工程施工竣工結(jié)算審查追加費的法律探析

1、I精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有筆者近日接待一審價單位的咨詢，審價單位在接受建設(shè)方的委托后，出具了審核 咨詢報告，并得到了建設(shè)方和施工方的簽字確認(rèn)，但是在結(jié)算審價費用的時候， 建設(shè)方僅同意支付9.7萬元的基本審查費，對于超過送審造價以外的36萬元的核（增）減追加費卻不愿意承擔(dān)。問：該筆費用該由誰承擔(dān)？建設(shè)方是否可以起 訴施工方？而實踐中，工程承、發(fā)包雙方之間關(guān)于工程決算審價費糾紛的案件，往往是同樣 的案情，不同的法院卻作出截然不同的判決結(jié)果。 為此，筆者覺得有必要把這個 問題拋出來，作一些法律上的分析?；景盖?001年5月，紹興某施工企

2、業(yè)與嘉興某開發(fā)商簽訂了建設(shè)工程施工合同， 合同約定結(jié)算程序按合同示范文本的通用條款執(zhí)行。2005年10月工程竣工后，施工企業(yè)按約向開發(fā)商遞交了竣工結(jié)算報告及相關(guān)結(jié)算資料，送審的總造價為 5500萬元，開發(fā)商也在規(guī)定時間內(nèi)委托杭州某審價機構(gòu)對該工程造價進(jìn)行審查， 經(jīng)組織雙方核對工程量后，審價機構(gòu)出具了審核報告，審核結(jié)論為4500萬元【核 增額0,核減額1000萬元，凈核（增）減額1000萬元】，對該報告開發(fā)商予以 簽字確認(rèn)，但施工企業(yè)不同意定案，遂產(chǎn)生紛爭。施工企業(yè)最終向法院提起訴訟 要求結(jié)算工程款，開發(fā)商提起反訴要求支付已經(jīng)墊付的審價費用， 在訴訟過程中 法院另行委托鑒定機構(gòu)對工程造價進(jìn)行了鑒

3、定，司法鑒定結(jié)論為4600萬元。各方觀點對于該案中涉及的審價費用，究竟應(yīng)該由誰來承擔(dān)，有兩種觀點：觀點一，承、發(fā)包雙方?jīng)]有對審價費進(jìn)行過約定， 而且簽訂施工合同當(dāng)時政府有 關(guān)審價的文件尚未出臺。由于審價是發(fā)包方單方面的委托行為， 最終工程造價是 通過司法鑒定確定的，審核報告并沒有生效，故應(yīng)該由開發(fā)商承擔(dān)。觀點二，雖然因施工企業(yè)沒有確認(rèn)，審核報告并沒有最終生效，但審價機構(gòu)已經(jīng) 提交了工作成果。簽訂施工合同當(dāng)時，政府有關(guān)審價的文件規(guī)定尚未出臺， 但是 在工程竣工結(jié)算時該政府文件已經(jīng)實行，而且施工企業(yè)承擔(dān)核減追加費也是行業(yè) 慣例，故應(yīng)當(dāng)由施工企業(yè)承擔(dān)。那么究竟該誰來承擔(dān)審價費用？筆者認(rèn)為，我們首先必

4、須認(rèn)清如下幾個問題：一、 何為審價？如何正確認(rèn)識審價行為的性質(zhì)？二、在合同沒有明確約定的情況下， 地方政府規(guī)章究竟能否直接適用？三、工程造價咨詢服務(wù)定價收費是什么性質(zhì)？ 在下文中我們將結(jié)合有關(guān)法律規(guī)定，對此從法理上進(jìn)行詳細(xì)分析。法理分析一、何為工程審價？如何正確認(rèn)識審價行為的性質(zhì)？工程審價是指工程項目通過竣工質(zhì)量驗收之后，建設(shè)單位和施工單位依據(jù)合同、 國家定額及工程有關(guān)資料在辦理工程價款結(jié)算以前所作的審查、核對工作，用以確定最終工程結(jié)算，是對建筑產(chǎn)品價格的認(rèn)定，審價是民事法律行為。當(dāng)事人可 以委托有審價資質(zhì)的機構(gòu)審價，也可以由雙方協(xié)商一致自行確定。要認(rèn)清審價行為的本質(zhì)，就得從發(fā)包人與承包人之間

5、、委托人與審價單位之間的 法律關(guān)系進(jìn)行分析。1、從建設(shè)工程施工合同關(guān)系上來分析建設(shè)工程施工合同是承包人進(jìn)行工程施工建設(shè)，發(fā)包人支付合同價款的合同。如果雙方?jīng)]有特別約定，審價費則是屬于施工合同價款以外產(chǎn)生的費用。 精品文檔建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF1999 0201） “通用條款”第33.1 條規(guī)定“工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后 28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工 結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的 合同價款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工結(jié)算”，第 33.2條規(guī)定“發(fā)包人收到承包人 遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后 28天內(nèi)進(jìn)行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意 見”

