民法總論5 合伙

1、 民法總論2006年-2007年第一學(xué)期任課教師 宋剛第五章 合伙一、 概述二、合伙的主體地位三、合伙的分類四、合伙協(xié)議五、合伙的內(nèi)部與外部關(guān)系六、合伙的內(nèi)部關(guān)系七、合伙的出資與財(cái)產(chǎn)八、合伙的終止一、概述1、合伙的概念與特征 合伙的概念：合伙，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體為 了共同的經(jīng)濟(jì)目的，自愿簽訂合同，共同出資、經(jīng)營(yíng)，共 享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外負(fù)無限連帶責(zé)任的聯(lián)合體。 合伙由合伙合同與合伙組織兩個(gè)不可分割的部分構(gòu)成， 前者是對(duì)合伙人有約束力的內(nèi)部關(guān)系的體現(xiàn)，后者是全體 合伙人作為整體與第三人發(fā)生法律關(guān)系的外部形式。一、概述 合伙的特征：（1）合伙合同（口頭、書面）是合伙成立的基礎(chǔ)。（2）合

2、伙是一種獨(dú)立的聯(lián)合組織，具有團(tuán)體的屬性。（3）合伙是一種共同出資、共同經(jīng)營(yíng)的關(guān)系。（4）合伙是一種共同分享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)系。我國(guó)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；依最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見第47條的規(guī)定，當(dāng)事人之間沒有書面的合伙協(xié)議，但具備合伙的其他條件，有兩個(gè)以上無利害關(guān)系的人證明的口頭合伙協(xié)議或者有其他證據(jù)證明的，可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。一、概述2、合伙的歷史發(fā)展 合伙起源于家庭共有。早在遠(yuǎn)古的血緣家族里，由于人 們勞動(dòng)的必然聚合，人身關(guān)系上的互為約制，共有財(cái)產(chǎn) 不便分散，家族就有了共產(chǎn)合伙的一般特征。 公元前18世紀(jì)漢穆拉比法典第一次規(guī)定了合伙的原 則，即

3、“某人按合伙方式將銀子交給他人，則以后不論盈 虧，他們?cè)谏袂捌骄鶖偡帧保ǖ?9條）。 在羅馬共和時(shí)期，羅馬法就已對(duì)合伙作了極為詳盡的規(guī) 定，并把合伙分為同業(yè)合伙、臨時(shí)合伙、納稅合伙、共有 合伙、單項(xiàng)合伙等。一、概述 到了中世紀(jì)，在地中海沿岸的商業(yè)發(fā)達(dá)的城市里，出現(xiàn)了被稱為“柯曼達(dá)”式的有限合伙。在這種合伙關(guān)系中，有限合伙人僅負(fù)有限責(zé)任，團(tuán)體成員個(gè)人的責(zé)任與團(tuán)體責(zé)任被區(qū)別開來，成為法人制度的萌芽。 合伙企業(yè)與獨(dú)資企業(yè)、公司成為西方國(guó)家并駕齊驅(qū)的三大企業(yè)形態(tài)。西方各國(guó)民事立法對(duì)合伙都作了比較完備詳盡的規(guī)定。美國(guó)于1914年、1934年分別頒布了統(tǒng)一合伙法、統(tǒng)一有限合伙法。二、合伙的主體地位1、合伙

4、的主體地位問題：你認(rèn)為合伙是一個(gè)民事主體么？關(guān)于合伙主體地位的幾種觀點(diǎn)：（1）自然人民事活動(dòng)的一種形式（2）自然人具有民事主體資格：“非法人團(tuán)體說”、“準(zhǔn) 法人說”、“法人說” 。 關(guān)于“法人說”，此處向我們提出了一個(gè)問題： 合伙和法人的真正的區(qū)別在哪里？ 法人的本質(zhì)究竟是什么？ 二、合伙的主體地位2、對(duì)于合伙，我應(yīng)該從內(nèi)部和外部?jī)蓚€(gè)方面來進(jìn)行分析： 內(nèi)部：現(xiàn)代合伙已不再是一種單純的合同關(guān)系，它具有了 雙重屬性 一方面合伙是以合伙合同為基礎(chǔ)；沒有合伙合同就沒有合 伙組織。正由于合伙合同的存在，形成了合伙人內(nèi)部的 統(tǒng)一。另一方面合伙是合伙合同產(chǎn)生的結(jié)果。一般說來， 合伙一經(jīng)成立，就具有了團(tuán)體的屬

