關(guān)于我國設(shè)立親權(quán)法律制度的若干思考

1、.：.；關(guān)于我國設(shè)立親權(quán)法律制度的假設(shè)干思索在身份權(quán)日漸演化、隱消的現(xiàn)代HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法中，唯有親權(quán)仍保管著一定的傳統(tǒng)位置和現(xiàn)實HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社會價值，并在大陸法系的各國民法典中有較完好的表現(xiàn)。與此相反，在曾經(jīng)是親權(quán)法HYPERLINK lunwentianxia/class_free/22_1.shtml文化傳統(tǒng)特別厚重、親屬或家庭身份HYPERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml倫理獨具特征

2、的中國現(xiàn)行民法體系中，卻不斷沒有構(gòu)建出系統(tǒng)和完備的親權(quán)HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律制度。這不僅是立法上的一大缺失，也是民法、婚姻家庭法研討中的一大遺憾。為此，筆者初作討論，以求學界同仁的共鳴。 一 現(xiàn)代親權(quán)法律制度是以平等為根底的新型身份權(quán)，它不僅與古代法律中具有嚴厲支配關(guān)系的家父權(quán)截然不同，而且也與中世紀的具有人身依靠關(guān)系并仍具有較強支配性的親權(quán)有鮮明的差別?，F(xiàn)代親權(quán)稱為父母對未成年子女在人身和財富方面的管教、維護的權(quán)益與義務。1其法律特征主要有四：其一，親權(quán)屬于人身權(quán)中的身份權(quán)，是由假設(shè)干派生身份權(quán)構(gòu)成的權(quán)益集合體。其二，親

3、權(quán)既為權(quán)益又為義務，一方面，親權(quán)是父母享有的權(quán)益，未成年子女須服從父母的教養(yǎng)與維護；另一方面，親權(quán)的行使又是父母的法定義務，父母須對未成年子女的養(yǎng)育和照顧盡全責，由此決議親權(quán)不得丟棄、轉(zhuǎn)讓或非法剝奪。其三，親權(quán)具有時間性。即親權(quán)只能在子女未成年階段行使。其四，親權(quán)具有專屬性。即親權(quán)為父母專有并以HYPERLINK lunwentianxia/class_free/17_1.shtml教育、維護未成年子女為特定目的。這里的父母包括生父母、養(yǎng)父母及構(gòu)成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。 親權(quán)是一種支配權(quán)。這種支配并非民主的人身支配，而是以教育、維護未成年子女為目的，對未成年子女利益進展支配。因此，親權(quán)并非無限制。

4、父母行使親權(quán)僅限于監(jiān)護子女必要之范圍且須符合子女之利益。親權(quán)的行使，該當堅持強調(diào)由父母共同行使原那么。共同親權(quán)人之間權(quán)益、義務平等，同時親權(quán)人與親權(quán)相對人，即父母與子女間人格位置平等。只需在人格、位置平等相互尊重的根底上正確行使親權(quán)，其法律精神才干表達。 親權(quán)法律制度的功能與價值可概括為三個方面：其一，人身權(quán)益的維護功能。未成年子女在生長過程中，生活需求照料，疾病需求防治，人身平安需求維護。父母為未成年子女當然的撫養(yǎng)、教育者，只需父母才干使未成年子女的人身權(quán)益遭到維護。因此，維護未成年子女合法權(quán)益是設(shè)立親權(quán)法律制度的主旨。其二，財富權(quán)益的維護功能。由于未成年子女不能獨立為法律行為，親權(quán)法律制度

5、賦予親權(quán)人行使未成年子女財富上HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml管理、運用、收益及一定范圍內(nèi)的處分權(quán)，對財富享有保管與保管的權(quán)益與義務，有支配利用財物和獲取孳息的權(quán)益，可將財物用于子女的生活，還可以用于父母的普通家用，承當必要的家庭開支，在法律答應的范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓處分子女的財富或清償HYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtml債務等。這是親權(quán)與監(jiān)護的根本區(qū)別所在。其三，有獨特的社會價值。家庭是社會的細胞，負有撫養(yǎng)、教育未成年子女的社會職責，不僅擔任HYPERLINK lunwentianxia/cl

