工程施工竣工結算審查追加費的法律探析

1、I精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有筆者近日接待一審價單位的咨詢，審價單位在接受建設方的委托后，出具了審核 咨詢報告，并得到了建設方和施工方的簽字確認，但是在結算審價費用的時候， 建設方僅同意支付9.7萬元的基本審查費，對于超過送審造價以外的36萬元的核（增）減追加費卻不愿意承擔。問：該筆費用該由誰承擔？建設方是否可以起 訴施工方？而實踐中，工程承、發(fā)包雙方之間關于工程決算審價費糾紛的案件，往往是同樣 的案情，不同的法院卻作出截然不同的判決結果。 為此，筆者覺得有必要把這個 問題拋出來，作一些法律上的分析?；景盖?001年5月，紹興某施工企

2、業(yè)與嘉興某開發(fā)商簽訂了建設工程施工合同， 合同約定結算程序按合同示范文本的通用條款執(zhí)行。2005年10月工程竣工后，施工企業(yè)按約向開發(fā)商遞交了竣工結算報告及相關結算資料，送審的總造價為 5500萬元，開發(fā)商也在規(guī)定時間內委托杭州某審價機構對該工程造價進行審查， 經組織雙方核對工程量后，審價機構出具了審核報告，審核結論為4500萬元【核 增額0,核減額1000萬元，凈核（增）減額1000萬元】，對該報告開發(fā)商予以 簽字確認，但施工企業(yè)不同意定案，遂產生紛爭。施工企業(yè)最終向法院提起訴訟 要求結算工程款，開發(fā)商提起反訴要求支付已經墊付的審價費用， 在訴訟過程中 法院另行委托鑒定機構對工程造價進行了鑒

3、定，司法鑒定結論為4600萬元。各方觀點對于該案中涉及的審價費用，究竟應該由誰來承擔，有兩種觀點：觀點一，承、發(fā)包雙方沒有對審價費進行過約定， 而且簽訂施工合同當時政府有 關審價的文件尚未出臺。由于審價是發(fā)包方單方面的委托行為， 最終工程造價是 通過司法鑒定確定的，審核報告并沒有生效，故應該由開發(fā)商承擔。觀點二，雖然因施工企業(yè)沒有確認，審核報告并沒有最終生效，但審價機構已經 提交了工作成果。簽訂施工合同當時，政府有關審價的文件規(guī)定尚未出臺， 但是 在工程竣工結算時該政府文件已經實行，而且施工企業(yè)承擔核減追加費也是行業(yè) 慣例，故應當由施工企業(yè)承擔。那么究竟該誰來承擔審價費用？筆者認為，我們首先必

4、須認清如下幾個問題：一、 何為審價？如何正確認識審價行為的性質？二、在合同沒有明確約定的情況下， 地方政府規(guī)章究竟能否直接適用？三、工程造價咨詢服務定價收費是什么性質？ 在下文中我們將結合有關法律規(guī)定，對此從法理上進行詳細分析。法理分析一、何為工程審價？如何正確認識審價行為的性質？工程審價是指工程項目通過竣工質量驗收之后，建設單位和施工單位依據合同、 國家定額及工程有關資料在辦理工程價款結算以前所作的審查、核對工作，用以確定最終工程結算，是對建筑產品價格的認定，審價是民事法律行為。當事人可 以委托有審價資質的機構審價，也可以由雙方協(xié)商一致自行確定。要認清審價行為的本質，就得從發(fā)包人與承包人之間

5、、委托人與審價單位之間的 法律關系進行分析。1、從建設工程施工合同關系上來分析建設工程施工合同是承包人進行工程施工建設，發(fā)包人支付合同價款的合同。如果雙方沒有特別約定，審價費則是屬于施工合同價款以外產生的費用。 精品文檔建設工程施工合同（示范文本）（GF1999 0201） “通用條款”第33.1 條規(guī)定“工程竣工驗收報告經發(fā)包人認可后 28天內，承包人向發(fā)包人遞交竣工 結算報告及完整的結算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的 合同價款調整內容，進行工程竣工結算”，第 33.2條規(guī)定“發(fā)包人收到承包人 遞交的竣工結算報告及結算資料后 28天內進行核實，給予確認或者提出修改意 見”