5、性，就能夠以統(tǒng)一體的 身份對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)。 外部：合伙的契約性，僅是構(gòu)成合伙人內(nèi)部的凝聚作用的 手段，充其量只能稱其為淺層次的目的。而更深層次的目 的在于通過內(nèi)部的凝聚形式，共同對(duì)外發(fā)生法律關(guān)系，以 聚合后的組織體對(duì)外活動(dòng)或?qū)沟谌恕?二、合伙的主體地位 3、 合伙主體地位的幾個(gè)表現(xiàn)方面：（1）現(xiàn)代合伙已不再是一種單純的合同關(guān)系，而是具有了 團(tuán)體的屬性。 （2）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任不是社會(huì)組織取得民事主體資 格的決定性條件。（3）合伙能否取得民事主體資格取決于其在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活 中的地位與作用。二、合伙的主體地位（1）團(tuán)體性：合伙人格的相對(duì)獨(dú)立性。 近現(xiàn)代各國(guó)民法包括我國(guó)民法普遍允許合伙可以

6、擁有自己的字號(hào)，并以字號(hào)的名義參與民事活動(dòng)和訴訟活動(dòng)。合伙財(cái)產(chǎn)的相對(duì)獨(dú)立性。 我國(guó)民法通則規(guī)定：“合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由臺(tái)伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有?！倍?、合伙的主體地位合伙利益的相對(duì)獨(dú)立性。 合伙的整體利益，不同于合伙人的個(gè)人利益合伙民事責(zé)任的相對(duì)獨(dú)立性。 即”補(bǔ)充“責(zé)任： 臺(tái)灣地區(qū)“民法”第681條規(guī)定：“合伙財(cái)產(chǎn)不足清償合伙之債務(wù)時(shí)，各合伙人對(duì)于不足之額連帶負(fù)清償之責(zé)。”二、合伙的主體地位（2）獨(dú)立責(zé)任與民事主體的關(guān)系 由于合伙的責(zé)任最終是由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因此就提出了這樣的問題： 最后承擔(dān)責(zé)任者是否是決定民事主體地位的依據(jù)？ 從本質(zhì)上說，某種社會(huì)組織是否

7、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，是統(tǒng)治階級(jí)從促成交易和保護(hù)交易安全兩個(gè)方面考慮，而由法律規(guī)定的結(jié)果。 直到現(xiàn)在，大陸法系的某些國(guó)家的立法仍然承認(rèn)無限公司和兩合公司的法人地位，規(guī)定法人的責(zé)任不限于有限責(zé)任。（3）合伙發(fā)揮的特定作用，是其成為一類主體的重要依據(jù)。 二、合伙的主體地位思考：那么，合伙有什么優(yōu)點(diǎn)呢 ？ 其存在現(xiàn)實(shí)需求在哪里？ 合伙組織一般規(guī)模較小，比法人簡(jiǎn)單。 合伙人之間具有比法人成員之間更為緊密的人際聯(lián)系，信 任度高，便于民主管理。 合伙的設(shè)立與解散比法人簡(jiǎn)潔，經(jīng)營(yíng)靈活，應(yīng)變能力強(qiáng)。 合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，使其有較強(qiáng)的商業(yè) 信譽(yù)。 二、合伙的主體地位4、合伙與法人的區(qū)別 既然認(rèn)為合

8、伙是民事主體，那么在主體層面看，法人與 合伙有何差異？ （1）財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不同。 合伙財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有，它只具有相對(duì)的獨(dú)立性，在本質(zhì)上仍是個(gè)人財(cái)產(chǎn)；而法人財(cái)產(chǎn)一般歸法人所有，它具有完全的獨(dú)立性，法人財(cái)產(chǎn)與法人成員個(gè)人財(cái)產(chǎn)截然分開 合伙財(cái)產(chǎn)的所有者是多個(gè)合伙人，而法人的所有者是法人。二、合伙的主體地位 （2）財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同。 合伙財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時(shí)， 合伙人以自己所有的財(cái)產(chǎn)對(duì)合隊(duì)債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任； 法人能獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任，法人的成員對(duì)法人的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任， 以其出資額對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。 （3）經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方式不同。 合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，一般由合伙人共同決定，共同經(jīng)營(yíng)，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)

