刑法備考精要

1、刑法備考精要定罪時(shí)：（1）犯罪的主觀心態(tài)（2）一罪還是數(shù)罪，是否需要數(shù)罪并罰（3）犯罪形態(tài)：各人是否相同（4）是否共同犯罪，或者僅就某部分犯罪成立共同犯罪量刑時(shí)：（1）是否有特殊身份一一年齡、國家（機(jī)關(guān)）工作人員、婦女等；（2）如果有未完成形態(tài)，應(yīng)當(dāng)怎樣量刑；（3）如果是共同犯罪，是否區(qū)分主犯、從犯、是否首要分子；（4）有無自首、立功、累犯、緩刑等量刑情節(jié)。二、犯罪主觀方面犯罪主觀方面包括罪過、目的與動機(jī)。（一）罪過：對罪過應(yīng)從認(rèn)識因素與意志因素兩方面理解，區(qū)分故意、過失還是意 外事件，要采取三步走的辦法：行為人有沒有認(rèn)識到危害結(jié)果可能發(fā)生？他該不該認(rèn)識到？（有無認(rèn)識義務(wù)）他想不想讓結(jié)果發(fā)生？

2、把握這三點(diǎn)，就能比較深入地掌握罪過的分類與特征。直 接故意、間接故意、疏忽大意的過失、過于自信的過失、意外事件之區(qū)別：直接故意：認(rèn)識到了，追求結(jié)果的發(fā)生；間接故意：認(rèn)識到了，但放任結(jié)果的發(fā)生； 疏忽大意：沒有認(rèn)識到，但應(yīng)該認(rèn)識到；過于自信：認(rèn)識到了，但并不想讓結(jié)果發(fā)生。所 以：（1）如果都認(rèn)識到危害結(jié)果，且都不反對結(jié)果發(fā)生，直接追求的就是直接故意， 放任的就是間接故意；（2）認(rèn)識到危害結(jié)果了，如果不想讓結(jié)果發(fā)生，就是過于自信；（3）都沒有認(rèn)識到的，如果能夠預(yù)見，就是疏忽大意，否則是意外事件。注意認(rèn) 識錯誤時(shí)：如果誤把甲當(dāng)乙殺掉，仍然是直接故意，犯罪既遂。其道理如同偷米時(shí)把面偷回 來了。這在理論

3、上稱為法定符合說。判斷能否預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)：不能以一般人的標(biāo)準(zhǔn)來判斷，也不能以事后標(biāo)準(zhǔn)來判斷。 應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為本身的危險(xiǎn)程度、行為的客觀環(huán)境以及行為人的知能水平，判斷行為人在當(dāng)時(shí) 的環(huán)境下能否預(yù)見結(jié)果的發(fā)生。（二）目的與動機(jī)：目的與動機(jī)一般不影響定罪，但對量 刑有一定影響。個(gè)別情況下，目的也會影響定罪。如賭博、收買婦女、偷竊、綁架兒童、非 法拘禁等。注意這些“個(gè)別情況”。（三）刑法上的認(rèn)識錯誤。認(rèn)識錯誤包括對法律的認(rèn)識錯誤和對犯罪構(gòu)成事實(shí)的 認(rèn)識錯誤。法律認(rèn)識錯誤：無論怎么錯，都不影響定罪與量刑。按照法律的實(shí)際規(guī)定定罪處 罰即可。對犯罪構(gòu)成事實(shí)的認(rèn)識錯誤。這種錯誤包括對犯罪對象、手段、行為性質(zhì)和因果

4、關(guān)系的認(rèn)識錯誤。會影響定罪量刑。處理原則是主客觀相統(tǒng)一原則：即如果你本來想犯罪， 由于認(rèn)識錯誤，犯罪不成的，定犯罪未遂，如果你本來不想犯罪，由于認(rèn)識錯誤，造成危害 結(jié)果的，不成立故意犯罪，有過失的，定過失犯罪，無過失的，定意外事件。如果想犯此罪，結(jié)果犯了彼罪的，也是按主客觀相一致定罪。注意區(qū)分抽象的事實(shí)認(rèn)識錯誤和具體的事實(shí) 認(rèn)識錯誤：關(guān)鍵在于行為人認(rèn)識的事實(shí)和實(shí)際發(fā)生的事實(shí)是否超出同一犯罪構(gòu)成的范圍。其 處理原則仍是主客觀相統(tǒng)一原則。具體分類：想偷槍，偷了普通財(cái)物的；以白糖當(dāng)砒霜的、 以砒霜當(dāng)白糖的（犯罪手段）；把人當(dāng)熊“獵捕”的，把熊當(dāng)人殺死的的（犯罪對象）等。 處理原則都一樣。注意認(rèn)為鹽水

