時間和休息休假以及工資，勞動安全衛(wèi)生保護(hù)、女職工與未成年工特殊保護(hù)，勞動者的職業(yè)培訓(xùn)與社會保險福利，勞動爭議的解決方式以及違反勞動法的相關(guān)法律責(zé)任。 案例導(dǎo)入第一節(jié)勞動法概述三、勞動法律關(guān)系一、勞動法的定義二、勞動法的適用范圍本節(jié)提要勞動法規(guī)范了我國公司用人單位與勞動者雙方的合法權(quán)益，并著重對在勞動關(guān)系中處

2、于弱勢的勞動者給予充分的保護(hù)，從而有利于市場經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。學(xué)習(xí)者應(yīng)從勞動法的定義、特征認(rèn)識入手，學(xué)會分析勞動法律關(guān)系中各要素的統(tǒng)一。 一、勞動法的定義狹義的勞動法，一般是指國家最高立法機(jī)構(gòu)制定頒布的全國性、綜合性的勞動法。在我國通常是指1994 年7 月5 日頒布，1995年1 月1 日實(shí)施的中華人民共和國勞動法（以下簡稱勞動法）。廣義的勞動法，是指調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、勞動法的適用范圍我國勞動法第 2 條規(guī)定，勞動法適用于在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者。（一）勞動關(guān)系勞動關(guān)系是指在運(yùn)用勞動能力、實(shí)現(xiàn)勞動

3、過程中，勞動者與用人單位之間的社會勞動關(guān)系。其特征主要有：（1）勞動關(guān)系是在現(xiàn)實(shí)勞動過程中所發(fā)生的關(guān)系；（2）勞動關(guān)系的雙方當(dāng)事人，一方是勞動者，另一方是用人單位，且二者之間是平等的關(guān)系；（3）勞動關(guān)系的一方勞動者，要成為另一方所在單位的成員，就必須服從用人單位的管理，遵守其規(guī)章、制度。（二）與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的社會關(guān)系勞動法的調(diào)整對象除勞動關(guān)系外，還包括一些與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的關(guān)系。法律實(shí)務(wù)：實(shí)踐中如何區(qū)分勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系三、勞動法律關(guān)系（一）勞動法律關(guān)系的定義和特征勞動法律關(guān)系是指勞動者與用人單位依據(jù)勞動法律規(guī)范，在實(shí)現(xiàn)社會勞動過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特征主要包括：（1）主體雙方

4、具有平等性和隸屬性；（2）具有國家意志為主導(dǎo)、當(dāng)事人意志為主體的特征；（3）具有在社會勞動過程中形成和實(shí)現(xiàn)的特征。（二）勞動法律關(guān)系的要素任何一種勞動法律關(guān)系，都是由勞動法律關(guān)系的主體、勞動法律關(guān)系的客體和勞動法律關(guān)系的內(nèi)容這三個基本要素構(gòu)成的。漫畫欣賞（二）勞動法律關(guān)系的要素勞動法律關(guān)系的主體，指依照勞動法享有權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)的勞動法律關(guān)系參與人。其中一方是勞動者，且必須是自然人，包括具有勞動能力的中國公民、外國人以及無國籍人；另一方是用人單位，包括企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)、團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位等單位及個體經(jīng)營組織。勞動法律關(guān)系的客體就是主體雙方的權(quán)利義務(wù)共同指向的對象，即勞動者的勞動行為。（二）勞動

5、法律關(guān)系的要素勞動法律關(guān)系的內(nèi)容就是主體雙方依法享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。我國勞動法第 3 條明確規(guī)定了勞動者的權(quán)利與義務(wù)：勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。同時還規(guī)定勞動者應(yīng)當(dāng)完成勞動任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德。本節(jié)小結(jié)課后思考1. 在實(shí)踐中如何區(qū)分勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系？2. 在校大學(xué)生的實(shí)習(xí)工作是否受勞動法的調(diào)整？3. 大學(xué)生三方協(xié)議的簽訂是否就等同于勞動關(guān)系的建立？第二節(jié)勞動合同三、勞動合同

6、的訂立形式一、勞動合同的概述二、勞動合同的訂立四、勞動合同的類型五、勞動合同的效力第二節(jié)勞動合同六、勞動合同的內(nèi)容七、勞動合同的履行和變更八、勞動合同的解除和終止九、集體合同十、勞務(wù)派遣本節(jié)提要勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系的書面說明，也是規(guī)范二者權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，同時也是解決勞動糾紛的重要依據(jù)。學(xué)習(xí)者應(yīng)從勞動合同訂立入手，充分認(rèn)識勞動合同的履行、變更、解除以及終止的相關(guān)內(nèi)容，同時了解我國勞動法關(guān)于集體合同以及勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定，從而學(xué)會在實(shí)踐中運(yùn)用勞動合同來保護(hù)自己的合法權(quán)益。一、勞動合同的概述（一）勞動合同的定義與特征勞動合同又稱勞動協(xié)議，是指勞動者與用人單位之間為確立勞動關(guān)系，依法

7、協(xié)商就雙方權(quán)利義務(wù)達(dá)成的協(xié)議（勞動法第16 條）。勞動合同的特征主要包括：1. 勞動合同的主體具有特定性；2. 勞動合同內(nèi)容具有權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一性和對應(yīng)性；3. 勞動合同具有雙務(wù)、有償、諾成合同的特性；4. 勞動合同往往涉及第三人的物質(zhì)利益關(guān)系。（二）勞動合同的種類1. 按照合同期限的不同，勞動合同分為有固定期限、無固定期限和以完成一定工作為期限的勞動合同。2. 按照勞動者身份的不同，勞動合同分為城鎮(zhèn)職工勞動合同、農(nóng)民工勞動合同、學(xué)徒工勞動合同。3. 按照用人方式的不同，勞動合同分為錄用合同、聘用合同和借用合同。4. 按照就業(yè)方式的不同，勞動合同分為全日制用工勞動合同和非全日制用工勞動合同。5.