9、利，合伙負(fù)責(zé)人也只屬于合伙人的代理人。 二、合伙的主體地位 而法人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)則由法人機(jī)關(guān)決定，一般不需法人成員共同決定和共同經(jīng)營(yíng)。（請(qǐng)注意：法人機(jī)關(guān)的代表說與代理說）（4）成立的條件不同。 合伙人按合伙合同成立，自行協(xié)商出資額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)等 ； 法人是依照專門法律，程序和條件嚴(yán)格。 二、合伙的主體地位5、 作為團(tuán)體的合伙與作為法律關(guān)系的合伙 是否所有的合伙都可以作為主體呢？ 賦予合伙以民事主體資格，并不意味著所有的合伙都可 以取得民事主體資格。 一般而言，合伙要取得民事主體資格必須 ：（1）由兩個(gè)以上的公民或法人按照協(xié)議組成，且參加合伙 的人應(yīng)共同經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。（

10、2）合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入 伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議； 二、合伙的主體地位（3）合伙財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸合伙人共同共有，由合伙人統(tǒng)一管理 和使用，共同共有的財(cái)產(chǎn)一般應(yīng)與其經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)。（4）合伙組織一般應(yīng)主要從事盈利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（5）必須有健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。（6）合伙組織應(yīng)有自己的字號(hào)、負(fù)責(zé)人和場(chǎng)所，并以字號(hào)的 名義對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)。在民事訴訟中以依法核準(zhǔn)登記 的字號(hào)為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人， 合伙負(fù)責(zé)人的訴訟行為，對(duì)全體合伙人發(fā)生法律效力。（7）要符合法定程序，即要經(jīng)當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T核準(zhǔn)登 記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 總之，我國(guó)頒布的合伙企業(yè)法，已

11、經(jīng)把合伙中從事經(jīng)營(yíng) 性質(zhì)的、團(tuán)體性明顯的合伙作為了民事主體。三、合伙的分類1、民事合伙與商事合伙 以從事商事活動(dòng)為目的而設(shè)立的合伙為商事合伙，一般 都被確認(rèn)為商事主體。 一般而言，商事合伙都是主體，且適用商法，民事合伙 適用民法。2、普通合伙與隱名合伙 這個(gè)分類是大陸法系國(guó)家的分類。 普通合伙是指具備合伙一般特征的合伙。 隱名合伙是指當(dāng)事人一方（隱名合伙人）對(duì)他方（出名 營(yíng)業(yè)人）進(jìn)行投資，分享利益，但不參加執(zhí)行業(yè)務(wù)，并 僅以出資為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙。三、合伙的分類特點(diǎn)：（1）隱名合伙人的出資，歸于出名營(yíng)業(yè)人所有。（2）出名營(yíng)業(yè)人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，隱名合伙人 僅以自己的出資對(duì)其負(fù)有限責(zé)

12、任。（3）隱名合伙人不是權(quán)利主體，所以隱名合伙人死亡，不 會(huì)影響合伙人營(yíng)業(yè)的繼續(xù)進(jìn)行。（4）隱名合伙人一般不能推行合伙業(yè)務(wù)，沒有表決權(quán)，不 能作為合伙的當(dāng)然代理人，無權(quán)干涉合伙的終止者。（5）普通合伙的各合伙人對(duì)第三人都是權(quán)利主體；而在隱 名合伙卻不是。三、合伙的分類問題：隱名合伙人只負(fù)出資義務(wù)，不參與合伙經(jīng)營(yíng)，似乎是 借貸關(guān)系。 你如何理解這個(gè)問題？ 回答：隱名合伙完全不同于借貸關(guān)系： （1）在借貸關(guān)系中, 出借人收取的是利息；而在隱名合伙 中，隱名合伙人分配的是利潤(rùn)。 （2）隱名合伙人以其出資額承擔(dān)合伙債務(wù)；而借貸關(guān)系的 出借人則無此風(fēng)險(xiǎn)。 三、合伙的分類3、一般合伙與有限合伙 在英美法系

13、國(guó)家，通常把合伙分為一般合伙和有限合伙。 一般合伙是指作為所有人的二人或多人為經(jīng)營(yíng)某一營(yíng)利 性商事企業(yè)而組成的一種聯(lián)合體。特點(diǎn)：（1）有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一 名有限合伙人組成的合伙。在有限合伙中，普 通合伙人負(fù)責(zé)合伙業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)，并對(duì)合伙債務(wù) 負(fù)無限責(zé)任， （2）有限合伙人則不參與合伙業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)，也不能 以其行為控制商號(hào)或撤回其所出資本，對(duì)合伙 債務(wù)僅負(fù)有限責(zé)任。中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法（1997年2月23日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過 2006年8月27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議修訂） 對(duì)有限合伙的規(guī)定：第二條 本法所稱合伙企業(yè)，是