6、。根據該條表述，根本就沒有提到“審價機構”的事情，也就是說，對結算 報告進行審核，是發(fā)包人的職責，有沒有委托審價機構來參與審核， 也是發(fā)包人 自己行使職權的事情。如果發(fā)包人有能力，并不要求一定要有專業(yè)的審價機構來 參與，發(fā)包人完全可以自己核實、自己出具審核意見，也就不產生任何審價費了； 如果無能力，則發(fā)包人委托中介機構來參與審價， 也是其單方面的行為，其產生 的費用當然應當由作為委托方的發(fā)包人來承擔。當然，如果承、發(fā)包雙方在建設工程施工合同（示范文本）（GF1999 0201） “專用條款”中或以其它形式約定“委托社會審價機構進行審核”，并明確了“審價費的分攤方式”或“審價費適用地方政府規(guī)定”

7、的， 該約定當然有效。在 這種情況下，審價費就屬于施工合同范圍內的費用， 應當按照約定在承、發(fā)包雙 方之間進行結算。另外，在實務中還有一種特殊的形式，各方在施工合同和造價咨詢合同 中均未提到審價機構或核（增）減追加費的問題，但在實際操作中，施工方接受 了審價機構的造價核對工作，最后在審價機構提交的工程造價審核定案表中 已經明確了核（增）減額，并注明了相應的追加費由施工單位支付， 并且發(fā)包人、 承包人和審價機構均在上面蓋章確認了， 則視為三方達成了一份新的協(xié)議，承包 人就應當按照該新協(xié)議的精神支付該筆追加費用。2、從建設工程造價咨詢合同關系上來分析 建設工程造價咨詢合同是委托人與咨詢人（受托人）

8、之間約定，由咨詢人提供建 設項目可行性研究投資估算，建設工程概算、預算、結算、竣工結（決）算的編 制、審核等服務，咨詢人支付酬金的合同，在性質上屬于我國合同法有名合 同中的委托合同。審價費是屬于咨詢合同約定的合同價款內容。如果是發(fā)包方單方面委托的，則承包人與審價機構之間沒有合同關系， 即使咨詢 合同約定了 “審價費按政府文件執(zhí)行”或明確“要求由施工方承擔”的， 根據合 同相對性原理，該約定對咨詢合同以外的第三人一一施工方并沒有約束力， 審價 費還是按照“誰委托誰付費”的原則在發(fā)包方和審價機構兩方之間進行結算。如果是共同委托的，則承包人成為咨詢合同的當事人，發(fā)包人、承包人（委托人） 與審價機構（

9、受托人、咨詢人）之間存在建設工程造價咨詢合同關系，審價費在 該三方之間進行結算。在這種情況下，如果合同中明確約定了“審價費的分攤方 式”或“審價費適用地方政府規(guī)定”的， 就應當按照該約定執(zhí)行；若對具體費用 約定不明確的，也可以參照政府文件的標準進行支付。二、各地政府制定的規(guī)章（或文件）是如何規(guī)定的？這些規(guī)定在當事人沒有約定 的情況下能否直接適用？浙價服2001262號浙江省建設工程造價咨詢服務收費管理辦法 第五條規(guī)定： 工程造價咨詢服務收費，一律由委托方支付。其中工程竣工結算審查收費，由基 本費和核減追加費兩部分組成?；举M按照項目送審造價采取差額定率分檔累進 計算，核減追加費率按核減額超過送