8、 按照勞動合同的存在形式不同，勞動合同分為書面勞動合同和口頭勞動合同。二、勞動合同的訂立（一）勞動合同訂立的定義和原則勞動合同的訂立是指勞動者和用人單位經(jīng)過平等協(xié)商，就勞動合同的各項(xiàng)內(nèi)容協(xié)商一致，并以書面的形式規(guī)定雙方的權(quán)利、義務(wù)以及責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容，從而確立雙方勞動關(guān)系的法律行為。根據(jù)我國勞動法第17 條第1 款的規(guī)定，勞動合同訂立的原則主要有：合法原則、公平原則、平等自愿原則、協(xié)商一致原則以及誠實(shí)信用原則。（二）勞動合同訂立的主體及其義務(wù)1. 用人單位用人單位具有用人權(quán)利能力和行為能力。中華人民共和國勞動合同法（以下簡稱勞動合同法規(guī)定，用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的，可

9、以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同。根據(jù)我國勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，用人單位在與勞動者訂立勞動合同時應(yīng)履行其告知義務(wù)。用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報(bào)酬，以及勞動者要求了解其他情況。用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財(cái)物。（二）勞動合同訂立的主體及其義務(wù)漫畫欣賞2. 勞動者勞動者需年滿16 周歲，有勞動權(quán)利能力和行為能力。其中文藝、體育和特種工藝單位錄用人員例外。根據(jù)我國勞動合同法的相

10、關(guān)規(guī)定，勞動者在與用人單位訂立勞動合同時應(yīng)履行預(yù)先說明義務(wù)。同時用人單位有權(quán)知道勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本信息情況，勞動者有預(yù)先說明情況的義務(wù)（勞動合同法第8 條）。（二）勞動合同訂立的主體及其義務(wù)法律實(shí)務(wù)：勞動者隱瞞自己的真實(shí)情況所訂立的勞動合同是否有效？（二）勞動合同訂立的主體及其義務(wù)三、勞動合同的訂立形式用人單位自用工之日起應(yīng)當(dāng)與勞動者建立勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同（勞動合同法第6 條）。對于已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。同時非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議（勞動合同法第10 條）。三、勞動合同的訂立形式法

11、律實(shí)務(wù)：未訂立勞動合同，勞動者怎么辦？我國勞動合同法相關(guān)規(guī)定中關(guān)于未訂立書面勞動合同的處理方法。四、勞動合同的類型（一）固定期限勞動合同固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同（勞動合同法第13 條）。（二）無固定期限勞動合同無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿10 年的。用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞

12、動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10 年且距法定退休年齡不足10 年的。（二）無固定期限勞動合同連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同且勞動者沒有續(xù)訂勞動合同的。同時，用人單位自用工之日起滿1 年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同（勞動合同法第14 條）。漫畫欣賞（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同（勞動合同法第15 條）。法律實(shí)務(wù)：無固定期限勞動合同并非鐵飯碗五、勞動合同的效力（一）勞動合

13、同的生效勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份（勞動合同法第16 條）。勞動合同依法訂立即生效，具有法律約束力。（二）勞動合同的無效及部分無效情形（1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；（3）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的（勞動合同法第26 條第1 款）。（三）無效勞動合同的法律后果對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)（勞動合同法第26 條第2 款）。勞動合同部分無效，

14、不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效（勞動合同法第27 條）。勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬。勞動報(bào)酬的數(shù)額，參照與本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定（勞動合同法第28 條）。（三）無效勞動合同的法律后果法律實(shí)務(wù)：他人代簽的勞動合同有效嗎？六、勞動合同的內(nèi)容（一）勞動合同的法定必備條款勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；勞動合同期限；工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；工作時間和休息休假；勞動報(bào)酬；社會保險；勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞

15、動合同的其他事項(xiàng)（勞動合同法第17 條第1 款）。（二）勞動合同的約定必備條款勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他事項(xiàng)（勞動合同法第17 條第2 款）。1. 試用期試用期，是指用人單位對新招收的職工進(jìn)行思想品德、勞動態(tài)度、實(shí)際工作能力、身體情況等進(jìn)一步考察的時間期限。試用期是一個約定的條款，如果雙方?jīng)]有事先約定，用人單位就不能以試用期為由解除勞動合同。（二）勞動合同的約定必備條款2. 服務(wù)期用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常

16、的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期間的勞動報(bào)酬（勞動合同法第22 條）。法律實(shí)務(wù)：試用期辭職不必賠付培訓(xùn)費(fèi)（二）勞動合同的約定必備條款3. 醫(yī)療期（1）醫(yī)療期的規(guī)定。醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因公負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動合同的時限。（2）醫(yī)療期的計(jì)算。醫(yī)療期計(jì)算應(yīng)從病休第一天開始，累計(jì)計(jì)算。（3）醫(yī)療期的待遇。企業(yè)職工在醫(yī)療期內(nèi)，其病假工資、疾病救濟(jì)費(fèi)和醫(yī)療待遇按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（二）勞動合同的約定必備條款法律實(shí)務(wù)：勞動者能否在醫(yī)療期內(nèi)提出辭職？（二）勞動合同的約定必備條款4. 保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)保密事項(xiàng)。對

