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文檔簡介
1、 PAGE 公務(wù)員考前輔導(dǎo)提綱(法律部分)第一章 法的基本理論一、法與法律(概念、特征和作用)法律有狹義和廣義之分。 狹義的法律專指(僅指)最高國家權(quán)力機關(guān)制定的規(guī)范性文件。 廣義的法律等于法,泛指一個國家所有的具有法的效力的規(guī)范性文件。法律淵源:法律的具體表現(xiàn)形式。1憲法(全國人民代表大會通過)2法律(全國人大和人大常委會制定)3行政法規(guī)和規(guī)章(國務(wù)院制定行政法規(guī),國務(wù)院各部委局制定行政規(guī)章)4地方性法規(guī)和規(guī)章(省級地方權(quán)力機關(guān)制定地方性法規(guī),省級地方國家行政機關(guān)制定地方性規(guī)章) 5自治條例和單行條例(民族自治地方)6特別行政區(qū)法律和法規(guī)7經(jīng)濟特區(qū)制定的法規(guī)8國際法法律體系:一國全部的現(xiàn)行法
2、律規(guī)范按照一定標(biāo)準(zhǔn)(調(diào)整對象和調(diào)整方法)劃分為各種法律部門,并由這些部門組成的、互相協(xié)調(diào)一致的統(tǒng)一整體。 1憲法2行政法3民商法4婚姻家庭法5經(jīng)濟法6勞動與社會保障法7刑法8訴訟法法的特征: 1由國家制定或認(rèn)可 2通過規(guī)定權(quán)利和義務(wù)來調(diào)整人們之間的關(guān)系 3由國家強制力保證實施 4具有普遍約束力 5行為規(guī)范法的作用:(一)法的規(guī)范作用 指引;評價;預(yù)測;教育;強制(二)法的社會作用 政治;經(jīng)濟;精神文明;改革開放防止和克服兩種錯誤傾向: 法律無用論 法律萬能論二、我國社會主義法和社會主義道德與共產(chǎn)黨政策(一)我國社會主義法和社會主義道德 相同點:經(jīng)濟基礎(chǔ) 思想理論基礎(chǔ) 階級本質(zhì) 歷史使命許多基本
3、原則和內(nèi)容 不同點:產(chǎn)生的歷史條件 表現(xiàn)的形式 調(diào)整的社會關(guān)系 實施的方式 發(fā)展前途相互作用: 后者是維護前者的重要精神力量;前者是進行后者教育、傳播后者的重要手段。(二)我國社會主義法和共產(chǎn)黨政策 相同點:經(jīng)濟基礎(chǔ) 階級本質(zhì) 指導(dǎo)思想 歷史使命 行為規(guī)范 不同點:制定主體 實施方式 表現(xiàn)形式 穩(wěn)定性程度 調(diào)整范圍 相互作用:后者對前者起著指導(dǎo)作用;前者對后者起著促進作用。三、我國社會主義法的創(chuàng)制和實施(一)我國社會主義法的創(chuàng)制國家專門機關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序制定或認(rèn)可、修改、廢除、法律的專門活動。法定權(quán)限(前已述及,見第一個問題中的法律淵源括號中的說明) 法定程序:立法議案的提出 議案列入
4、議程 法律草案的審議和討論 法律的通過 法律的公布(二)我國社會主義法的實施 兩大基本方式:法的適用(司法和執(zhí)法) 法的遵守(守法) 法的適用總的要求:正確、合法、及時法的適用基本原則:以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩 在適用法律上一律平等 依法獨立行使職權(quán) 法的適用范圍:地域范圍(域內(nèi)效力是絕對的,域外效力是相對的) 對人的范圍(我國公民、外國人)時間范圍(生效、失效、溯及力(從舊兼從輕) 守法的主體包括:國家機關(guān)、政黨、武裝力量、社會團體、個人 違法的構(gòu)成要件: 違法的客體違法的客觀方面主觀的故意或過失主體達到責(zé)任年齡和具有責(zé)任能力法律責(zé)任的種類:違憲責(zé)任、行政責(zé)任、民事責(zé)任、刑事責(zé)任四、法律關(guān)
5、系法律關(guān)系的構(gòu)成要素(三要素):1法律關(guān)系的主體: 自然人 法人 其他組織2法律關(guān)系的客體: 物行為精神財富各種人身權(quán)益注意:在現(xiàn)代文明社會,人不可以成為法律關(guān)系的客體。3法律關(guān)系的內(nèi)容:法律關(guān)系的主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止:這里要講的是能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和終止的法律事實。它包括:1事件:客觀性的法律事實。2行為:包括合法行為和違法行為。注意:一個法律關(guān)系可能是由數(shù)個法律事實引起的,一個法律事實也可能產(chǎn)生數(shù)個法律關(guān)系。第二章 憲 法一、憲法的特征 1 內(nèi)容與普通法不同2 法律地位和效力是最高的3 有特別的制定和修改程序二、新中國憲法的歷史發(fā)展中國人民政治協(xié)
6、商會議共同綱領(lǐng)(1949)(起臨時憲法作用)1中華人民共和國憲法(1954) 中國第一部社會主義性質(zhì)的憲法 2中華人民共和國憲法(1975) 3中華人民共和國憲法(1978)4中華人民共和國憲法(1982) 中國現(xiàn)行憲法,至今已修改四次:1988年:全國人大通過第一至第二條憲法修正案1993年:全國人大通過第三至第十一條憲法修正案1999年:全國人大通過第十二至第十七條憲法修正案2004年:全國人大通過第十八至第三十一條憲法修正案三、我國的基本制度(一)我國的國體人民民主專政制度 1 領(lǐng)導(dǎo)階級:工人階級 2 階級基礎(chǔ):工農(nóng)聯(lián)盟 3 愛國統(tǒng)一戰(zhàn)線組織和政治協(xié)商制度(1)愛國統(tǒng)一戰(zhàn)線:全體社會主義
7、勞動者社會主義事業(yè)的建設(shè)者擁護社會主義的愛國者擁護祖國統(tǒng)一的愛國者(2)方針:長期共存、互相監(jiān)督、肝膽相照、榮辱與共(二)我國的政體人民代表大會制度人民代表大會制是我國的基本政治制度。全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表依照法律規(guī)定選舉產(chǎn)生。概括來說,我國人大代表的選舉遵循以下幾個原則:1普遍選舉原則2平等選舉原則3秘密投票原則4直接選舉與間接選舉相結(jié)合原則5差額選舉原則6公費選舉原則(三)我國的國家結(jié)構(gòu)形式現(xiàn)代國家結(jié)構(gòu)形式主要有兩類:單一制和復(fù)合制。我國是實行單一制的統(tǒng)一的多民族國家。我國的行政區(qū)域?qū)嵭腥壔緦哟蝿澐值捏w制;有自治州和市管縣的地區(qū),其行政區(qū)劃層次為四級。我國的民族區(qū)域