6、ass_free/132_1.shtml人口的再消費，而且還擔負著下一代的精神、文化的再消費。家庭作為人生社會化進程中的最初教育單位，在整個教育體系中占突出的重要位置，是社會教育不可短少的部分。并且家庭成員之間的血緣、親情和HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml經(jīng)濟聯(lián)絡(luò)，使家庭教育具有不同于普通社會教育的特點。充分發(fā)揚家庭的教育職能，對于為社會培育和培育人才具有非常重要的意義。此外，親權(quán)法律制度還可以HYPERLINK lunwentianxia/class_free/25_1.shtml指點親權(quán)人正確行使權(quán)益，承當起對社會的責任。 二 我國曾

7、閱歷了幾千年的封建社會，構(gòu)成了中華法系獨特的法律制度與法律思想，其親權(quán)的內(nèi)容以人身支配、人身依靠為特征，以男性尊長權(quán)益為本位。它成為我國親權(quán)制度的淵源。新中國建立后，我們力圖建立新型的人與人之間的身份關(guān)系，立法中雖有親權(quán)的本質(zhì)性法律條文，但卻散見于法典、法規(guī)之中，如民法通那么、HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml婚姻法、未成年人維護法等，未構(gòu)成完好的法律制度，給執(zhí)法人員適用法律呵斥困難。由于立法上沒有構(gòu)成完好的法律機制，就難于將這種法律制度中積極的、有意義的內(nèi)容浸透于人們的法律認識之中，大多數(shù)人仍沿襲幾千年流傳下來的傳統(tǒng)習慣，不能明確親權(quán)

8、法律內(nèi)容中的權(quán)益與義務，更難以正確行使權(quán)益。這種立法現(xiàn)狀有其深化的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml歷史根源和文化背景。其一，立法實際的局限性。由于傳統(tǒng)的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/125_1.shtml社會主義民法實際不成認私法概念，而親權(quán)制度的根底構(gòu)建于私法實際之上，因此，我國民法實際和民事立法都沒有接受這種制度。其二，長期受“左的思想束縛，以為親權(quán)是資產(chǎn)階級立法的概念，故立法上有意逃避之。其三，新中國民法草案曾單獨規(guī)定親權(quán)，后由于“宜粗不宜細的立法方式，將民法的親權(quán)與監(jiān)護兩制度強行合并，損

9、及立法的科學性。與親權(quán)兼有權(quán)益、義務雙重屬性相比，監(jiān)護那么是一種純粹的義務或職責，因此，立法上不宜將兩者合并。其四，在社會主義法律體系中，婚姻法獨立于民法之外，與民法并列，故民法不規(guī)定親權(quán)概念。 隨著對民法領(lǐng)域假設(shè)干問題的全面深化研討，設(shè)立具有中國特征的親權(quán)法律制度，該當在吸收、自創(chuàng)當今世界各國已成熟的法律制度的同時，弘揚中華法系中有價值的法律精神，反映當今人與人之間特定身份關(guān)系中的親權(quán)法律關(guān)系。 三 我國親權(quán)法律制度構(gòu)建的想象：指點思想該當是確立正確的親權(quán)概念，以維護未成年子女權(quán)益為出發(fā)點，著重表達對未成年子女的全面維護，并且表達父母為未成年子女共同親權(quán)人的男女平等思想。其詳細內(nèi)容如下：親權(quán)

10、概念的界定，父母共同親權(quán)原那么，人身照護權(quán)與財富照護權(quán)，親權(quán)的喪失、中止和消滅的規(guī)那么。 關(guān)于親權(quán)概念確實立及立法方式的選擇問題。我國第17條規(guī)定：“父母有管教和維護未成年子女的權(quán)益和義務。該條文與親權(quán)概念的涵義完全一致，但未運用親權(quán)的概念。有民HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法學者主張恢復親權(quán)概念在我國民法上應有的位置，確立親權(quán)制度，研討親權(quán)制度的詳細內(nèi)容，未來在修正法律的時候再完善這一制度。2但是筆者以為，民法典的公布條件尚不成熟，民法通那么的原那么性、概括性又較強，因此應該首先從實際上成認親權(quán)，區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護的不同，然后在立法中對

11、親權(quán)作概念上的一定，并作全面詳細的規(guī)定。親權(quán)制度本質(zhì)上是父母子女法律關(guān)系的一部分，是現(xiàn)行婚姻家庭法詳細調(diào)整的。在立法方式上有不少國家采用由婚姻家庭法典規(guī)定親權(quán)法律制度。如1968年第8章是有關(guān)父母教育子女的權(quán)益和義務，第52條至第60條是關(guān)于親權(quán)制度的詳細內(nèi)容。所以，筆者以為目前我國的立法應加強完善婚姻家庭法，將親權(quán)法律制度放在婚姻家庭法中。假設(shè)未來我們的立法體例采用大民法方式，有關(guān)婚姻家庭方面的內(nèi)容那么為民法的一個篇章，在內(nèi)容體系上并不會發(fā)生矛盾與沖突。 關(guān)于父母共同親權(quán)原那么問題。共同親權(quán)原那么是現(xiàn)代親屬法規(guī)定的親權(quán)根本原那么，是人類法律文化提高的表現(xiàn)所在。HYPERLINK lunwen