10、審造價 5%1 勺幅度以外的核減額為基數計算， 精品文檔費用由施工單位支付，施工單位支付部分由建設單位從應付工程價款中扣繳； 核 增部分由施工單位支付審查費用。浙價服2001285號、浙財建20015號關 于建設工程預（結）算、竣工決算審查等收費標準的通知第二條 2款也作出了 同樣的規(guī)定。滬建計聯2005834號、滬價費2005056號上海市建設工程造價服務和工程 招標代理服務收費標準的備注第 5條規(guī)定：工程造價審核收費（1）項目送審 價核減率在5%以內的（含5%，由委托單位負擔審核費用；（2）核減率在5% 以上的，5%以內的審核費用由委托單位負擔，超過部分由原編制單位負擔；（3）項目核減、核

11、增部分分別計算審核費用，核增部分由原編制單位負擔審核費用。從這些政府文件來看，“誰委托誰付費”是一個基本原則， 這符合我國合同法中 的合同相對性原理，同時，在委托人付費的基礎上，文件倡導對虛報工程造價超 過一定幅度的審價核（增）減費用由施工方負擔，這是用市場經濟的手段來促使 建設工程決算編制的公平、公正而出臺的有效措施，故上述浙江、上海等地出臺 的這些地方性規(guī)定具有一定的科學性和合理性。建設單位承擔基本審價費用，施 工單位承擔額外增加的費用，這就有了明確的責任劃分，一方面設定核減追加費 可以提高審價單位的積極性，使其不會放過決算報告中的錯誤，不會“放水”， 實踐中審價單位承辦工程決算審核業(yè)務的

12、主要經濟效益就來源于審核追加費；另一方面，若施工方毫無顧忌的高套冒估決算書， 則一旦查出，需支付高昂的審價 費，會加重施工方造假成本，就能遏制高報工程造價的問題， 從而有效防止建設 資金的流失。當然，目前國內也有不少地方尚未對承、發(fā)包雙方分攤工程決算審價費的做法作 出規(guī)定，如湖北省物價局、湖北省建設廳鄂價房地字（2001）51號關于調整 建設工程造價咨詢服務收費標準的通知僅規(guī)定“一項工程竣工審計結束后，需 要按工程造價總額收取基本費用外，如果工程造價總額有審減額的，可按審減額 加收8%咨詢費用”，至于核（增）減的審價費是否應當由施工單位來承擔則沒 有規(guī)定。那么，如果在當地政府有文件規(guī)定的情況下

13、，分攤審價費的規(guī)定是否當然適用 呢？筆者認為，合同有約定的從約定，在合同沒有明確約定的情況下，這些政府 文件并不能當然適用。根據法學原理，在我們國家，只有全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定 的行政法規(guī)中的強制性規(guī)范才具有普遍適用的法律效力，而前述的這些規(guī)定一般均由地方政府（或地方價格和建設行政主管部門） 制定和發(fā)布，在性質上屬于行 政規(guī)范性文件，效力不足。最高人民法院法（1999） 231號關于印發(fā)全國民事案件審判質量工作座談會紀 要的通知中規(guī)定：在處理各類民事案件中，對于國家法律、行政法規(guī)有規(guī)定， 而地方性法規(guī)和各種規(guī)章中規(guī)定的內容，屬于結合當地實際情況而對有關立法精 神和原則具體化、

14、條文化，加以明確范圍和標準的，應當適用或者參照；對于國 家法律、行政法規(guī)尚無明確規(guī)定的，地方性法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定不違反國家法律的 基本原則的，可以適用或者參照；而法律、行政法規(guī)規(guī)定的基本原則和精神相抵 觸的，不能適用或者參照。但是，筆者認為，如果在合同沒有約定的情況下， 就直接要求施工單位承擔因建 設單位委托而產生的審價核（增）減追加費用（雖然在情理上說得過去），實際 精品文檔上是直接干預合同當事人的意思自由，加重了當事人合同以外的義務，依據不足。 行政規(guī)章或地方性規(guī)章對于合同雙方契約性質的行為進行強制規(guī)定違反了“契 約自由”的基本法律原則，違反了民法通則及合同法所規(guī)定的基本原則 和精神，即合同