8、自治制度是民族自治與區(qū)域自治的結(jié)合。我國的特別行政區(qū)制度由全國人民代表大會以法律規(guī)定。(四)我國的經(jīng)濟制度1堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展生產(chǎn)資料的社會主義公有制是我國的基本經(jīng)濟制度,而非公有制經(jīng)濟包括個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟和外資經(jīng)濟,是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分。2實行以按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度3保護社會主義公共財產(chǎn)和公民的合法財產(chǎn)4實行社會主義市場經(jīng)濟體制(五)國家的基本文化制度1社會主義精神文明是社會主義重要的基本特征2教育科學(xué)文化建設(shè)是整個社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的基礎(chǔ)工程建設(shè)3思想道德建設(shè)四、公民的基本權(quán)利和基本義務(wù) 注意:公民與人民的概念的區(qū)別;公民與自然人概
9、念的區(qū)別。 我國公民的基本權(quán)利:(一)政治權(quán)利和自由1選舉權(quán)與被選舉權(quán)獲得選舉權(quán)和被選舉權(quán)的三個條件2言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由注意:言論、出版自由的限制。(二)宗教信仰自由(三)人身自由1狹義的人身自由2人格尊嚴(yán)不受侵犯3住宅權(quán)不受非法侵犯4通信自由和通信秘密受法律保護(四)監(jiān)督權(quán)(五)經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利1勞動的權(quán)利和義務(wù)2退休權(quán)3物質(zhì)幫助權(quán)4受教育的權(quán)利和義務(wù)5財產(chǎn)權(quán)(六)特殊人員的權(quán)利婦女、兒童、老人、殘疾人、華僑、僑眷等人的權(quán)利。 我國公民的基本義務(wù):1守法的義務(wù)2維護國家利益的義務(wù)3服兵役的義務(wù)4依法納稅的義務(wù) 公民的基本權(quán)利與基本義務(wù)的關(guān)系:1權(quán)利、義務(wù)的平等性2權(quán)
10、利、義務(wù)的一致性3權(quán)利不得濫用原則五、國家機構(gòu)體系 權(quán)力機關(guān)行政機關(guān)國家主席軍事機關(guān)檢察機關(guān)審判機關(guān)第三章 行政法一、行政法的概念和調(diào)整對象 調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 行政 行政關(guān)系內(nèi)部行政關(guān)系行政組織法外部行政關(guān)系行政行為與行政程序法監(jiān)督行政關(guān)系行政救濟法二、行政法的基本原則1行政法治原則2行政公正原則3行政公開原則4行政效率原則(傳統(tǒng)觀點認(rèn)為:行政法的基本原則是行政合法原則和行政合理原則)三、行政法律關(guān)系的特點 1主體上:不對等性 2內(nèi)容上:權(quán)利義務(wù)的相對性權(quán)利義務(wù)的法定性四、行政法主體(一) (二) (三)行政法主體 行政主體 行政人行政主體 行政機關(guān) 公務(wù)員公務(wù)員法2005年4月
11、27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十五次會議通過共第107條,自2006年1月1日起施行。第一章 總 則 第二章 公務(wù)員的條件、義務(wù)與權(quán)利 第三章 職務(wù)與級別 第四章 錄 用 第五章 考 核 第六章 職務(wù)任免 第七章 職務(wù)升降 第八章 獎 勵 第九章 懲 戒 第十章 培 訓(xùn) 第十一章 交流與回避 第十二章 工資福利保險 第十三章 辭職辭退 第十四章 退 休 第十五章 申訴控告 第十六章 職位聘任 第十七章 法律責(zé)任 第十八章 附 則本法所稱公務(wù)員,是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。(一)公務(wù)員的條件1具有中華人民共和國國籍; 2年滿十八周歲; 3擁護中
12、華人民共和國憲法; 4具有良好的品行; 5具有正常履行職責(zé)的身體條件; 6具有符合職位要求的文化程度和工作能力; 7法律規(guī)定的其他條件。(二)公務(wù)員的義務(wù) 1模范遵守憲法和法律; 2按照規(guī)定的權(quán)限和程序認(rèn)真履行職責(zé),努力提高工作效率; 3全心全意為人民服務(wù),接受人民監(jiān)督; 4維護國家的安全、榮譽和利益; 5忠于職守,勤勉盡責(zé),服從和執(zhí)行上級依法作出的決定和命令; 6保守國家秘密和工作秘密; 7遵守紀(jì)律,恪守職業(yè)道德,模范遵守社會公德; 8清正廉潔,公道正派; 9法律規(guī)定的其他義務(wù)。(三)公務(wù)員的權(quán)利 1獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件; 2非因法定事由、非經(jīng)法定程序,不被免職、降職、辭退或者處分