17、負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金（勞動合同法第23 條）。（二）勞動合同的約定必備條款法律實(shí)務(wù)：競業(yè)限制協(xié)議是否等同于保密協(xié)議？七、勞動合同的履行和變更（一）勞動合同的履行用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)（勞動合同法第29 條）。（1）用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報(bào)酬。（2）用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。（3）勞動者拒

18、絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同。（4）用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。（二）勞動合同的變更用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份（勞動合同法第35 條）。八、勞動合同的解除和終止（一）勞動合同的解除用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同（勞動合同法第36 條）。勞動者提前30 日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前3 日通知用人單位，可以解除勞動合同（勞動合同法第37 條）。 1. 勞動者可以

19、解除勞動合同的情形 2. 用人單位可以解除勞動合同的情形 3. 用人單位不得解除勞動合同的情形法律實(shí)務(wù)：電子郵件辭職有效嗎？（二）勞動合同終止有下列情形之一的，勞動合同終止：勞動合同期滿的；勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形（勞動合同法第44 條）。九、集體合同集體合同，是指企業(yè)職工一方與用人單位就勞動報(bào)酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項(xiàng)，通過平等協(xié)商達(dá)成的書面協(xié)議。（一）集體合同訂立的流程1. 提交職工

20、代表大會或者全體職工討論通過集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立（勞動合同法第51 條）。漫畫欣賞（一）集體合同訂立的流程2. 報(bào)送勞動行政部門集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15 日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力（勞動合同法第54 條）。集體合同訂立的流程見圖1-1。（一）集體合同訂立的流程圖1-1

21、集體合同訂立的流程圖（二）集體合同的其他規(guī)定1. 勞動報(bào)酬與勞動標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定集體合同中勞動報(bào)酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報(bào)酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)（勞動合同法第55 條）。2. 集體合同的法律救濟(jì)用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任；因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟（勞動合同法第56 條）。（二）集體合同的其他規(guī)定法律實(shí)務(wù)：如何簽署集體合同呢？十、勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣，是指勞動派遣單位根據(jù)用人單位的實(shí)際用工需求，向社會招聘合格人員，并將所招聘

22、人員派遣到用人單位工作的一種用工方式。此處勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間，但勞動力給付的事實(shí)則發(fā)生于被派遣勞動者與實(shí)際用工單位之間。根據(jù)我國勞動合同法第66 條的規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。（一）勞務(wù)派遣主體1. 勞動派遣單位（1）勞務(wù)派遣單位的設(shè)立條件。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于50 萬元（勞動合同法第57 條）。（2）勞動派遣單位的相關(guān)義務(wù)。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。2. 實(shí)際用工單位用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者（勞動合同法第67 條）。（一）勞務(wù)派

23、遣主體3. 被派遣勞動者（1）被派遣勞動者的權(quán)利。被派遣勞動者享有與實(shí)際用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。（2）被派遣勞動者的救助。被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者實(shí)際用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。被派遣勞動者可以依照相關(guān)規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同（勞動合同法第64 條）。（二）勞務(wù)派遣協(xié)議勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣

24、協(xié)議（勞動合同法第59 條）。法律實(shí)務(wù)：勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)程序是怎樣的？本節(jié)小結(jié)課后思考1. 大學(xué)生在試用期考核不合格用人單位是否能隨時解除勞動合同？2. 試分析勞務(wù)中介機(jī)構(gòu)與勞務(wù)派遣公司的區(qū)別？第三節(jié)勞動用工三、工資一、促進(jìn)勞動就業(yè)二、工作時間和休息休假本節(jié)提要勞動用工制度是勞動法為促進(jìn)就業(yè)而制定的法律制度，同時也是規(guī)制用人單位關(guān)于工作時間與休假制度以及工資制度的強(qiáng)制性規(guī)定。學(xué)習(xí)者應(yīng)從認(rèn)識國家促進(jìn)勞動就業(yè)制度入手，了解法律關(guān)于工作時間和休息休假的規(guī)定以及工資的相關(guān)知識。一、促進(jìn)勞動就業(yè)勞動就業(yè)，是指具有勞動能力的公民在法定勞動年齡內(nèi)自愿從事一定勞動報(bào)酬或經(jīng)濟(jì)收入的社會勞動。在我國關(guān)于促進(jìn)勞動就業(yè)

25、制度主要包括：（1）國家通過促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展，創(chuàng)造就業(yè)條件，擴(kuò)大就業(yè)機(jī)會。 國家鼓勵企業(yè)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體在法律、行政法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)興辦產(chǎn)業(yè)或者拓展經(jīng)營，增加就業(yè)。 國家支持勞動者自愿組織起來就業(yè)和從事個體經(jīng)營實(shí)現(xiàn)就業(yè)（勞動法第10 條）。 （2）地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，發(fā)展多種類型的職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)，提供就業(yè)服務(wù)。一、促進(jìn)勞動就業(yè)（3）勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視（勞動法第12 條）。（4）婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職時，除國家規(guī)定不適合婦女的工種或崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)（勞動法第13 條）。一、促進(jìn)勞動就業(yè)（5

26、）保障殘疾人、少數(shù)民族人員、退出現(xiàn)役的軍人的就業(yè)（勞動合同法第14 條）。（6）禁止用人單位招用未滿16 周歲的未成年人。文藝、體育和特種工藝單位招用未滿16 周歲的未成年人，必須依照國家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利（勞動合同法第15 條）。二、工作時間和休息休假（一）工作時間工作時間，是指法律規(guī)定的勞動者在一晝夜或一周內(nèi)從事生產(chǎn)或工作的時間，即勞動者每天應(yīng)工作的時數(shù)或每周應(yīng)工作的天數(shù)。1. 工作時間的規(guī)定2. 工作時間的延長3. 不受工作時間的限制情形4. 工作時間延長的工資支付（一）工作時間1. 工作時間的規(guī)定國家實(shí)行勞動者每日工作時間不超過8 小時、平均每周工作時間