14、指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 四、合伙協(xié)議 合伙成立的基礎(chǔ)合伙協(xié)議 思考：協(xié)議的內(nèi)容是書面還是口頭？ 如果簽訂了合伙協(xié)議，不履行如何辦？ 依我國(guó)民法通則第31條的規(guī)定：“合伙應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議。” 依最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通

15、則若干問題的意見第47條的規(guī)定：“當(dāng)事人之間沒有 書面合伙協(xié)議，但具備合伙的其他條件，有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明的口頭合伙協(xié)議或者有其他證據(jù)證明的，可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)1、出資的形式：思考：哪些東西可以作為合伙人的出資？ 勞務(wù)可以出資么？ 所有權(quán)可以出資么？ 使用權(quán)可以出資么？出資形式：我國(guó)原合伙企業(yè)法第11條的規(guī)定，合伙人的 出資，可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn) 權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。注意：合伙人對(duì)于自己用于繳納出資的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng) 當(dāng)擁有合法的處分權(quán)；合伙人不得將自己無權(quán)處分的 財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)用于繳納出資。 五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)2、非貨幣的出資 非貨

16、幣的出資，有什么問題需要注意？ 一般說來，合伙協(xié)議規(guī)定按照出資分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損 的，需要對(duì)非貨幣出資評(píng)估作價(jià)。 評(píng)估作價(jià)的方法有兩種： 一是自行評(píng)估，也就是由全體合伙人協(xié)商定價(jià)； 二是委托評(píng)估 。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)3、實(shí)物出資問題：?jiǎn)枺耗阌X得實(shí)物出資究竟是否需要進(jìn)行所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓？ 進(jìn)一步的，請(qǐng)思考： 作為企業(yè)的出資人，哪些企業(yè)形 態(tài)必須要求所有權(quán)出資？ 或者所有權(quán)出資的意義何 在？實(shí)物出資有兩種情形：一是轉(zhuǎn)移所有權(quán)，二是不轉(zhuǎn)移所有權(quán)（而只提供使用權(quán)或者使用權(quán)加收益權(quán)）以上兩種出資形態(tài)都是有效的。問： 它們有何法律效果上的區(qū)別？五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)第一，對(duì)于轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)，合伙

17、企業(yè)有權(quán)處分，而對(duì)于 不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)，合伙企業(yè)只有使用、收益的權(quán) 利而沒有處分權(quán)。第二，實(shí)物財(cái)產(chǎn)在轉(zhuǎn)移所有權(quán)時(shí)的評(píng)估價(jià)格高于僅僅轉(zhuǎn)移使 用權(quán)時(shí)的評(píng)估價(jià)格。第三，轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由合伙企業(yè)承 擔(dān)，未轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)以外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由物之 所有人承擔(dān)。例如，合伙人僅以房屋使用權(quán)出資的， 該房屋因意外火災(zāi)事故焚毀時(shí)，合伙企業(yè)不對(duì)出資人 負(fù)賠償責(zé)任。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)4、其他出資方式的問題（1）債權(quán)、股權(quán)出資的問題：能否以之出資？ 如果可以， 會(huì)有什么問題？（2）勞務(wù)是否可以出資？ 如果可以，會(huì)有何問題？ 債權(quán)、股權(quán)：解釋上應(yīng)認(rèn)為它們屬于“其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利”的范圍，原則上應(yīng)

18、予允許。但在實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)考慮到這些權(quán)利可能存在的不確定性問題即債權(quán)能否順利實(shí)現(xiàn)、 股權(quán)的價(jià)值可能不斷變化。 五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)勞務(wù)出資：所謂勞務(wù)出資，是指出資人以自己未來付出的能 夠給合伙企業(yè)帶來利益的勞動(dòng)技能，或者是自己 已經(jīng)付出并確實(shí)給合伙企業(yè)帶來利益的勞動(dòng)貢獻(xiàn)， 作為出資。勞務(wù)出資問題：經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙人也可以用勞 務(wù)出資，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。 五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)5、出資義務(wù)的履行： 合伙企業(yè)法第12條第2款規(guī)定，各合伙人按照合伙協(xié)議實(shí)際繳付的出資，為對(duì)合伙企業(yè)的出資。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)6、合伙財(cái)產(chǎn) 合伙財(cái)產(chǎn)是為經(jīng)營(yíng)合伙事務(wù)所集合的各種財(cái)產(chǎn)的

