淺談股東話語權(quán)的訴訟救濟(jì)障礙!

1、淺談股東話語權(quán)的訴訟救濟(jì)障礙!以下是關(guān)于淺談股東話語權(quán)的訴訟救濟(jì)障礙！，希望內(nèi)容對您有幫助，感謝您得閱讀。淺談股東話語權(quán)的訴訟救濟(jì)障礙！曲峰時(shí)下，股東有話想說，打破了市場中默默無語的沉寂局面。政策方面雖然賦予了股東通過表決進(jìn)行說話的方式，但是對于小股東其它話語權(quán)的行使， 在方式上仍然有些狹窄。 比如，股 東建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)的行使方式，就觸及到了維權(quán)路上的處女地。 下面的這個(gè)案例，讓作為律師的筆者有些不知所措。案情介紹：201*年7月11日，上海通商投資研究所朱長春先生、陳 浩先生，以流通股股東身份向上海茉織華股份有限公司(600555)發(fā)送了一份股東專函。二人憑借經(jīng)濟(jì)學(xué)常識和 經(jīng)驗(yàn)研究發(fā)現(xiàn)，茉織

2、華公司在經(jīng)營、管理上存在相應(yīng)瑕疵、股 東權(quán)益存在隱含威脅， 治理結(jié)構(gòu)存有一定缺陷。 管理層有可能 在有瑕疵的管理體系下， 實(shí)施經(jīng)營、重大決策、關(guān)聯(lián)交易等行 為上，影響或損害到股東凈資產(chǎn)權(quán)益和二級市場市值權(quán)益，且部分決策行為(如委托理財(cái)行為、資產(chǎn)由售行為等)已經(jīng)損害 了股東權(quán)益。7月20日，朱、陳二人與董秘許鳴放先生進(jìn)行了交流，并提由了公司治理的科學(xué)性建議和對隱含威脅的處理方式，希望能夠盡快得到答復(fù)。 二日后董秘回復(fù)，以正在接受 證監(jiān)會調(diào)查、不便答復(fù)為由而拒絕。無奈之余，建議和質(zhì)詢均被漠視的朱、陳二人，想到了拿起法律武器維護(hù)權(quán)益，遂找到筆者。筆者接受該案并分析后認(rèn) 為，此類案例雖少、但法律規(guī)定相

3、對嚴(yán)謹(jǐn)。股東行使建議權(quán)、 質(zhì)詢權(quán)明明有法可依，赫然遭到上市公司及董事會的 “白眼”， 維權(quán)心潮毅然。作為該案的“操盤手”義無反顧的建議，唯有 維權(quán)志士操戈抗擊，才是柳暗花明的權(quán)宜之計(jì)，以求寬慰和樹立典范！隨后，201*年8月5日一紙?jiān)V狀將茉織華公司告上了 法庭。201*年8月15日，筆者看到了這份來自上海市靜安區(qū)人 民法院的通知單，而其中結(jié)果，實(shí)在讓筆者（該案代理律 師）有些匪夷所思！通知單中稱：“有關(guān)民事訴狀已收悉。 有關(guān)朱、陳二位當(dāng)事人請求茉織華公司履行對于股東建議和質(zhì) 詢意見的答復(fù)義務(wù)； 停止對于建議、質(zhì)詢權(quán)利的侵害；并要求 董事會履行提案聽取建議和質(zhì)詢及公開賠禮道歉等。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定

4、，該請求不屬于法院的管轄范圍，特此告知，并退還訴訟狀?！睘榇耍V訟維權(quán)再一次遭到拒絕?，F(xiàn)行的公司法第110條規(guī)定，股份公司股東有權(quán)查閱 公司章程、股東大會會議記錄和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，對公司經(jīng)營提由建議或者質(zhì)詢。早在 12年前，便借鑒了國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，雖 將股東建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)與查閱權(quán)共置于同一法條，但立法本意就賦予了股東“話語權(quán)”。隨著市場發(fā)展，證券類法規(guī)和證監(jiān) 會規(guī)章等也能捕捉到相應(yīng)之規(guī)定。諸如：1、上市公司章程指引第三十五條“公司股東享有下列 權(quán)利：”中的第（四）項(xiàng)規(guī)定：對公司的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督， 提由建議或者質(zhì)詢；第七十三條規(guī)定：除涉及公司商業(yè)秘密不 能在股東大會上公開外，董事會和監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對股

5、東的質(zhì)詢和 建議做由答復(fù)或說明。2、上市公司治理準(zhǔn)則第一條規(guī)定：”上市公司應(yīng)當(dāng)建立能夠確保股東充分行使權(quán)利的公司治理結(jié)構(gòu)?！钡谌龡l規(guī)定：“股東對法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的公司重大事項(xiàng)，享有知情權(quán)和參與權(quán)。上市公司應(yīng)建立和股東溝通的有效渠道?！?、上市公司與投資者關(guān)系工作指引第四條關(guān)于“投資者關(guān)系工作的基本原則” 中的第（六）項(xiàng)規(guī)定：互動溝通原則。 公司應(yīng)主動聽取投資者的意見、 建議，實(shí)現(xiàn)公司與投資者之間 的雙向溝通，形成良性互動。4、上市公司股權(quán)分置改革管理辦法（征求意見稿）規(guī)定，對于投票表決改革方案， 須經(jīng)參加表決的流通股股東所持 表決權(quán)的三分之二以上通過。 也再一次強(qiáng)化了流通股股東的話