27、不超過44 小時的工時制度（勞動法第36 條）。用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息1 日（勞動法第38 條）。對實(shí)行計(jì)件工作的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工時制度合理確定其勞動定額和計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)（勞動法第37 條）。（一）工作時間2. 工作時間的延長用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過1 小時；因特殊原因需要延長工作時間的在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3 小時，但是每月不得超過36 小時（勞動法第41 條）。（一）工作時間3. 不受工作時間的限制情形有下列情形之一的，延長工作時間不受工作時間延長的限制：發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他

28、原因，威脅勞動者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的；生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形（勞動法第42 條）。（一）工作時間4. 工作時間延長的工資支付有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報(bào)酬：安排勞動者延長時間的，支付不低于工資的150% 的工資報(bào)酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200% 的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的300% 的工資報(bào)酬（勞動法第44 條）。（一）工作時間法律實(shí)務(wù)：職工超時加班倒地致殘應(yīng)否認(rèn)定為工傷？（二）休息休

29、假休息休假，是指勞動者在職期間，根據(jù)國家的規(guī)定，不必從事勞動和工作而自由支配的時間。1. 法定休假節(jié)日用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假：元旦；春節(jié)；國際勞動節(jié)；國慶節(jié)；法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日（勞動法第40 條）。（二）休息休假2. 帶薪年休假制度國家實(shí)行帶薪年休假制度。勞動者連續(xù)工作年以上，享受帶薪年休假（勞動法第45 條）。關(guān)于帶薪休假天數(shù)的規(guī)定主要包括：職工累計(jì)工作1 年不滿10 年的，年休假5 天；已滿10 年不滿20 年的，年休假10 天；已滿20 年的，年休假15 天。國家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假假期。漫畫欣賞三、工資工資，是指用人單位按照法律法規(guī)的規(guī)定和集體

30、合同與勞動合同的約定，依據(jù)勞動者提供的勞動數(shù)量和質(zhì)量直接支付給本單位勞動者的貨幣報(bào)酬。（一）工資的形式1. 計(jì)時工資計(jì)時工資是指按照職工技術(shù)熟練程度、勞動繁重程度和工作時間長短支付工資的一種形式。計(jì)時工資包括：年工資制、月工資制、日工資制以及小時工資制。（一）工資的形式2. 計(jì)件工資計(jì)件工資是指按照合格產(chǎn)品的數(shù)量和預(yù)先規(guī)定的計(jì)件單位來計(jì)算的工資。它不直接用勞動時間來計(jì)量勞動報(bào)酬，而是用一定時間內(nèi)的勞動成果來計(jì)算勞動報(bào)酬。計(jì)件工資可分個人計(jì)件工資和集體計(jì)件工資。3. 獎金獎金作為一種工資形式，其作用是對與生產(chǎn)或工作直接相關(guān)的超額勞動給予報(bào)酬。獎金是對勞動者在創(chuàng)造超過正常勞動定額以外的社會所需要的

31、勞動成果時，所給予的物質(zhì)補(bǔ)償。（一）工資的形式4. 津貼津貼，是指補(bǔ)償職工在特殊條件下的勞動消耗及生活費(fèi)額外支出的工資補(bǔ)充形式。5. 其他特殊情況下的工資特殊情況下的工資主要包括：加班加點(diǎn)工資；休假期間的工資；依法參加社會活動期間的工資；停工、停產(chǎn)期間的工資；用人單位破產(chǎn)時的工資；特殊人員的工資支付等。（二）最低工資保障制度最低工資，是指勞動者在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動，用人單位依法支付的最低工資報(bào)酬。我國勞動法第48 條明確規(guī)定，國家實(shí)行最低工資保障制度。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報(bào)國務(wù)院備案。用人單位支付勞動者工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。同時，還明確確定和調(diào)

32、整最低工資標(biāo)準(zhǔn)的因素：勞動者本人及平均贍養(yǎng)人口的最低生活費(fèi)用；社會平均工資水平；勞動生產(chǎn)率；就業(yè)狀況；地區(qū)之間經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的差異。（二）最低工資保障制度法律實(shí)務(wù)：最低工資不應(yīng)包括加班加點(diǎn)工資本節(jié)小結(jié)課后思考1. 國家促進(jìn)就業(yè)的制度主要包括什么？2. 只要勞動者同意，企業(yè)是否就能隨便安排勞動者加班？3. 最低工資保障是否應(yīng)根據(jù)物價因素發(fā)生變化？為什么？第四節(jié)勞動保護(hù)一、勞動安全衛(wèi)生二、女職工和未成年人特殊保護(hù)三、職業(yè)培訓(xùn)四、社會保險和福利本節(jié)提要勞動保護(hù)是勞動法關(guān)于勞動者保護(hù)的權(quán)利，其包括關(guān)系勞動者生命、健康、安全的勞動安全衛(wèi)生保護(hù)，對于特殊群體女職工以及未成年工的保護(hù)，勞動者的職業(yè)培訓(xùn)制度以及