19、總稱。（1）合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成： 合伙財(cái)產(chǎn)從來源考察，包括哪幾類？ 合伙財(cái)產(chǎn)由兩個(gè)部分構(gòu)成： 合伙人作為出資投入的財(cái)產(chǎn)和合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)。（2）合伙財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬 合伙財(cái)產(chǎn)屬于合伙人的共有財(cái)產(chǎn)，因此合伙人都是財(cái) 產(chǎn)的所有者，即共同所有者。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)共有分為按分共有和共同共有： 按份共有與共同共有重要區(qū)別之一就是在共有關(guān)系存續(xù)期間，共同共有人無權(quán)單方面要求分割共有財(cái)產(chǎn)，而按份共有人則有權(quán)單方面要求分割共有財(cái)產(chǎn)，不受其他共有人的制約。 合伙財(cái)產(chǎn)屬于共同共有。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)（3）合伙財(cái)產(chǎn)的保全 合伙財(cái)產(chǎn)分割之禁止。 共同共有關(guān)系，是在特定情況下產(chǎn)生，因此在合伙關(guān) 系存續(xù)的

20、前提下不得請(qǐng)求分割。 合伙人在合伙清算之前，除依合伙協(xié)議的約定或全體 合伙人直協(xié)調(diào)同意之外，不得請(qǐng)求分割合伙財(cái)產(chǎn)。 占有、使用權(quán)的限制。 合伙人對(duì)其出資的財(cái)產(chǎn)無權(quán)為合伙目的以外的其他目 的占有或使用。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓的限制 注意：此處是”份額“ 一詞，因?yàn)楣餐灿械呢?cái)產(chǎn)沒有分割 之前，只是潛在的份額，不是對(duì)于某項(xiàng)具體財(cái)產(chǎn)的 所有權(quán)。 我國(guó)合伙企業(yè)法第22條規(guī)定：“合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn) 份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利?！眰鶛?quán)人抵銷權(quán)行使的限制。 在合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙的債務(wù)人不得主張以其對(duì)于某一 合伙人的債權(quán)行使抵銷權(quán)。 五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)7、合伙債

21、務(wù) 合伙債務(wù)的概念：合伙債務(wù)，是指于合伙關(guān)系存續(xù)期 間，合伙以其字號(hào)或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā) 生民事法律關(guān)系中所承擔(dān)的債務(wù)。 (1)合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任： 我國(guó)民法通則第35條規(guī)定：“合伙的債務(wù)，由合伙人 按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償 責(zé)任?！?五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn) 合伙人首先以合伙的共有財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人承擔(dān)合伙債務(wù)，當(dāng)合伙的共有財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時(shí)，合伙人才以自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 因此，合伙人對(duì)合伙債務(wù)所負(fù)的連帶責(zé)任具有補(bǔ)充主義的性質(zhì)。五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)(2)合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 我國(guó)民法通則第35條第2款規(guī)定：“合伙人對(duì)合伙的債

22、務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。” 所謂合伙人的連帶責(zé)任，是指每一個(gè)合伙人均負(fù)有清償全部合伙債務(wù)的義務(wù)，合伙的債權(quán)人有權(quán)向任何一個(gè)、幾個(gè)或全體合伙人提出履行債務(wù)的請(qǐng)求，當(dāng)某個(gè)合伙人履行了此項(xiàng)義務(wù)后，該合伙人有權(quán)要求其他負(fù)有連帶責(zé)任的合伙人履行了此項(xiàng)義務(wù)后，該合伙人有權(quán)要求其他負(fù)有連帶責(zé)任的合伙人償付其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。 五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)（3）合伙債務(wù)的雙重優(yōu)先原則 當(dāng)合伙的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)，追及到合伙人，與合伙人個(gè)人的債權(quán)人發(fā)生利益沖突。則對(duì)于合伙人個(gè)人的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，合伙債權(quán)人和合伙人的債權(quán)人利益如何平衡？合伙合伙人丁