13、; 3獲得工資報酬,享受福利、保險待遇; 4參加培訓(xùn); 5對機關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評和建議; 6提出申訴和控告; 7申請辭職; 8法律規(guī)定的其他權(quán)利。(四)公務(wù)員的職務(wù)與級別職位分類:綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法類等職務(wù)序列:分為領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)和非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù) 領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)層次分為:國家級正職、國家級副職、省部級正職、省部級副職、廳局級正職、廳局級副職、縣處級正職、縣處級副職、鄉(xiāng)科級正職、鄉(xiāng)科級副職。 非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)層次在廳局級以下設(shè)置,其中綜合管理類的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)分為:巡視員、副巡視員、調(diào)研員、副調(diào)研員、主任科員、副主任科員、科員、辦事員。(五)公務(wù)員的錄用錄用擔(dān)任主任科員以下及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職
14、務(wù)公務(wù)員,采取公開考試、嚴(yán)格考察、平等競爭、擇優(yōu)錄取的辦法。下列人員不得錄用為公務(wù)員: 1曾因犯罪受過刑事處罰的; 2曾被開除公職的; 3有法律規(guī)定不得錄用為公務(wù)員的其他情形的。新錄用的公務(wù)員試用期為一年。(六)公務(wù)員的獎懲 獎勵分為:嘉獎、記三等功、記二等功、記一等功、授予榮譽稱號。處分分為:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。受處分期間不得晉升職務(wù)和級別,其中受記過、記大過、降級、撤職處分的,不得晉升工資檔次。受處分的期間為:警告,六個月;記過,十二個月;記大過,十八個月;降級、撤職,二十四個月。受撤職處分的,按照規(guī)定降低級別。五、行政行為的分類 行政行為按不同的標(biāo)準(zhǔn)可劃分為不同的種類。
15、以下就是最常見的幾種分類:(一)抽象行政行為與具體行政行為 抽象行政行為是指行政主體針對廣泛而不確定的對象設(shè)定具有普遍約束力的行為規(guī)范的行為活動。 具體行政行為是指行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的,只對特定對象產(chǎn)生約束力的行為活動。(二)內(nèi)部行政行為與外部行政行為外部行政行為是指行政主體依法對社會上的行政管理事務(wù)所實施的行政行為。內(nèi)部行政行為是指行政機關(guān)對本機關(guān)內(nèi)部的行政事務(wù)所實施的行政行為。(三)單方行政行為與雙方行政行為 單方行政行為以行政主體單方作出意志并發(fā)生法律效力,無需相對一方的同意。 雙方行政行為以行政主體與相對人共同意志作出,需雙方合意才能發(fā)生法律效力。(四)羈束行政
16、行為與自由裁量的行政行為 羈束行政行嚴(yán)格受法律的具體規(guī)定約束,行政主體沒有一點選擇余地的行政行為。 自由裁量的行政行為是指法律只規(guī)定原則或一定的幅度、范圍,行政主體根據(jù)原則在幅度、范圍之內(nèi)可以自主作出的行政行為。(五)要式行政行為與非要式行政行為。要式行政行為是指必須具備特定形式才能產(chǎn)生法律效果的行政行為。非要式行政行為是指不需要特定形式,只要表達了意思就能產(chǎn)生法律效力的行政行為。行政行為還可以分為依職權(quán)行政行為和依申請行政行為。六、行政程序(一)基本原則1程序法定原則2相對人參與原則3公正原則4效率原則(二)主要制度1表明身份2告知制度3調(diào)查制度4聽證制度5說明理由制度6辯論制度7回避制度8
17、職能分離制度(防止先入為主的因素影響)9信息公開制度10不單方接觸制度(避免偏見和不公)11時效制度12行政救濟制度七、行政處罰法(一)行政處罰原則1處罰法定2處罰與教育相結(jié)合3公正、公開4一事不再罰5保障當(dāng)事人權(quán)利6職能分離(二)行政處罰的種類 1警告2罰款 3沒收違法所得、沒收非法財物 4責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)5暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照6行政拘留 7法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。(三)行政處罰的設(shè)定1法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由法律設(shè)定。2行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。3地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。 4
18、尚未制定法律、法規(guī)的,部門規(guī)章和地方政府規(guī)章可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。5上位法對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,下位法需要作出具體規(guī)定的,必須在上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。(四)行政處罰程序:簡易程序一般程序聽證程序(責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款)八、行政許可法(一)行政許可的原則1公開、公平和公正原則2便民和效率原則3信賴保護原則(二)行政許可的設(shè)定范圍(事項)1普通許可(駕駛執(zhí)照、排污許可等)2特許(關(guān)于有限資源的配置和利用,電信、公路、天然氣、水等)3認(rèn)可(主要涉及特定的職業(yè)或行業(yè)資格,律師資格、職業(yè)醫(yī)師資
19、格等) 4核準(zhǔn)(主要對于社會設(shè)施、物品進行檢驗、檢疫以考察其是否達到安全標(biāo)準(zhǔn),動物檢疫等)5登記(是企業(yè)或者其他組織的資格認(rèn)定,企業(yè)登記、社會團體登記等)(三)行政許可的實施主體(機關(guān))1行政機關(guān)2法律、法規(guī)授權(quán)的組織3受委托的行政機關(guān)九、行政復(fù)議法(一)行政復(fù)議的原則 1合法2公開 3公正 4及時裁決 5便民6一級復(fù)議(不可反復(fù)申請復(fù)議)7書面復(fù)議(一般不開庭)(二)行政復(fù)議的申請條件1申請人是利害關(guān)系人2被申請人必須明確3有具體的復(fù)議請求和事實根據(jù)4屬于可復(fù)議范圍(具體行政行為)和復(fù)議機關(guān)的管轄范圍5在法定期限內(nèi)(一般為60日內(nèi))提出復(fù)議申請6申請復(fù)議的形式可以是書面申請,也允許口頭申請,