6、。根據(jù)該條表述，根本就沒有提到“審價機構(gòu)”的事情，也就是說，對結(jié)算 報告進(jìn)行審核，是發(fā)包人的職責(zé)，有沒有委托審價機構(gòu)來參與審核， 也是發(fā)包人 自己行使職權(quán)的事情。如果發(fā)包人有能力，并不要求一定要有專業(yè)的審價機構(gòu)來 參與，發(fā)包人完全可以自己核實、自己出具審核意見，也就不產(chǎn)生任何審價費了； 如果無能力，則發(fā)包人委托中介機構(gòu)來參與審價， 也是其單方面的行為，其產(chǎn)生 的費用當(dāng)然應(yīng)當(dāng)由作為委托方的發(fā)包人來承擔(dān)。當(dāng)然，如果承、發(fā)包雙方在建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF1999 0201） “專用條款”中或以其它形式約定“委托社會審價機構(gòu)進(jìn)行審核”，并明確了“審價費的分?jǐn)偡绞健被颉皩弮r費適用地方政府規(guī)定”

7、的， 該約定當(dāng)然有效。在 這種情況下，審價費就屬于施工合同范圍內(nèi)的費用， 應(yīng)當(dāng)按照約定在承、發(fā)包雙 方之間進(jìn)行結(jié)算。另外，在實務(wù)中還有一種特殊的形式，各方在施工合同和造價咨詢合同 中均未提到審價機構(gòu)或核（增）減追加費的問題，但在實際操作中，施工方接受 了審價機構(gòu)的造價核對工作，最后在審價機構(gòu)提交的工程造價審核定案表中 已經(jīng)明確了核（增）減額，并注明了相應(yīng)的追加費由施工單位支付， 并且發(fā)包人、 承包人和審價機構(gòu)均在上面蓋章確認(rèn)了， 則視為三方達(dá)成了一份新的協(xié)議，承包 人就應(yīng)當(dāng)按照該新協(xié)議的精神支付該筆追加費用。2、從建設(shè)工程造價咨詢合同關(guān)系上來分析 建設(shè)工程造價咨詢合同是委托人與咨詢?nèi)耍ㄊ芡腥耍?/p>

8、之間約定，由咨詢?nèi)颂峁┙?設(shè)項目可行性研究投資估算，建設(shè)工程概算、預(yù)算、結(jié)算、竣工結(jié)（決）算的編 制、審核等服務(wù)，咨詢?nèi)酥Ц冻杲鸬暮贤?，在性質(zhì)上屬于我國合同法有名合 同中的委托合同。審價費是屬于咨詢合同約定的合同價款內(nèi)容。如果是發(fā)包方單方面委托的，則承包人與審價機構(gòu)之間沒有合同關(guān)系， 即使咨詢 合同約定了 “審價費按政府文件執(zhí)行”或明確“要求由施工方承擔(dān)”的， 根據(jù)合 同相對性原理，該約定對咨詢合同以外的第三人一一施工方并沒有約束力， 審價 費還是按照“誰委托誰付費”的原則在發(fā)包方和審價機構(gòu)兩方之間進(jìn)行結(jié)算。如果是共同委托的，則承包人成為咨詢合同的當(dāng)事人，發(fā)包人、承包人（委托人） 與審價機構(gòu)（

9、受托人、咨詢?nèi)耍┲g存在建設(shè)工程造價咨詢合同關(guān)系，審價費在 該三方之間進(jìn)行結(jié)算。在這種情況下，如果合同中明確約定了“審價費的分?jǐn)偡?式”或“審價費適用地方政府規(guī)定”的， 就應(yīng)當(dāng)按照該約定執(zhí)行；若對具體費用 約定不明確的，也可以參照政府文件的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行支付。二、各地政府制定的規(guī)章（或文件）是如何規(guī)定的？這些規(guī)定在當(dāng)事人沒有約定 的情況下能否直接適用？浙價服2001262號浙江省建設(shè)工程造價咨詢服務(wù)收費管理辦法 第五條規(guī)定： 工程造價咨詢服務(wù)收費，一律由委托方支付。其中工程竣工結(jié)算審查收費，由基 本費和核減追加費兩部分組成?；举M按照項目送審造價采取差額定率分檔累進(jìn) 計算，核減追加費率按核減額超過送