15、的自愿、平等、協(xié)商一致原則。所以，這些政府文件不具有強制適用的效力，不能作為司法部門處理案件的依據。三、工程造價咨詢服務定價收費的性質根據價格法的有關條款，對價格的管理我國實行市場調節(jié)價、政府指導價和 政府定價三種形式。國家計委計價格19991283號建設項目前期工作咨詢收費暫行規(guī)定第 8條 規(guī)定“工程咨詢收費實行政府指導價。具體收費標準由工程咨詢機構與委托方根 據本規(guī)定的指導性收費標準協(xié)商確定”，浙價服2001262號浙江省建設工程 造價咨詢服務收費管理辦法第四條規(guī)定“建設工程造價咨詢收費由政府價格主 管部門實行政府指導價管理”，滬建計聯2005834號、滬價費2005056號上 海市建設工

16、程造價服務和工程招標代理服務收費標準第三條規(guī)定“工程造價服務和招標代理服務收費實行政府指導價管理”，蘇價服（2004）483號江蘇省 建設工程造咨詢服務收費管理辦法第五條規(guī)定“工程造價咨詢服務收費是重要 的經營服務性收費，按照誰委托誰付費的原則，實行政府指導價”，鄂價房地字 （2001）51號關于調整建設工程造價咨詢服務收費標準的通知第六條規(guī)定 “建設工程造價咨詢收費屬重要的經營性收費，各咨詢單位必須嚴格執(zhí)行規(guī)定的 收費標準”從以上這些部門規(guī)章和政府規(guī)范性文件的相關規(guī)定可以看出，我國對建設工程造價咨詢服務定價收費實行的是政府指導價。我國合同法第62條規(guī)定“價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履

17、行地 的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行”， 第63條規(guī)定“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府 價格調整時，按照交付時的價格計價”。由此，有人認為，既然我國對建設工程 造價咨詢服務定價收費實行政府指導價，而且政府文件已經明確由施工方支付核 （增）減追加費，那么即使施工方從來沒有對審價或審價費的承擔做出過承諾， 也應當適用政府文件直接推定由施工方承擔相應的審價費用。但是，筆者認為，該觀點有失偏頗。正如前文所述，政府文件并不具有強制適用 的效力，合同法第62、63條講的是在合同價款不明確的情況下，執(zhí)行政府 指導價，這個“價”指的是咨詢合同價款即

18、審價費的具體標準，而不是指承擔審價費的合同義務，因此，適用合同法第 62、63條的前提條件是首先存在施 工方付款的合同義務，即施工方事先對審價費的承擔做出某種法律上的承諾，或者是與審價機構之間存在工程造價咨詢合同法律關系。在滿足這個前提條件下， 如果當事人對具體審價費用的標準或如何分攤約定不明確的，就可以按照合同法第62條規(guī)定之精神進行推定：咨詢合同價款不明確的，依法執(zhí)行政府指導 價，建設方和施工方按照政府文件規(guī)定的標準各自承擔相應的審價費用。結 論本案爭議的審價費用實際由兩部分組成， 包括基本費和核減追加費（案例中沒有 核增額），基本費一般按照送審造價采取差額定率分檔累進計算，核減追加費按核減額超過送審造價5%的幅度以外的核減額為基數計算。但由于承、發(fā)包雙方 在合同中沒有約定，故應按照“誰委托誰付費”的原則由建設方承擔全部審價費 精品文檔I精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有精品文檔用，施工方不承擔任何費用。當然，如果承、發(fā)包雙方約定“審價費用的承擔按政府文件執(zhí)行”的，則根據浙江省的規(guī)定，應當由建設方支付基本費，施工方支付核（增）減追加費，施工方 承擔部分由建設方從應付工程價款中扣除， 再支付給審價機構。但如果建設方沒 有履行扣繳