5、會毒死人而故意用鹽水毒人的和迷信犯都不構(gòu)成犯罪。此 時(shí)，行為人對行為手段并無認(rèn)識錯誤。注意：其實(shí)發(fā)生認(rèn)識錯誤時(shí)，主客觀不可能統(tǒng)一。 真實(shí)的做法是：“主客觀相統(tǒng)一，偏重主觀”。對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤：首先掌握因果關(guān)系的認(rèn)定：因果關(guān)系的問題比較復(fù)雜， 學(xué)說上爭議較多。簡單掌握如果A行為和B行為之間具有引起和被引起的關(guān)系，二者就有因 果關(guān)系即可。要明確有因果關(guān)系和有刑事責(zé)任是兩個(gè)概念。注意因果關(guān)系的中斷，只有介入 行為獨(dú)立、完整地引起了危害結(jié)果發(fā)生的，才構(gòu)成因果關(guān)系的中斷。對因果關(guān)系具體樣態(tài) 的認(rèn)識錯誤通常不影響犯罪的成立。簡單說就是：如果你因我的行為而死，但死法和我想的 不同，那我仍然要承擔(dān)犯罪既遂

6、的責(zé)任。如本欲淹死他人，但井里沒水，他人被摔死的。三、共同犯罪（一）共犯的分類我國的共犯的分類是結(jié)合了兩種標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)果：主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。教唆犯可能同時(shí)是主犯、從犯，但不可能是脅從犯。根據(jù)西方國家的分類，共犯分為兩類：正犯和共犯。實(shí)行犯被稱為正犯，其他人 被稱為（狹義的）共犯。行為人利用無責(zé)任能力人包括未達(dá)到刑事責(zé)任年齡人的行為、無辜 者、不知情者的行為來實(shí)行犯罪的被稱為間接正犯。（二）共同犯罪的成立共同犯罪的成立。這是考查重點(diǎn)。其核心就是刑法第25條：“共同犯罪是指二人 以上共同故意犯罪”，各種考題都是在考察這10個(gè)字。它要求：（1）必須二人（可以是單位）以上一一這二人必須都能為該行

7、為承擔(dān)刑事責(zé)任。（2）必須有共同犯罪故意一一共同是對犯同一罪有意思聯(lián)絡(luò)。（3）必須有共同犯罪行為一一“共同”不是“相同”不構(gòu)成共同犯罪的幾種情況：（1）過失共同造成同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同犯罪。但根據(jù)2000年最高法院關(guān) 于審理交通肇事刑事案件的解釋第5條第2款的規(guī)定，交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動車輛 所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇 事罪的共犯論處。這是一個(gè)例外規(guī)定。（2）故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。（3）間接正犯與被利用者不構(gòu)成共同犯罪。因?yàn)殡p方?jīng)]有共同故意。（4）教唆者教唆不能為該行為負(fù)刑事責(zé)任的人犯罪時(shí)，二人不成立共同犯

8、罪。因 為主體不合格。例如教唆15歲的人盜竊的。（5）事先無通謀的窩藏、包庇行為，窩贓、銷贓行為不以共同犯罪論處。（6）“實(shí)行（犯）過限”行為不構(gòu)成共同犯罪。“實(shí)行過限”行為是指在共同犯 罪過程中，某些共同犯罪人實(shí)施超出共同犯罪故意范圍的犯罪行為。僅就共同犯罪人所實(shí)施 的性質(zhì)相同的部分（或重合部分）成立共同犯罪。（7）同時(shí)犯不構(gòu)成共同犯罪。（8）片面共犯不構(gòu)成共同犯罪。片面共犯，指對他人犯罪行為暗中進(jìn)行幫助的行為。（9）先后實(shí)施的相關(guān)故意犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的，不成立共同犯罪。共犯的刑事責(zé)任應(yīng)注意的問題：（1）對于首要分子的定罪、量刑不以其實(shí)行行為為限；（2）脅從犯是被脅迫參加犯罪的，不