33、社會保險和福利。學(xué)習(xí)者應(yīng)從認(rèn)識勞動保護(hù)制度入手，了解勞動安全衛(wèi)生保護(hù)、女職工與未成年工特殊保護(hù)，以及勞動者的職業(yè)培訓(xùn)與社會保險福利相關(guān)內(nèi)容，為學(xué)習(xí)者今后的工作進(jìn)行指導(dǎo)。一、勞動安全衛(wèi)生勞動安全衛(wèi)生，是指直接保護(hù)勞動者在勞動過程中的生命安全和身體健康的法律制度。我國勞動法第52條規(guī)定，用人單位必須建立、健全勞動安全衛(wèi)生制度，嚴(yán)格執(zhí)行國家勞動安全衛(wèi)生規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn)，對勞動者進(jìn)行勞動安全衛(wèi)生教育，防止勞動過程中的事故，減少職業(yè)危害。（一）勞動安全標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)定勞動安全衛(wèi)生設(shè)施必須符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。新建、改建、擴(kuò)建工程的勞動安全衛(wèi)生設(shè)施必須與主體工程同時設(shè)計(jì)、同時施工、同時投入生產(chǎn)和使用（勞動法第53條）。

34、從事特種作業(yè)的勞動者必須經(jīng)過專門培訓(xùn)并取得特種作業(yè)資格（勞動法第55 條）。（二）用人單位的勞動保護(hù)義務(wù)用人單位必須為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護(hù)用品，對從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動者應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行健康檢查（勞動法第54 條）。（三）勞動者在安全生產(chǎn)中的權(quán)利和義務(wù)勞動者在勞動過程中必須嚴(yán)格遵守安全操作規(guī)程。勞動者對用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)，有權(quán)拒絕執(zhí)行；對危害生命安全和身體健康的行為，有權(quán)提出批評、檢舉和控告（勞動法第56 條）。二、女職工和未成年工特殊保護(hù)我國勞動法第58 條第1 款規(guī)定，國家對女職工和未成年工實(shí)行特殊勞動保護(hù)。（一）女職工勞動保護(hù)制度女職

35、工勞動保護(hù)制度，是指在通常的勞動保護(hù)外，根據(jù)女職工的身體結(jié)構(gòu)、生理機(jī)能的特點(diǎn)以及生育子女的需要，適用于女職工的一種特殊保護(hù)。（一）女職工勞動保護(hù)制度1. 女職工禁忌勞動的范圍禁止安排女職工從事礦山井下、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞動（勞動法第59 條）。2. 女職工“三期”的保護(hù)（1）女職工經(jīng)期的保護(hù)。（2）女職工孕期的保護(hù)。（3）女職工產(chǎn)期哺乳期的保護(hù)。（二）未成年工勞動保護(hù)制度未成年工勞動保護(hù)，是指在通常的勞動保護(hù)之外，根據(jù)未成年人的身體發(fā)育尚未成型的身體和生理特點(diǎn)而在勞動過程中采取的特殊保護(hù)。我國勞動法第64條明確規(guī)定，不得安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家

36、規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞動。三、職業(yè)培訓(xùn)職業(yè)培訓(xùn)，是根據(jù)現(xiàn)代社會職業(yè)需求以及勞動者的從業(yè)意愿和條件，對要求就業(yè)和在職的勞動者所進(jìn)行的職業(yè)教育。職業(yè)培訓(xùn)的特點(diǎn)主要包括：教育目的的針對性和專業(yè)性、教育對象的特定性、教育內(nèi)容的實(shí)踐性和應(yīng)用性、教育手段和方法的靈活性。三、職業(yè)培訓(xùn)（一）國家發(fā)展職業(yè)培訓(xùn)政策國家通過各種途徑，采取各種措施，發(fā)展職業(yè)培訓(xùn)事業(yè)，開發(fā)勞動者的職業(yè)技能，提高勞動者素質(zhì)，增強(qiáng)勞動者的就業(yè)能力和工作能力（勞動法第66 條）。（二）各級政府的執(zhí)行職責(zé)各級人民政府應(yīng)當(dāng)把發(fā)展職業(yè)培訓(xùn)納入社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)劃，鼓勵和支持有條件的企業(yè)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和個人進(jìn)行各種形式

37、的職業(yè)培訓(xùn)（勞動法第67 條）。（三）用人單位的履行義務(wù)用人單位應(yīng)當(dāng)建立職業(yè)培訓(xùn)制度，按照國家規(guī)定提取和使用職業(yè)培訓(xùn)經(jīng)費(fèi)，根據(jù)本單位實(shí)際，有計(jì)劃地對勞動者進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)（勞動法第68 條）。四、社會保險和福利（一）社會保險社會保險，是指為了使社會成員共同分享社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的成果，運(yùn)用國家和社會力量，通過國民收入的分配和再分配，給社會成員提供基本社會保障。社會保險水平應(yīng)當(dāng)與社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和社會承受能力相適應(yīng)。國家發(fā)展社會保險，建立社會保險制度，設(shè)立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償（勞動法第70 條），具體包括：（一）社會保險1. 養(yǎng)老保險養(yǎng)老保險，是指勞動

38、者因年老病殘喪失勞動能力而退出勞動崗位后，從國家和社會獲得物質(zhì)補(bǔ)償和幫助的一種社會保險制度。2. 失業(yè)保險失業(yè)保險，是指勞動者在失業(yè)期間，由國家和社會給予一定物質(zhì)幫助，以保障其基本生活、幫助其再就業(yè)的一種社會保險制度。3. 醫(yī)療保險醫(yī)療保險，是指保障勞動者在醫(yī)療上獲得物質(zhì)幫助的一項(xiàng)社會保險制度。（一）社會保險4. 工傷保險工傷保險，是指依法為在生產(chǎn)、工作中遭受事故傷害或患職業(yè)病的勞動者以及其親屬提供醫(yī)療救治、生活保障、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、醫(yī)療和職業(yè)康復(fù)等物質(zhì)幫助的一種社會保險制度。 法律實(shí)務(wù)： 權(quán)益難以保障：實(shí)習(xí)生工傷維權(quán)面臨尷尬（一）社會保險5. 生育保險生育保險，是指女職工因懷孕和分娩而獲得物質(zhì)保障