12、tianxia/class_free/127_1.shtml臺灣學者林菊枝先生以為：“所謂共同親權(quán)，乃指親權(quán)之共同行使。即親權(quán)內(nèi)容之行使，均應由父母之意思決議，并對外共同代理子女之謂。3對共同親權(quán)原那么的這種界定，包含有如下四個方面的內(nèi)容：其一為父母平等權(quán)益，而不是只為父親享有。其二為父母共同權(quán)益。即親權(quán)是一項整體權(quán)益，父母為共同親權(quán)人，而不意味著將親權(quán)分割，由父母分別享有。詳細行使親權(quán)時，須從子女利益出發(fā)，協(xié)商一致，共贊同思表示來決議。其三，權(quán)益行使時須從子女利益出發(fā)，不得違背和進犯子女利益。其四，這一原那么的適用以父母婚姻關(guān)系有效存在期間為前提條件。 關(guān)于親權(quán)法律關(guān)系的當事人問題。親權(quán)法律

13、關(guān)系的當事人應包括三種主體：其一，親權(quán)權(quán)益人。在共同親權(quán)原那么指點下，父母為親權(quán)權(quán)益的共同主體。但在實踐中親權(quán)的權(quán)益主領(lǐng)會有變化。1.婚生子女的父母一方發(fā)生死亡現(xiàn)實時包括被宣告死亡，生存一方即為單獨親權(quán)人，單獨行使親權(quán)。2.婚生子女父母離婚時，親權(quán)權(quán)益人那么為直接撫養(yǎng)該未成年子女的一方。3.非婚生子女以母親為親權(quán)權(quán)益人，當發(fā)生認領(lǐng)后，由直接撫養(yǎng)的一方為親權(quán)權(quán)益人。4.養(yǎng)父母為其養(yǎng)子女的親權(quán)權(quán)益人。5.繼子女以與其共同生活的生父或生母為親權(quán)權(quán)益人，與其構(gòu)成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父或繼母亦為共同親權(quán)權(quán)益人。其二，親權(quán)相對人。親權(quán)權(quán)益人的相對主體為未成年子女。我國對成年的界定為年滿18周歲。即子女滿18周歲開

14、場，親權(quán)自然消滅，子女脫離親權(quán)關(guān)系，自然喪失相對人資歷。其三，親權(quán)義務人。由親權(quán)的絕對權(quán)性質(zhì)決議親權(quán)的義務主體為任何不特定的第三人，他們都負有不得損害親權(quán)的不作為義務。違背此義務會構(gòu)成侵權(quán)，須承當民事責任。 關(guān)于親權(quán)詳細內(nèi)容的規(guī)定，須遵照這樣的準那么：親權(quán)的設(shè)立目的是為了維護未成年子女的權(quán)益。親權(quán)相對主體須服從父母的親權(quán)，這是對權(quán)益人的保證。親權(quán)人行使親權(quán)時的特別留意義務是應與處置本人的事務同樣留意。而親權(quán)人對未成年子女人身照護權(quán)和財富照護權(quán)那么構(gòu)成親權(quán)的本質(zhì)性內(nèi)容。 人身照護權(quán)指人身方面的權(quán)益與義務，也稱為父母對未成年子女人身的教養(yǎng)、維護的權(quán)益與義務。教養(yǎng)特指教導養(yǎng)育未成年子女使其身心安康發(fā)

15、育，著眼于積極作用。維護指HYPERLINK lunwentianxia/class_free/121_1.shtml預防及排除危害使未成年子女身心處于平安形狀，著眼于消極作用。其詳細內(nèi)容應包括：1.居、住所指定權(quán)。法律上規(guī)定居、住所指定權(quán)是教養(yǎng)維護未成年子女權(quán)的重要內(nèi)容，由父母共同行使，而子女方不得隨意分開父母指定的居所、住所。2.懲戒權(quán)。未成年子女在生長過程中，難免會遭到社會上各種不良行為的影響，當其犯有劣跡時，親權(quán)人在適當?shù)姆秶鷥?nèi)對其進展懲戒是必要的，目的是為了教育子女改惡從善。但須嚴厲制止懲戒權(quán)濫用。3.子女交還懇求權(quán)。親權(quán)權(quán)益人行使權(quán)益須有相對主體，即未成年子女。當發(fā)生未成年子女被人