10、審造價 5%1 勺幅度以外的核減額為基數(shù)計算， 精品文檔費用由施工單位支付，施工單位支付部分由建設(shè)單位從應(yīng)付工程價款中扣繳； 核 增部分由施工單位支付審查費用。浙價服2001285號、浙財建20015號關(guān) 于建設(shè)工程預(yù)（結(jié)）算、竣工決算審查等收費標(biāo)準(zhǔn)的通知第二條 2款也作出了 同樣的規(guī)定。滬建計聯(lián)2005834號、滬價費2005056號上海市建設(shè)工程造價服務(wù)和工程 招標(biāo)代理服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)的備注第 5條規(guī)定：工程造價審核收費（1）項目送審 價核減率在5%以內(nèi)的（含5%，由委托單位負(fù)擔(dān)審核費用；（2）核減率在5% 以上的，5%以內(nèi)的審核費用由委托單位負(fù)擔(dān)，超過部分由原編制單位負(fù)擔(dān)；（3）項目核減、核

11、增部分分別計算審核費用，核增部分由原編制單位負(fù)擔(dān)審核費用。從這些政府文件來看，“誰委托誰付費”是一個基本原則， 這符合我國合同法中 的合同相對性原理，同時，在委托人付費的基礎(chǔ)上，文件倡導(dǎo)對虛報工程造價超 過一定幅度的審價核（增）減費用由施工方負(fù)擔(dān)，這是用市場經(jīng)濟的手段來促使 建設(shè)工程決算編制的公平、公正而出臺的有效措施，故上述浙江、上海等地出臺 的這些地方性規(guī)定具有一定的科學(xué)性和合理性。建設(shè)單位承擔(dān)基本審價費用，施 工單位承擔(dān)額外增加的費用，這就有了明確的責(zé)任劃分，一方面設(shè)定核減追加費 可以提高審價單位的積極性，使其不會放過決算報告中的錯誤，不會“放水”， 實踐中審價單位承辦工程決算審核業(yè)務(wù)的

12、主要經(jīng)濟效益就來源于審核追加費；另一方面，若施工方毫無顧忌的高套冒估決算書， 則一旦查出，需支付高昂的審價 費，會加重施工方造假成本，就能遏制高報工程造價的問題， 從而有效防止建設(shè) 資金的流失。當(dāng)然，目前國內(nèi)也有不少地方尚未對承、發(fā)包雙方分?jǐn)偣こ虥Q算審價費的做法作 出規(guī)定，如湖北省物價局、湖北省建設(shè)廳鄂價房地字（2001）51號關(guān)于調(diào)整 建設(shè)工程造價咨詢服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)的通知僅規(guī)定“一項工程竣工審計結(jié)束后，需 要按工程造價總額收取基本費用外，如果工程造價總額有審減額的，可按審減額 加收8%咨詢費用”，至于核（增）減的審價費是否應(yīng)當(dāng)由施工單位來承擔(dān)則沒 有規(guī)定。那么，如果在當(dāng)?shù)卣形募?guī)定的情況下

13、，分?jǐn)倢弮r費的規(guī)定是否當(dāng)然適用 呢？筆者認(rèn)為，合同有約定的從約定，在合同沒有明確約定的情況下，這些政府 文件并不能當(dāng)然適用。根據(jù)法學(xué)原理，在我們國家，只有全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定 的行政法規(guī)中的強制性規(guī)范才具有普遍適用的法律效力，而前述的這些規(guī)定一般均由地方政府（或地方價格和建設(shè)行政主管部門） 制定和發(fā)布，在性質(zhì)上屬于行 政規(guī)范性文件，效力不足。最高人民法院法（1999） 231號關(guān)于印發(fā)全國民事案件審判質(zhì)量工作座談會紀(jì) 要的通知中規(guī)定：在處理各類民事案件中，對于國家法律、行政法規(guī)有規(guī)定， 而地方性法規(guī)和各種規(guī)章中規(guī)定的內(nèi)容，屬于結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H情況而對有關(guān)立法精 神和原則具體化、

14、條文化，加以明確范圍和標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)適用或者參照；對于國 家法律、行政法規(guī)尚無明確規(guī)定的，地方性法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定不違反國家法律的 基本原則的，可以適用或者參照；而法律、行政法規(guī)規(guī)定的基本原則和精神相抵 觸的，不能適用或者參照。但是，筆者認(rèn)為，如果在合同沒有約定的情況下， 就直接要求施工單位承擔(dān)因建 設(shè)單位委托而產(chǎn)生的審價核（增）減追加費用（雖然在情理上說得過去），實際 精品文檔上是直接干預(yù)合同當(dāng)事人的意思自由，加重了當(dāng)事人合同以外的義務(wù)，依據(jù)不足。 行政規(guī)章或地方性規(guī)章對于合同雙方契約性質(zhì)的行為進(jìn)行強制規(guī)定違反了“契 約自由”的基本法律原則，違反了民法通則及合同法所規(guī)定的基本原則 和精神，即合同