23、合伙人甲合伙的債務(wù)人合伙的債權(quán)人丁之債權(quán)人121五、合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn) 雙重優(yōu)先原則首先，合伙人的共有財(cái)產(chǎn)首先應(yīng)用于償還合伙債務(wù)，償還之 后若有剩余共有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)根據(jù)合伙人享有的份額進(jìn) 行分割，再分別用于清償合伙人的個(gè)人債務(wù)；反之，合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)首先應(yīng)用于償還個(gè)人債務(wù)，償還個(gè) 人債務(wù)之后若有剩余的再用以償還合伙債務(wù)。 六、合伙內(nèi)部關(guān)系1、合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的決策、執(zhí)行與監(jiān)督（1）合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的決策 共同決定 一人一票民法通則第34條規(guī)定：“個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定?！焙匣锲髽I(yè)法第29條規(guī)定：“合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí)，除本法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定

24、外，經(jīng)全體合伙人決定可以實(shí)行一人一票的表決辦法?！?六、合伙內(nèi)部關(guān)系（2）合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的執(zhí)行 共同執(zhí)行 合伙人全體可以指定一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù) 我國(guó)合伙企業(yè)法第25條規(guī)定：“各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)?！?注意：對(duì)于和合伙進(jìn)行民事活動(dòng)的第三人來說，任何一個(gè)合法人都是合伙及其他合伙人的代理人，除非與之進(jìn)行民事活動(dòng)的第三人知道該合伙人無此項(xiàng)權(quán)力，或不知道或不認(rèn)為該人是合伙人。 六、合伙內(nèi)部關(guān)系（3）合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的監(jiān)督 如果部分合伙人負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)，其他合伙人不直接參

25、與管理，有可能發(fā)生侵害他們權(quán)利的行為，則如何平衡參與管理和不參與管理的合伙人之間的利益？ 根據(jù)我國(guó)民法通則第34條和合伙企業(yè)法第26條的規(guī)定，不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人。監(jiān)督的方式主要有隨時(shí)檢查執(zhí)行情況、了解財(cái)產(chǎn)使用和管理狀況。 六、合伙內(nèi)部關(guān)系2、合伙內(nèi)部的損益分配（1）損益的含義（2）合伙人的損益分配，在合伙人有約定時(shí)，從其約定； 合伙人僅就利益或僅就損失約定分配比例的，視為損 益共用的分配比例。七、入伙與退伙 1、入伙（1）入伙的概念： 入伙，是指合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙 人資格的行為。（2）入伙的要件： 書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定 的

26、，須經(jīng)全體合伙人同意，未經(jīng)全體合伙人同意的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效。七、入伙與退伙（3）入伙的效力 入伙對(duì)于加入前的合伙的債務(wù)是否承擔(dān)？ 入伙的效力主要有： 取得合伙人的資格，新合伙人與原合伙人享有同等權(quán) 利，承擔(dān)同等責(zé)任，按約定或出資比例獲取盈余的負(fù) 擔(dān)虧損。 新合伙人應(yīng)與其他合伙人一起對(duì)合伙原有的債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任。七、入伙與退伙2、退伙 根據(jù)退伙的原因不同，退伙可分為： 聲明退伙 法定退伙 除名 所謂聲明退伙也稱任意退伙，是指出于合伙人自己的意思而退伙。 七、入伙與退伙聲明退伙依據(jù)是否有約定的經(jīng)營(yíng)期限分兩種情形我國(guó)合伙企業(yè)法第46條規(guī)定： 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的，有下列情形之一時(shí)，

27、合伙人可以退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（3）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。我國(guó)合伙企業(yè)法第47條規(guī)定:合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。七、入伙與退伙 法定退伙 也稱非任意退伙，是指并非基于合伙人本人的意思，而 是根據(jù)法律規(guī)定的條件退伙。 我國(guó)合伙企業(yè)法第49條規(guī)定： “合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：（一）死亡或者被依法宣告死亡；（二）被依法宣告為無民事行為能力人；（三）個(gè)人喪失償債能力；（四）被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。”此種退伙以實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日?！逼?、入伙與退伙 除名 除名，是指基于法定原因或合伙合同約定原因開除某一 或某些合伙人的情形。 依我國(guó)合伙企業(yè)法第50條規(guī)定，合伙人有下列情形 之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決定將其除名： （1）未履行出現(xiàn)資義務(wù)； （2）因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失； （3）執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行； （4）合伙協(xié)議約定的其他事由。 七、入伙與退伙3、退伙的效力（1）對(duì)退