16、誘騙、拐賣、虜掠、隱藏時，親權(quán)人享有懇求交還該子女的權(quán)益。當父母離婚后，未獲得親權(quán)方強行將子女奪走時，親權(quán)方依法享有子女交還懇求權(quán)，必要時還可懇求人民法院判令對方交還子女。4.子女身份行為及身上事項贊同權(quán)與代理。未成年子女無民事行為才干或限制民事行為才干，無法獨立行使身份行為和決議身上事項，必需由父母代理或贊同方能行使。如職業(yè)答應，收養(yǎng)、送養(yǎng)之承諾，身上事項的代理，法律行為補正等。5.撫養(yǎng)義務。父母對未成年子女的撫養(yǎng)義務，是子女生存的物質(zhì)根底。古往今來均為法定義務。我國第15條、第16條，第8條、第52條及第261條均為我國親權(quán)人撫養(yǎng)義務的全部內(nèi)容，并從民事責任、刑事責任上加以保證。親權(quán)人為保

17、證未成年子女生長須提供生活必備的物質(zhì)條件，即承當生活費、營養(yǎng)費、醫(yī)療費、教育費等一切必需費用，不得以任何借口免除。6.賠償義務。當未成年子女致他人損害時，親權(quán)人須承當賠償受害人損失的義務。其法定性使得親權(quán)人不得推諉。 財富照護權(quán)指財富上的權(quán)益與義務。這是親權(quán)維護權(quán)的表達，也是權(quán)益與義務的一致。其詳細內(nèi)容應包括：1.財富行為代理權(quán)。當今未成年子女會發(fā)生許多財富行為，如發(fā)明發(fā)明、上演活動等都能夠獲得財富利益。法律賦予親權(quán)人對未成年子女實施財富行為法定代理權(quán)。但詳細權(quán)益行使時須以維護子女利益為原那么。否那么，不發(fā)生法律效能。2.管理權(quán)。未成年子女會擁有一定的個人財富，法律賦予親權(quán)人以管理權(quán)。此種財富

18、管理，謂以財富價值之保管或添加為目的之行為。43.運用收益權(quán)。即親權(quán)人在不毀損、變卦未成年子女享有物或權(quán)益性質(zhì)的前提下，有支配、利用財富獲取天然孳息或法定孳息的權(quán)益。但須以維護未成年子女的財富權(quán)益而為之。4.處分權(quán)。親權(quán)人行使處分權(quán)，各國法律限制較嚴厲。即處分行為須以子女的利益和需求為目的。否那么親權(quán)人無權(quán)處分。當親權(quán)人違背未成年子女利益實施處分行為時，該行為為無權(quán)代理行為，不發(fā)生法律效能，可依法裁判撤銷之。 關(guān)于親權(quán)的喪失、中止和消滅的問題。親權(quán)會因一定的緣由而喪失。當親權(quán)人濫用親權(quán)，違反法律原那么及規(guī)定時，可適用法律使其喪失。法定事由有：1.親權(quán)人對未成年子女實施犯罪行為，如虐待、遺棄、強奸等。2.教唆、誘惑子女犯罪，或與子女共同犯罪。3.損害未成年子女人身、財富權(quán)益。4.不履行親權(quán)義務達嚴重程度。5.濫用親權(quán)呵斥一定后果。6.親權(quán)人有顯著劣跡。 親權(quán)的移轉(zhuǎn)。即原親權(quán)人喪失親權(quán)，新親權(quán)人得到親權(quán)。其主要事由有：1.收養(yǎng)關(guān)系建立會發(fā)生移轉(zhuǎn)。2.父母雙方協(xié)議將一方的親權(quán)移轉(zhuǎn)給另一方行使，該方親權(quán)人的親權(quán)即喪失。3.親權(quán)人將親權(quán)移轉(zhuǎn)給社會救援機構(gòu)。 親權(quán)的中止是親權(quán)人因現(xiàn)實緣由或法律緣由不能行使親權(quán)時，依法宣告停頓其親權(quán)，當停頓親權(quán)的緣由消滅時，仍恢復其親權(quán)的制度。親權(quán)的中止須有法定緣由，它包括現(xiàn)實緣由和法律緣由?，F(xiàn)實緣由有：1.父母患重病。2.父母長期外出。法律