6、 語權(quán)，通過分類表決制度作為緩解非流通股股東與社會公眾股股東間的矛盾而采取的一項(xiàng)過渡性措施。綜上可見，股東“話語權(quán)”確實(shí)有法可依。它表面上屬于 社會學(xué)中的理論，而從法律上解釋股東“話語權(quán)”，應(yīng)當(dāng)包括股東建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和表決權(quán)等三個(gè)層面。但是，表決權(quán)似乎 成為了證券市場中關(guān)注的焦點(diǎn)， 立法相對較多。對于股東建議 權(quán)、質(zhì)詢權(quán)的行使方式， 以及司法救濟(jì)的訴訟權(quán)利規(guī)定，存在立法不足之處，不得不說有些泛泛。一種法律學(xué)說認(rèn)為，股東建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)（甚至包括提案 權(quán)）的行使，應(yīng)當(dāng)屬于表決權(quán)延伸的范疇之內(nèi)。其次，行使方 式也只能透過表決權(quán)在股東大會上提及，并且不能超過會議議題的范圍、且屬于經(jīng)營上的問題。 再者，

7、認(rèn)為這兩項(xiàng)權(quán)利會有 濫用之嫌，不能隨便賦予因無法行使而提請司法救濟(jì)的訴訟權(quán) 利。另一種法律學(xué)說認(rèn)為， 股東建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于表 決權(quán)，屬于并列關(guān)系的股東權(quán)利范疇。其次，在行使方式上股東可以隨時(shí)行使該權(quán)利， 而不論股東大會（包括臨時(shí)會議）在 開會或閉會期間。當(dāng)然建議和質(zhì)詢的內(nèi)容， 也不一定必須是會 議議題內(nèi)容，包括經(jīng)營、管理等多個(gè)層面。再者，對于訴訟權(quán) 利應(yīng)當(dāng)與法定權(quán)利相對應(yīng)，為了主張權(quán)利被侵害或不能行使， 而請求司法機(jī)關(guān)調(diào)整爭端和劃清民事責(zé)任是完全必要的。筆者則贊同第二種觀點(diǎn)因?yàn)?，現(xiàn)實(shí)中，流通股股東的維權(quán)意識不強(qiáng)、參與股東大會的熱情不高，是非常現(xiàn)實(shí)的問題。廣大中小股東并沒有真正成為證券市

8、場的主人。法律賦予這兩項(xiàng)權(quán)利是在12年前，當(dāng)初的立法并沒有考慮中小股東的參與 熱情問題，而立法的本意就是把建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)獨(dú)立于表決權(quán)的。也是按照中國公司治理中的委托代理理論，對于董事等代理人實(shí)行建議和質(zhì)詢的學(xué)理。其次，我國規(guī)定了上市公司股東大會年會制度和10%殳東提議召開臨時(shí)股東大會的請求制度，以及有關(guān)會議議題事先明確的制度。而股東的建議和質(zhì)詢僅在會議議題范圍內(nèi)行使的話， 則股東權(quán)利的表現(xiàn)僅僅停留在接受、否決和放棄的層面上， 這只能屬于表決權(quán)的表決結(jié)果范疇。不僅無法體現(xiàn)建議權(quán)的進(jìn)言 獻(xiàn)策功效，也無法體現(xiàn)針對非會議議題質(zhì)詢的目的，更無法體現(xiàn)上市公司（或者董事會）的答復(fù)和說明義務(wù)。再者，建議權(quán)和質(zhì)

9、詢權(quán)是否存在濫用的問題，立法上的不足，也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。然而，但凡建議者、質(zhì)詢者一律視 作“鬧事者”，則確實(shí)有些寬泛。所以，有志于上市公司建設(shè) 的智者行使建議權(quán)、 質(zhì)詢權(quán)遭到漠視，法院再不予保護(hù)，則這 兩項(xiàng)法定權(quán)利豈不是形同虛設(shè)！另外，從法理上看，訴權(quán)更是法律賦予的一項(xiàng)基本權(quán)利。 只要是符合訴訟條件， 就是合法權(quán)利的行使， 不存在濫用訴訟 權(quán)利的問題。法院也不能以該類矛盾可以通過非訴訟的途徑（如信訪）解決為由，或者以具有公眾特性為由， 禁止或不予 受理此類訴訟。在法制建設(shè)和證券市場建設(shè)進(jìn)程中，股東維權(quán)訴訟多數(shù)還是有相當(dāng)?shù)纳鐣?yīng)的， 對法治和權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有著 助推作用。誠然，股東話語權(quán)雖有重要權(quán)利