20、當(dāng)場記錄申請情況。第四章 民 法一、民法的調(diào)整對象和基本原則調(diào)整對象:平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系 基本原則:1當(dāng)事人在民事活動中地位平等的原則2自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則3保護公民、法人的合法民事權(quán)益原則4遵守法律和國家政策的原則 5公序良俗原則二、民事主體(一)公民(自然人) 1 公民的民事權(quán)利能力:始于出生(以胎兒脫離母體,能夠獨立存在、獨立呼吸為準(zhǔn)),終于死亡(包括生理死亡和宣告死亡,其中生理死亡以腦死亡為準(zhǔn),宣告死亡以法院判決為準(zhǔn))2公民的民事行為能力:完全民事行為能力(18周歲以上的成年人)限制民事行為能力(10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人)無民
21、事行為能力(10周歲以下的未成年人和完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人)3監(jiān)護:法定監(jiān)護和指定監(jiān)護4個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶承擔(dān)無限清償責(zé)任(個人經(jīng)營的,以個人的全部財產(chǎn)承擔(dān);家庭共同經(jīng)營的,以家庭成員共有的全部財產(chǎn)承擔(dān))5個人合伙承擔(dān)無限連帶責(zé)任。(二)法人1法人成立的條件:依法成立有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 2法人的種類:企業(yè)法人非企業(yè)法人(國家機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人) 3聯(lián)營 法人型聯(lián)營具有法人資格,承擔(dān)有限責(zé)任 合伙型聯(lián)營不具有法人資格,承擔(dān)無限責(zé)任(連帶) 合作(同)型聯(lián)營不具有法人資格,各自獨立承擔(dān)民事責(zé)任三、民事法律行為和代理
22、(一)民事法律行為的特征1以意思表示為構(gòu)成要件 2為達到預(yù)期的法律后果而實施 3合法行為 (二)民事法律行為的形式 1明示形式書面形式(一般的書面形式|特殊的書面形式) 口頭形式視聽資料形式2暗示形式行為推定默示 (三)民事法律行為的有效條件 1行為人要有實施民事法律行為的民事行為能力 2行為人意思表示真實3行為不得違背法律或者社會公共利益(四)民事行為的無效及其法律后果 1無效的民事行為無民事行為能力人實施的限制民事行為能力人依法不能獨立實施的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所為的惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的違反法律或者社會公共利益的經(jīng)濟合同違背國
23、家指令性計劃的以合法形式掩蓋非法目的的。2可撤銷或可變更的民事行為重大誤解顯失公平3民事行為無效的法律后果返還財產(chǎn)賠償損失追繳財產(chǎn)(五)代理 1代理的法律特征代理人必須是以被代理人的名義進行活動代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)獨立作出意思表示代理行為必須是具有法律意義的行為代理行為產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承受 2代理的種類 委托代理法定代理 指定代理 3代理關(guān)系的消滅委托代理的終止:代理期限屆滿或代理事務(wù)完成被代理人取消委托或者代理人辭去委托代理人一方死亡代理人喪失民事行為能力作為被代理人或者代理人的法人終止或解散法定代理或指定代理的終止:被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力被代理人或代理人死亡代理
24、人喪失民事行為能力指定代理的人民法院或者指定單位取消指定由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅四、民事權(quán)利(一)財產(chǎn)所有權(quán)和與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)利1財產(chǎn)所有權(quán)包括四項權(quán)能:占有 使用 收益 自然收益(農(nóng)作物、家禽生仔等) 法定收益(租金、銀行利息等) 處分 事實上處分 法律上處分 2財產(chǎn)所有權(quán)的取得和消滅取得:原始取得和繼受取得(只能因合法行為取得)消滅:絕對消滅和相對消滅 3財產(chǎn)共有權(quán) 按份共有(轉(zhuǎn)讓時,共有人有優(yōu)先購買權(quán))共同共有(家庭共有、夫妻共有)4與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)利(國有企業(yè)財產(chǎn)經(jīng)營權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)、房屋的典權(quán)、相鄰權(quán)等)(二)債權(quán)1債權(quán)的特征
25、(與所有權(quán)相比):主體的特定性 (債權(quán)人、債務(wù)人都是特定的)客體的多樣性 (物、智力成果、行為)內(nèi)容為請求權(quán)動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系產(chǎn)生的原因:合法、非法行為均可2債的發(fā)生依據(jù):合同侵權(quán)行為不當(dāng)?shù)美麩o因管理其它原因3債的擔(dān)保:保證(以人的信用作為履行債的擔(dān)保)抵押(債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移自己的財產(chǎn)的占有)質(zhì)押(債務(wù)人或第三人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)交債權(quán)人占有)定金(給付定金一方不履行合同的,定金喪失; 接受定金一方不履行合同的,雙倍返還)留置(適用的前提是已按合同約定占有債務(wù)人的財產(chǎn),是一種法定擔(dān)保方式)(三)人身權(quán)1人格權(quán): (1)生命健康權(quán) (2)公民的姓名權(quán) 法人的名稱權(quán)(3)肖像權(quán)(4)名譽權(quán)(公民、法人都有)