15、的自愿、平等、協(xié)商一致原則。所以，這些政府文件不具有強制適用的效力，不能作為司法部門處理案件的依據(jù)。三、工程造價咨詢服務(wù)定價收費的性質(zhì)根據(jù)價格法的有關(guān)條款，對價格的管理我國實行市場調(diào)節(jié)價、政府指導(dǎo)價和 政府定價三種形式。國家計委計價格19991283號建設(shè)項目前期工作咨詢收費暫行規(guī)定第 8條 規(guī)定“工程咨詢收費實行政府指導(dǎo)價。具體收費標(biāo)準(zhǔn)由工程咨詢機構(gòu)與委托方根 據(jù)本規(guī)定的指導(dǎo)性收費標(biāo)準(zhǔn)協(xié)商確定”，浙價服2001262號浙江省建設(shè)工程 造價咨詢服務(wù)收費管理辦法第四條規(guī)定“建設(shè)工程造價咨詢收費由政府價格主 管部門實行政府指導(dǎo)價管理”，滬建計聯(lián)2005834號、滬價費2005056號上 海市建設(shè)工

16、程造價服務(wù)和工程招標(biāo)代理服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)第三條規(guī)定“工程造價服務(wù)和招標(biāo)代理服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價管理”，蘇價服（2004）483號江蘇省 建設(shè)工程造咨詢服務(wù)收費管理辦法第五條規(guī)定“工程造價咨詢服務(wù)收費是重要 的經(jīng)營服務(wù)性收費，按照誰委托誰付費的原則，實行政府指導(dǎo)價”，鄂價房地字 （2001）51號關(guān)于調(diào)整建設(shè)工程造價咨詢服務(wù)收費標(biāo)準(zhǔn)的通知第六條規(guī)定 “建設(shè)工程造價咨詢收費屬重要的經(jīng)營性收費，各咨詢單位必須嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)定的 收費標(biāo)準(zhǔn)”從以上這些部門規(guī)章和政府規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定可以看出，我國對建設(shè)工程造價咨詢服務(wù)定價收費實行的是政府指導(dǎo)價。我國合同法第62條規(guī)定“價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履

17、行地 的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行”， 第63條規(guī)定“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府 價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價”。由此，有人認(rèn)為，既然我國對建設(shè)工程 造價咨詢服務(wù)定價收費實行政府指導(dǎo)價，而且政府文件已經(jīng)明確由施工方支付核 （增）減追加費，那么即使施工方從來沒有對審價或?qū)弮r費的承擔(dān)做出過承諾， 也應(yīng)當(dāng)適用政府文件直接推定由施工方承擔(dān)相應(yīng)的審價費用。但是，筆者認(rèn)為，該觀點有失偏頗。正如前文所述，政府文件并不具有強制適用 的效力，合同法第62、63條講的是在合同價款不明確的情況下，執(zhí)行政府 指導(dǎo)價，這個“價”指的是咨詢合同價款即

18、審價費的具體標(biāo)準(zhǔn)，而不是指承擔(dān)審價費的合同義務(wù)，因此，適用合同法第 62、63條的前提條件是首先存在施 工方付款的合同義務(wù)，即施工方事先對審價費的承擔(dān)做出某種法律上的承諾，或者是與審價機構(gòu)之間存在工程造價咨詢合同法律關(guān)系。在滿足這個前提條件下， 如果當(dāng)事人對具體審價費用的標(biāo)準(zhǔn)或如何分?jǐn)偧s定不明確的，就可以按照合同法第62條規(guī)定之精神進(jìn)行推定：咨詢合同價款不明確的，依法執(zhí)行政府指導(dǎo) 價，建設(shè)方和施工方按照政府文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)各自承擔(dān)相應(yīng)的審價費用。結(jié) 論本案爭議的審價費用實際由兩部分組成， 包括基本費和核減追加費（案例中沒有 核增額），基本費一般按照送審造價采取差額定率分檔累進(jìn)計算，核減追加費按核減額超過送審造價5%的幅度以外的核減額為基數(shù)計算。但由于承、發(fā)包雙方 在合同中沒有約定，故應(yīng)按照“誰委托誰付費”的原則由建設(shè)方承擔(dān)全部審價費 精品文檔I精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應(yīng)有盡有精品文檔用，施工方不承擔(dān)任何費用。當(dāng)然，如果承、發(fā)包雙方約定“審價費用的承擔(dān)按政府文件執(zhí)行”的，則根據(jù)浙江省的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由建設(shè)方支付基本費，施工方支付核（增）減追加費，施工方 承擔(dān)部分由建設(shè)方從應(yīng)付工程價款中扣除， 再支付給審價機構(gòu)。但如果建設(shè)方?jīng)] 有履行扣繳