39、的一種社會保險制度。在我國法定產(chǎn)假期間，停發(fā)工資，按月從生育保險基金中支付生育津貼，其標(biāo)準(zhǔn)為本單位上年度職工月平均工資。（二）社會福利職工福利，是指行業(yè)或單位為滿足職工物質(zhì)文化生活，保證職工及其親屬的一定生活質(zhì)量而提供的工資收入以外的津貼、設(shè)施和服務(wù)的社會福利項(xiàng)目。根據(jù)我國勞動法第76條關(guān)于職工福利的相關(guān)規(guī)定，國家發(fā)展社會福利事業(yè)，興建公共福利設(shè)施，為勞動者休息、休養(yǎng)和療養(yǎng)提供條件。用人單位應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造條件，改善集體福利，提高勞動者的福利待遇。本節(jié)小結(jié)課后思考1. 用人單位必須建立哪些勞動安全衛(wèi)生制度？2. 當(dāng)勞動者發(fā)現(xiàn)自己的工作不具備安全環(huán)境時能否拒絕？第五節(jié)勞動監(jiān)督管理一、勞動監(jiān)督檢查二、工會

40、與職工民主 參與管理本節(jié)提要勞動監(jiān)督管理是國家和社會對于用人單位與勞動者在形成勞動關(guān)系以及實(shí)施勞動行為過程中合法性的有利保障。學(xué)習(xí)者應(yīng)從認(rèn)識勞動監(jiān)督檢查的部門入手，了解各個部門的相關(guān)監(jiān)督檢查職責(zé)。一、勞動監(jiān)督檢查（一）勞動行政部門的監(jiān)督檢查縣級以上各級人民政府勞動行政部門依法對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，對違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)制止，并責(zé)令改正（勞動法第85 條）?？h級以上各級人民政府勞動行政部門監(jiān)督檢查人員執(zhí)行公務(wù)，有權(quán)進(jìn)入用人單位了解執(zhí)行勞動法律、法規(guī)的情況，查閱必要的資料，并對勞動場所進(jìn)行檢查?？h級以上各級人民政府勞動行政部門監(jiān)督檢查人員執(zhí)行公務(wù)，必須出示證件，秉

41、公執(zhí)法并遵守有關(guān)規(guī)定（勞動法第86 條）。一、勞動監(jiān)督檢查（二）其他有關(guān)部門的監(jiān)督檢查縣級以上各級人民政府有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)，對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進(jìn)行監(jiān)督（勞動法第87 條）。（三）工會的監(jiān)督檢查各級工會依法維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，對用人單位遵守勞動法律、法規(guī)的情況進(jìn)行監(jiān)督（勞動法第88 條第1 款）。（四）其他組織和個人的監(jiān)督檢查任何組織和個人對于違反勞動法律、法規(guī)的行為有權(quán)檢舉和控告（勞動法第88 條第2 款）。二、工會與職工民主參與管理（一）工會管理工會是工人階級為加強(qiáng)內(nèi)部團(tuán)結(jié)、集中斗爭力量、維護(hù)自身利益而自愿組成的社會團(tuán)體。工會具有階級性、群眾性和自愿性，同時其基本職

42、責(zé)就是維護(hù)職工的合法權(quán)益。工會代表和維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，在直接或者間接維護(hù)勞動者合法權(quán)益活動中，工會擁有自己合法的權(quán)利。二、工會與職工民主參與管理（二）職工民主參與職工民主參與是指勞動者有權(quán)參與企業(yè)的管理活動并對與自身利益有關(guān)的管理信息有知情權(quán)。職工民主參與的形式主要包括：職工代表大會、平等協(xié)商、職工代表公司參加監(jiān)事會、職工代表列席有關(guān)會議等。本節(jié)小結(jié)課后思考1. 可以實(shí)施勞動監(jiān)督檢查權(quán)的主體是什么？2. 職工民主參與的形式主要有哪些？第六節(jié)勞動爭議及其法律責(zé)任一、勞動爭議二、法律責(zé)任本節(jié)提要勞動爭議的處理原則主要包括合法、公正、及時處理的原則。當(dāng)用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議時，可以通過調(diào)節(jié)

43、、仲裁以及訴訟等方式來解決。同時，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。學(xué)習(xí)者應(yīng)從認(rèn)識勞動爭議處理原則入手，了解勞動爭議的解決方式以及違反勞動法的相關(guān)法律責(zé)任，使勞動者與用人單位明確各自的責(zé)任，從而減少勞動爭議糾紛的產(chǎn)生。一、勞動爭議（一）勞動爭議的處理原則根據(jù)我國勞動法第78 條的規(guī)定，勞動爭議的處理原則主要包括合法、公正、及時處理原則。（二）勞動爭議的解決途徑用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以通過調(diào)解、仲裁以及訴訟等解決方式。同時調(diào)解原則適用于仲裁和訴訟程序。（三）勞動爭議的處理程序勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解。1. 調(diào)解：在用人單位內(nèi)，可以設(shè)立勞動爭議調(diào)解委員會。 2