9、包括被誘騙和被強(qiáng)制的情形。（3）對從犯、脅從犯、教唆犯的處罰是從輕還是從重的參照物不是對主犯的處罰， 而是依據(jù)他們各自的犯罪情節(jié)。對從犯、脅從犯是必減原則。對于教唆犯，則是一種必須從 重，一種可以從輕或減輕。注意2005年輔導(dǎo)用書中在“共同犯罪”中增加了 “共同犯罪的特殊問題”，包括 “共同犯罪與身份”、“共同犯罪的認(rèn)識錯誤”、“共同犯罪與犯罪形態(tài)”。共犯的犯罪形態(tài)：這是一個(gè)比較復(fù)雜的問題。認(rèn)定共犯的犯罪形態(tài)應(yīng)當(dāng)掌握以 下幾點(diǎn)：（1）共犯的犯罪行為是一個(gè)整體，無論某共犯實(shí)際實(shí)施的是犯罪的實(shí)行行為還是 預(yù)備行為，其犯罪階段都取決于整個(gè)犯罪實(shí)際到達(dá)的階段。（2）如果只有部分共犯主動停止犯罪的，這些

10、主動停止犯罪的人只有有效阻止了 其他共犯人繼續(xù)犯罪或防止犯罪既遂結(jié)果發(fā)生，才成立犯罪中止。如果這些共犯沒能阻止整 個(gè)犯罪的繼續(xù)進(jìn)行，則不能成立犯罪中止。（3）共犯的中止只及于自己。其他人或成立預(yù)備或成立未遂。（4）不存在部分共犯人中止，部分共犯人既遂的犯罪形態(tài)。因?yàn)楣卜敢闪⒅兄?必須有效阻止整個(gè)犯罪既遂。如果整個(gè)犯罪既遂了，這些主動停止的共犯也不可能成立犯罪 中止。四、刑罰的體系不多講，給大家一個(gè)比較表。大家在復(fù)習(xí)中要自己制作這種小表。管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的區(qū)別 管制拘役有期徒刑無期徒刑 期限3 個(gè)月以上2年以下，數(shù)罪并罰最高不超過3年1個(gè)月以上6個(gè)月以下，數(shù)罪并罰最高不超過1 年

11、6個(gè)月以上15年以下，數(shù)罪并罰最高不超過20年終身（以后根據(jù)條件可能獲得減刑、假釋） 執(zhí)行機(jī)關(guān)公安機(jī)關(guān)公安機(jī)關(guān)監(jiān)獄，剩余刑期在1年以下的，由看守所代為執(zhí)行監(jiān)獄是否關(guān)押 否關(guān)押，每月可以回家12天 關(guān)押關(guān)押 待遇同工同酬參加勞動的，酌量發(fā)給報(bào)酬 無償參加 勞動 無償參加勞動 執(zhí)行前羈押的折抵一日折抵兩日一日折抵一日一日折抵一日不折抵 對 構(gòu)成累犯有無影響無無有有是否適用假釋制度否否是是最低實(shí)行執(zhí)行刑期無無不少于 原判刑期的1/2不少于10年說明：適用假釋制度的不包括不得假釋的情形。死刑（1）犯罪的時(shí)候不滿18周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女不適用死刑，也不能適 用死緩。兩種主體采用的標(biāo)準(zhǔn)不同。對不滿18歲的人是以犯罪的時(shí)候?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，對懷孕的婦女， 是以審判的時(shí)候?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)?！皩徟械臅r(shí)候”包括從羈押到執(zhí)行的整個(gè)刑事訴訟過程，不僅僅是 法院審理期間。“懷孕的婦女”還包括被實(shí)施人工流產(chǎn)的婦女。懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈 押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實(shí)被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時(shí)候懷孕的婦 女”，不適用死刑。（2）死刑緩期執(zhí)行不是獨(dú)立的刑種，是死刑的執(zhí)行方式。死緩的法律后果有3種 可能：一是執(zhí)行死刑：在2年緩期執(zhí)行期間故意犯罪的，執(zhí)行死刑，