26、(5)榮譽權(quán)(公民、法人都有)(6)婚姻自主權(quán)2身份權(quán):(1)知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)(署名權(quán)、修改作品權(quán)等)(2)親屬權(quán)(配偶權(quán)、親權(quán)等)(四)知識產(chǎn)權(quán)1知識產(chǎn)權(quán)的特征:無形性雙重性(人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán))法定性專有性地域性時間性2知識產(chǎn)權(quán)的范圍(種類):著作權(quán)(版權(quán)) 工業(yè)產(chǎn)權(quán)(專利權(quán)、商標(biāo)權(quán))發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)、其他科技成果權(quán)(五)繼承權(quán) 1法定繼承法定繼承人的范圍和順序:第一順序繼承人為配偶、子女、父母;喪偶兒媳對公、婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人。如果繼承人先于被繼承人死亡的,由被繼承人的晚輩直系血親代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)。第二順序繼承人為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母
27、。2遺囑繼承和遺贈將遺產(chǎn)處分給法定繼承人范圍內(nèi)的人所有的叫遺囑繼承,將遺產(chǎn)處分給國家、集體或法定繼承人以外的人所有的叫遺贈。遺囑繼承和遺贈的前提是遺囑必須有效。遺囑只有符合下列四個條件才有效:立遺囑人在立遺囑時必須具有完全的民事行為能力遺囑必須是立遺囑人的真實意思表示,而且必須親自所為遺囑內(nèi)容必須合法,并不違反社會公德遺囑成立的形式必須符合法律規(guī)定如果遺囑人先后立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑,其中有公證遺囑的,以最后所立的公證遺囑為準(zhǔn);沒有公證遺囑的,以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。3遺贈扶養(yǎng)協(xié)議:遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是公民與扶養(yǎng)人訂立的,由遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有,而由扶養(yǎng)人承擔(dān)
28、遺贈人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議。它是不同于法定繼承、遺囑繼承和遺贈的第三種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式。4繼承、遺贈的接受和放棄:接受繼承可以明示,也可以默示,繼承人在繼承開始后,沒有表示放棄繼承的,就視為接受繼承;而放棄繼承的意思表示,則應(yīng)當(dāng)在繼承開始后、遺產(chǎn)分割前以明示方式作出。接受遺贈必須在受遺贈人知道受遺贈后兩個月內(nèi),以明示或積極作為的形式作出表示;到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。5遺產(chǎn)的分割:確定遺產(chǎn)的范圍,劃清遺產(chǎn)和共有財產(chǎn)的界限。繼承方式的適用,有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的,按協(xié)議辦理;有合法遺囑的,按遺囑辦理;沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑的,按法定繼承辦理。保留胎兒的繼承份額轉(zhuǎn)繼承,繼承人和受遺贈人在被繼承人死亡后
29、尚未實際接受遺產(chǎn)之前死亡,其應(yīng)當(dāng)繼受的份額由他的法定繼承人、遺囑繼承人或受遺贈人承受。6無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)處理:對于無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)歸國家所有;死者生前是集體所有制組織成員的,則歸集體所有制組織所有。五、民事責(zé)任(一)民事責(zé)任的特征1民事責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任2民事責(zé)任主要是補償性的責(zé)任3民事責(zé)任可以協(xié)商解決(二)民事責(zé)任的歸責(zé)原則1過錯責(zé)任2無過錯責(zé)任(依據(jù)法律的特別規(guī)定)3公平責(zé)任(三)免除民事責(zé)任的條件 1不可抗力(法律另有規(guī)定除外)2受害人自己過錯3正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險(四)民事責(zé)任的分類 1違反合同的民事責(zé)任(違約責(zé)任)2侵權(quán)行為的民事責(zé)任(侵權(quán)責(zé)任)(五)承擔(dān)民事責(zé)任的
30、方式1停止侵害2排除妨礙3消除危險4返還財產(chǎn)5恢復(fù)原狀6修理重作、更換7賠償損失8支付違約金9消除影響、恢復(fù)名譽10賠禮道歉六、訴訟時效(一)訴訟時效的期限(種類)1一般(普通)訴訟時效:2年2特別(特殊)訴訟時效: 短期訴訟時效(短于2年的),如民法通則規(guī)定以下四種情況為1年: 身體受到傷害要求賠償?shù)某鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的延付或拒付租金的寄存的物品被丟失或毀損的長期訴訟時效(長于2年的),如合同法規(guī)定國際貨物買賣合同爭議的訴訟時效為4年。3最長訴訟時效:20年(從權(quán)利實際被侵害之日算起)(二)訴訟時效的中止、中斷和延長1中止(暫停):在訴訟時效的最后6個月內(nèi),有不可抗力或其他客觀障礙等