44、. 仲裁：勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。3. 訴訟：勞動爭議當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15 日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（三）勞動爭議的處理程序法律實(shí)務(wù)：申請勞動仲裁須知法律實(shí)務(wù)：勞動調(diào)解會議的議程法律實(shí)務(wù)：勞動訴訟的程序二、法律責(zé)任（一）用人單位違反勞動法的法律責(zé)任用人單位制定的勞動規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門給予警告，責(zé)令改正；對勞動者造成損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（勞動法第89 條）。用人單位違反本法規(guī)定，延長勞動者工作時間的，由勞動行政部門給予警告，責(zé)令改正，并可以處以罰款（勞動法第90 條）。（二）勞動者違

45、反勞動法的法律責(zé)任勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項(xiàng)，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任（勞動法第102 條）。（三）勞動行政部門違反勞動法的法律責(zé)任勞動行政部門或者有關(guān)部門的工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分（勞動法第103 條）。國家工作人員和社會保險基金經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的工作人員挪用社會保險基金，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任（勞動法第104 條）。本節(jié)小結(jié)課后思考1. 勞動爭議處理原則是什么？2. 哪些機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行勞動爭議仲裁調(diào)解？3. 用人單位違反勞動法律責(zé)任主要包括哪些？實(shí)例討論2006

46、 年3 月，施某與甲公司訂立經(jīng)營用房裝修協(xié)議，約定由施某負(fù)責(zé)組織人員施工，裝修費(fèi)用50 萬元。裝修過程中除裝修材料外的所有費(fèi)用一律由施某自付，施工過程中出現(xiàn)任何安全問題，均由施某自行承擔(dān)，甲公司不承擔(dān)任何責(zé)任。訂立協(xié)議后，施某即組織人員施工。4 月1 日，陳某在接受施某指派從事高處作業(yè)時摔傷，造成8 級傷殘，發(fā)生各項(xiàng)損失65 000 元。陳某欲維護(hù)自己權(quán)益，咨詢相關(guān)律師。實(shí)例討論問題：1. 陳某索賠應(yīng)以誰為被告，為什么？2. 施某與甲公司之間是否存在勞動關(guān)系，為什么？3. 陳某為維護(hù)自己的合法權(quán)益，是否需申請勞動仲裁，為什么？4. 假設(shè)陳某接受勞務(wù)派遣公司指派為甲公司從事裝修工作，按照勞動合同

47、法的規(guī)定，陳某與哪個單位建立了勞動關(guān)系？陳某的勞動合同期限最短多長時間？陳某在勞動合同期間內(nèi)無工作的話，能夠獲得的待遇如何？第二章企業(yè)法第一節(jié)個人獨(dú)資企業(yè)法第二節(jié)合伙企業(yè)法學(xué)習(xí)目標(biāo)了解個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的定義、特征及解散與清算；熟悉有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定；掌握個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的投資人及事務(wù)管理規(guī)定；掌握普通合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)構(gòu)成、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、與第三人關(guān)系及入伙、退伙規(guī)定。案例導(dǎo)入第一節(jié)個人獨(dú)資企業(yè)法三、個人獨(dú)資企業(yè)投資人及事務(wù)管理一、個人獨(dú)資企業(yè)法概述二、個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立四、個人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)五、個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算本節(jié)提要在現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活中，企業(yè)有三種基本形式，即公司企業(yè)、合

48、伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)。個人獨(dú)資企業(yè)作為一種經(jīng)營實(shí)體，與其他企業(yè)形式比較有自己的特點(diǎn)，學(xué)習(xí)者應(yīng)從性質(zhì)、特征認(rèn)識入手，掌握個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立與其事務(wù)管理、對個人獨(dú)資企業(yè)合法權(quán)益的保護(hù)、個人獨(dú)資企業(yè)的社會責(zé)任和對其職工權(quán)益的維護(hù)、個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算等問題。一、個人獨(dú)資企業(yè)法概述（一）個人獨(dú)資企業(yè)的定義和特征個人獨(dú)資企業(yè)是指依照中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法（以下簡稱個人獨(dú)資企業(yè)法）在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。（一）個人獨(dú)資企業(yè)的定義和特征個人獨(dú)資企業(yè)具有以下特征：（1）企業(yè)的投資人是一個自然人。（2）投資人對企業(yè)的債

49、務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時，投資人應(yīng)以自己的個人全部財(cái)產(chǎn)用于清償。（3）企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。（4）非法人企業(yè)。（二）個人獨(dú)資企業(yè)法的定義和 基本原則個人獨(dú)資企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的個人獨(dú)資企業(yè)法，是指國家關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)的各種法律規(guī)范的總稱；狹義的個人獨(dú)資企業(yè)法，是指1999 年8 月30日第九屆全國人大常委會第十一次會議通過，自2000 年1 月1 日起施行的中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法。（二）個人獨(dú)資企業(yè)法的定義和 基本原則個人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定了下列基本原則：（1）依法保護(hù)個人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和其他合法 權(quán)益。（2）個人獨(dú)資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須

50、遵守法律、 行政法規(guī)，遵守誠實(shí)信用原則，不得損害 社會公共利益。（3）個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。（4）個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法招用職工。（5）個人獨(dú)資企業(yè)職工的合法權(quán)益受法律保護(hù)。二、個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立（一）個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件1. 投資人為一個具有中國國籍的自然人2. 有合法的企業(yè)名稱3. 有投資人申報(bào)的出資4. 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5. 有必要的從業(yè)人員法律實(shí)務(wù)：個人獨(dú)資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別（二）設(shè)立的程序1. 提出申請申請?jiān)O(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。投資人申請?jiān)O(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