31、法定事由的,訴訟時效暫停計算,等中止的法定事由不存在時,時效繼續(xù)計算。2中斷(重新計算):1適用條件:在訴訟時效期間,有當(dāng)事人一方提出要求、當(dāng)事人一方同意履行或者提起訴訟等法定事由的,訴訟時效中斷,從中斷時起,訴訟時效重新計算。3延長:沒有中止、中斷的情形,可由法院酌情延長。注意:延長適用于所有訴訟時效,中止、中斷只適用于一般訴訟時效和特殊訴訟時效。第五章 婚姻法一、我國婚姻法的基本原則1婚姻自由原則(包括結(jié)婚自由和離婚自由)2一夫一妻原則3男女平等原則4保護婦女兒童老人的合法權(quán)益原則5計劃生育原則(夫妻雙方共同的義務(wù))二、結(jié)婚(一)結(jié)婚的法定條件1必備條件:男女雙方完全自愿必須達到法定婚齡,
32、即男不得早于22周歲,女不得早于20周歲符合一夫一妻制2禁止條件:直系血親和三代以內(nèi)旁系血親禁止結(jié)婚患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的禁止結(jié)婚(二)結(jié)婚的法定程序1申請:男女雙方親自持有關(guān)證件共同到一方戶口所在地的婚姻登記機關(guān)申請2審查:婚姻登記機關(guān)查明是否符合婚姻法規(guī)定的全部結(jié)婚條件3登記:符合條件的即予以登記,并發(fā)給結(jié)婚證。 取得結(jié)婚證,即確立夫妻關(guān)系。(三)無效婚姻和可撤銷婚姻 1無效婚姻有下列情形之一的,婚姻無效:重婚的;有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的;婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病,婚后尚未治愈的;未到法定婚齡的。 2可撤銷婚姻: 因脅迫結(jié)婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求
33、撤銷該婚姻。 無效或被撤銷的婚姻,自始無效。三、家庭關(guān)系(一)夫妻關(guān)系1夫妻在家庭中地位平等。2在人身關(guān)系方面:夫妻雙方都有各用自己姓名的權(quán)利,不因結(jié)婚而改變自己的姓名;子女可以隨父姓或者隨母姓;雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動的自由;雙方都有實行計劃生育的義務(wù)。3在財產(chǎn)關(guān)系方面:對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán);夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所取得的財產(chǎn),除了法律另有規(guī)定或雙方另有約定外,均歸夫妻共有。夫妻之間可以書面約定他們婚后取得的財產(chǎn)和婚前的個人財產(chǎn)歸各自所有還是共同所有抑或部分共有、部分各自所有。夫妻之間可以第一順序繼承人身份繼承對方遺產(chǎn)。夫妻之間有互相扶養(yǎng)的義務(wù),一方在他方有需要
34、的時候,得給予扶助照顧。(二)父母子女關(guān)系(親子關(guān)系)1父母對子女有撫養(yǎng)、教育、管教和保護的義務(wù),反過來子女有贍養(yǎng)扶助父母的責(zé)任;2父母子女互相對對方享有遺產(chǎn)繼承權(quán),可以第一順序繼承人身份互相繼承對方的遺產(chǎn);3注意:非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女同婚生子女與父母的關(guān)系是一樣的。(三)其他家庭成員間的關(guān)系1祖孫之間、兄弟姐妹之間在一定條件下會發(fā)生撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系;2祖父母、外祖父母作為第二順序法定繼承人,有權(quán)繼承孫子女、外孫子女的遺產(chǎn),而父母先于祖父母、外祖父母死亡的孫子女、外孫子女,也有代位繼承祖父母、外祖父母遺產(chǎn)的權(quán)利。兄弟姐妹作為第二順序法定繼承人,有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。四、離婚(一)離婚的程序
35、和條件1協(xié)議離婚:只要雙方自愿并就財產(chǎn)和子女問題有適當(dāng)處理,雙方即可親自到一方戶口所在地的婚姻登記機關(guān)申請離婚登記。2訴訟離婚:男女一方要求離婚的,人民法院判決離婚的條件是夫妻感情確已破裂。人民法院應(yīng)先行調(diào)解,無效再作出準(zhǔn)予離或不離的判決。在訴訟離婚中,有兩項特別規(guī)定:(1)現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。(2)婚姻法第34條規(guī)定:女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi),男方不得提出離婚。(二)離婚時的子女安置1父母與子女之間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。2子女撫養(yǎng)歸屬確定:哺乳期內(nèi)的子女原則上隨母親;哺乳期后的子女由雙方協(xié)商解決或由人民法院依據(jù)對子女
36、利益最大原則判決,子女已滿十周歲的,應(yīng)考慮征求子女的意見。3離婚后不直接撫養(yǎng)子女的一方應(yīng)負(fù)擔(dān)子女必要的生活費和教育費的一部或全部,負(fù)擔(dān)費用的多少或期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。4離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的一方有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。(三)離婚時的財產(chǎn)分割1離婚時的財產(chǎn)分割由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。2離婚時原為夫妻共同生活所欠下的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還;其共同財產(chǎn)不足清償?shù)?,或財產(chǎn)約定歸各自所有的,應(yīng)協(xié)商如何清償;協(xié)商不成,由法院判決。3如
37、一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。第六章 經(jīng)濟法一、經(jīng)濟法的調(diào)整對象經(jīng)濟法的調(diào)整對象是國家調(diào)控本國經(jīng)濟運行過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系,包括:(一)企業(yè)組織管理關(guān)系(二)市場管理關(guān)系(三)宏觀經(jīng)濟調(diào)控關(guān)系(四)勞動和社會保障關(guān)系二、經(jīng)濟法的基本原則(一)平衡協(xié)調(diào)原則(二)維護公平競爭原則(三)責(zé)權(quán)利效相統(tǒng)一原則三、公司法(一)有限責(zé)任公司1有限責(zé)任公司設(shè)立條件:(1)股東符合法定人數(shù),一般是兩個以上50個以下;(2)股東出資達到法定最低限額:以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元,以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元,科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元。(股東可
38、以用貨幣出資,也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資,但對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)須進行評估作價,并且以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%);(3)股東共同制定公司章程;(4)有自己的名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的的組織機構(gòu);(5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。2有限責(zé)任公司的組織機構(gòu):股東會董事會監(jiān)事會3國有獨資公司:國家授權(quán)投資的機構(gòu)單獨出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。(二)股份有限公司1股份有限公司的設(shè)立條件: (1)發(fā)起人符合法定人數(shù),應(yīng)為5人以上,其中半數(shù)以上在中國境內(nèi)應(yīng)有住所(國有企業(yè)改建為股份有限公司的,發(fā)
39、起人可以少于5人,但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式);(2)發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額,即人民幣1000萬元;(3)股份發(fā)行、籌辦符合法律規(guī)定;(4)發(fā)起人制定公司章程,并經(jīng)公司創(chuàng)立大會通過;(5)有自己的名稱,建立符合股份有限公司要求的的組織機構(gòu);(6)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 2股份有限公司的組織機構(gòu):股東大會董事會監(jiān)事會3股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓:股份的發(fā)行,實行公開、公平、公正的原則,必須同股同權(quán),同股同利。股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓;股東轉(zhuǎn)讓其股份,必須在依法設(shè)立的證券交易所進行。(三)公司的合并、分立公司合并有兩種形式:新設(shè)合并和吸收合并公司分立,是指一個公司
40、分立為兩個或兩個以上具有獨立法人資格的公司。 四、反不正當(dāng)競爭法(一)不正當(dāng)競爭行為的分類1妨礙公平競爭行為: (1)假冒他人注冊商標(biāo)、仿冒他人包裝;(2)進行商業(yè)賄賂;(3)虛假宣傳(利用廣告、新聞發(fā)布會等);(4)侵犯他人商業(yè)秘密;(5)惡意詆毀競爭對手,破壞對方商業(yè)信譽;(6)欺騙性有獎銷售或超過5000元的巨獎銷售等。2限制競爭行為: (1)公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者,以脅迫等手段限定他人購買其指定商品的行為;(2)某些政府機關(guān)及其所屬部門濫用權(quán)力限制競爭的行為;(3)為排擠競爭對手,在一定的市場和一定的時期內(nèi)以低于成本價格傾銷商品的行為;(4)利用經(jīng)濟優(yōu)勢,違背交易相對人
41、的意愿,搭售其他商品等不正當(dāng)?shù)男袨椋唬?)在招標(biāo)投標(biāo)過程中串通投標(biāo)的行為等。(二)實行不正當(dāng)競爭行為的法律責(zé)任1民事責(zé)任2行政責(zé)任3刑事責(zé)任五、消費者權(quán)益保護法(一)消費者的權(quán)利1安全保障權(quán)2知悉真情權(quán)3自主選擇權(quán)4公平交易權(quán)5請求賠償權(quán)6其他權(quán)利(二)經(jīng)營者的義務(wù)1向消費者提供商品或者服務(wù),應(yīng)依法或約定履行義務(wù);2經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)聽取消費者對其提供的商品或者服務(wù)的意見,接受消費者的監(jiān)督;3保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財產(chǎn)安全;4提供真實信息、有問必答和明碼標(biāo)價;5經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實名稱和標(biāo)記;6經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費者出具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù),消