51、（1）設(shè)立申請書。設(shè)立申請書應(yīng)當(dāng)包括：企業(yè)的名稱和住所，投資人的姓名和住所，投資人的出資額和出資方式，經(jīng)營范圍。（2）投資人身份證明。（3）生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。由委托代理人申請?jiān)O(shè)立登記的，應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明。（二）設(shè)立的程序2. 核準(zhǔn)登記登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請文件之日起15 日內(nèi)，對符合條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記，并發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。個人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為個人獨(dú)資企業(yè)成立日期。在領(lǐng)取個人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨(dú)資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托代理人向分支機(jī)構(gòu)所在

52、地的工商登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。（二）設(shè)立的程序個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)自作出變更決定之日起15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記。三、個人獨(dú)資企業(yè)投資人及事務(wù)管理（一）投資人的權(quán)利和責(zé)任個人獨(dú)資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。個人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。如果個人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理1. 事務(wù)管理方式個人

53、獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與委托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。但是，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人，即受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)往來應(yīng)當(dāng)有效。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理2. 受托管理人員的義務(wù)受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的書面合同負(fù)責(zé)個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用的管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：（1）利用職務(wù)上的便利，

54、索取或者收受賄賂；（2）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)；（3）挪用企業(yè)資金歸個人使用或者借貸給他人；（4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者他人名義開立賬戶儲存。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理（5）擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；（6）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；（8）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；（9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。四、個人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)（一）個人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利按照個人獨(dú)資企業(yè)法的明確規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間享有下列權(quán)利：（1）財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。（2）依法申

55、請貸款。（3）依法取得土地使用權(quán)。（4）拒絕攤派權(quán)。（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)（1）個人獨(dú)資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠信原則，不得損害社會公共利益。（2）依法履行納稅義務(wù)。（3）依法設(shè)置會計(jì)賬簿，進(jìn)行會計(jì)核算。（4）依法保障職工的合法權(quán)益。個人獨(dú)資企業(yè)招用職工，應(yīng)當(dāng)與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資。同時，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費(fèi)。五、個人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算（一）個人獨(dú)資企業(yè)的解散根據(jù)個人投資企業(yè)法規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡

56、或被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的清算依照個人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)解散時，必須進(jìn)行清算，收回債權(quán)，清償債務(wù)。1. 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人個人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人向人民法院申請指定清算人進(jìn)行清算。投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人；無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報(bào)其債權(quán)。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的清算2. 財(cái)產(chǎn)清償順序個人獨(dú)資企業(yè)解散的，財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險

57、費(fèi)用。（2）所欠稅款。（3）其他債務(wù)。3. 投資人的持續(xù)償債責(zé)任個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5 年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。（二）個人獨(dú)資企業(yè)的清算4. 注銷登記個人獨(dú)資企業(yè)清償結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。經(jīng)登記機(jī)關(guān)注銷登記，個人獨(dú)資企業(yè)終止，并應(yīng)當(dāng)繳回營業(yè)執(zhí)照。本節(jié)小結(jié)課后思考1. 個人獨(dú)資企業(yè)與其他企業(yè)形式比較有何特征？2. 個人獨(dú)資企業(yè)和個體工商戶有何區(qū)別？3. 簡述個人獨(dú)資企業(yè)解散的原因及清算順序。第二節(jié)合伙企業(yè)法三、有限合伙企業(yè)一、合伙企業(yè)的定義與特征

58、二、普通合伙企業(yè)四、合伙企業(yè)解散與清算本節(jié)提要合伙企業(yè)，作為我國立法規(guī)定的市場主體的一種，與其他企業(yè)形式的比較有自己的特點(diǎn)，學(xué)習(xí)者應(yīng)從性質(zhì)、特征認(rèn)識入手，掌握合伙企業(yè)的分類、設(shè)立條件、事務(wù)管理、入伙退伙、債務(wù)清償、解散和清算等問題，為創(chuàng)業(yè)打下堅(jiān)實(shí)的知識基礎(chǔ)。一、合伙企業(yè)的定義與特征（一）合伙企業(yè)的定義合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國合伙企業(yè)法，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩種。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人成，普通合伙人對合伙企

59、業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（二）合伙企業(yè)法為規(guī)范合伙企業(yè)的行為，保護(hù)合伙企業(yè)及其合伙人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，全國人大常委會于1997年2月23日通過了合伙企業(yè)法，并于2006年進(jìn)行了修訂，新修訂的合伙企業(yè)法自2007年6 月1 日起施行。（二）合伙企業(yè)法在理解和掌握我國合伙企業(yè)法的適用范圍時，需要注意以下兩個問題：（1）采取合伙制的非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的合伙人承擔(dān)責(zé)任形式的法律適用問題。（2）外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理問題。二、普通合伙企業(yè)（一）合伙企業(yè)設(shè)立條件1. 有2 個以上合伙人2. 有書面合伙協(xié)議3. 有合伙人

60、認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資4. 有合伙企業(yè)名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件漫畫欣賞（一）合伙企業(yè)設(shè)立條件法律實(shí)務(wù)：合伙協(xié)議書（二）合伙企業(yè)的設(shè)立程序1. 提出申請申請合伙企業(yè)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立登記申請書；（2）全體合伙人的身份證明；（3）全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書；（4）合伙協(xié)議；（5）出資權(quán)屬證明；（6）經(jīng)營場所證明；（7）國務(wù)院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件。（二）合伙企業(yè)的設(shè)立程序2. 核發(fā)營業(yè)執(zhí)照申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場登記的，應(yīng)予當(dāng)場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。