42、費者索要憑證或單據(jù),經(jīng)營者必須出具;7提供的商品或者服務(wù)要保證質(zhì)量;經(jīng)營者承擔(dān)包修、包換、包退的“三包”服務(wù)和經(jīng)濟賠償責(zé)任;8經(jīng)營者不得對消費者進行侮辱、誹謗或侵犯人身自由等。(三)消費者權(quán)益爭議的解決1與經(jīng)營者協(xié)商和解;2請求消費者協(xié)會調(diào)解;3向有關(guān)行政部門申訴,請求行政保護;4根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議,提請仲裁機構(gòu)仲裁;5向人民法院提起民事訴訟,請求司法保護。六、產(chǎn)品質(zhì)量法(一)產(chǎn)品質(zhì)量管理體制1國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門,主管全國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作;2縣級以上地方產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作;3法律對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督部門另有規(guī)定的,依照有關(guān)法律的規(guī)定執(zhí)行。(二)產(chǎn)品質(zhì)
43、量的管理制度1企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證制度2產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證制度3工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證制度(三)產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督1國家監(jiān)督2社會組織監(jiān)督3消費者監(jiān)督(四)違反產(chǎn)品質(zhì)量法的法律責(zé)任1產(chǎn)品質(zhì)量行政責(zé)任2產(chǎn)品質(zhì)量民事責(zé)任3產(chǎn)品質(zhì)量刑事責(zé)任七、稅法(一)稅法的構(gòu)成要素1納稅義務(wù)人2征稅對象(計稅依據(jù))3稅目4稅率5納稅環(huán)節(jié)6納稅期限、地點和方式7減免稅8違章處理(二)現(xiàn)行稅收種類我國現(xiàn)行的稅收有以下5類共20種稅:1流轉(zhuǎn)額稅,包括增值稅、消費稅、營業(yè)稅和關(guān)稅4種。2收益稅,包括企業(yè)所得稅、外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅、個人所得稅、農(nóng)(牧)業(yè)稅等4種。3財產(chǎn)稅,包括房產(chǎn)稅、契稅等2種。4行為稅,包括固定資產(chǎn)投資方向調(diào)節(jié)
44、稅、車船使用稅、印花稅、城市維護建設(shè)稅、屠宰稅、筵席稅等6種。5資源稅,目前包括資源稅、土地增值稅、耕地占用稅、城鎮(zhèn)土地使用稅等4種。(三)稅收征收管理1稅務(wù)登記2帳簿、憑證管理3稅款征收4稅務(wù)檢查(四)違反稅法的法律責(zé)任行政責(zé)任刑事責(zé)任八、價格法(一)價格的基本形式 1市場調(diào)節(jié)價 2政府指導(dǎo)價 3政府定價(二)不正當(dāng)?shù)膬r格行為種類:1相互串通,操縱市場價格,損害其他經(jīng)營者或消費者的合法權(quán)益;2在依法降價處理鮮活商品、季節(jié)性商品、積壓商品等商品外,為了排擠競爭對手或者獨占市場,以低于成本的價格傾銷,擾亂正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序,損害國家利益或者其他經(jīng)營者的合法權(quán)益;3捏造、散布漲價信息,哄抬價格、推
45、動商品價格過高上漲的;4利用虛假的或者使人誤解的價格手段,誘騙消費者或者其他經(jīng)營者與其進行交易;5提供相同商品或者服務(wù),對具有同等交易條件的其他經(jīng)營者實行價格歧視;6采取抬高等級或者壓低等級等手段收購、銷售商品或者提供服務(wù),變相提高或者壓低價格;7違反法律、法規(guī)的規(guī)定牟取暴利;8法律、行政法規(guī)禁止的其他不正當(dāng)價格行為。 (四)政府定價的范圍1與國民經(jīng)濟發(fā)展和人民生活關(guān)系重大的極少數(shù)商品價格;2資源稀缺的少數(shù)商品價格;3自然壟斷經(jīng)營的商品價格;4重要的公用事業(yè)價格;5重要的公益性服務(wù)價格。九、勞動法(一)勞動合同的主要內(nèi)容1勞動合同期限2工作內(nèi)容3勞動保護和勞動條件4勞動報酬5勞動紀(jì)律6勞動合同
46、終止的條件7違反勞動合同的責(zé)任(二)勞動合同的變更和解除1雙方協(xié)商一致變更2勞動者解除勞動合同的三種情形:協(xié)商解除提前通知解除隨時通知解除。3用人單位解除勞動合同的四種情形:雙方協(xié)商解除單方立即解除提前通知解除因經(jīng)濟性裁減人員而解除4用人單位不得解除勞動合同的情形: 患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)為喪失或部分喪失勞動能力的;患病或者負(fù)傷,在規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)的;女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(三)工作時間和休息休假1工作時間:8小時工作日,40小時工作周。2休息時間:工作日內(nèi)間歇時間,工作日間休息時間,公休假日。3休假制度:法定節(jié)假日,探親假,年休假等。4加班加點:有限
47、制,并需按規(guī)定支付加班加點的工資。(四)工資1工資形式:計時工資、計件工資、定額工資、浮動工資、獎金、津貼等。2、工資保障:最低工資保障、工資支付保障。(五)勞動爭議處理1勞動爭議的解決機關(guān):勞動爭議調(diào)解委員會、勞動爭議仲裁委員會和人民法院。2勞動爭議解決的程序:協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟3勞動爭議解決的時效:提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請;勞動爭議當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 第七章 刑 法一、刑法的基本原則和效力范圍(一)刑法的基本原則1罪刑法定原則2法律面前人人平等原則 3罪刑相適應(yīng)原則 (
48、二)刑法的效力范圍1刑法的空間效力: 在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,對一切人適用(法律有特別規(guī)定的除外)。在我國領(lǐng)域外犯罪的 ,我國公民:原則上適用,但符合條件的可以不適用外國人: 原則上不適用,但在法定條件下也適用2刑法的時間效力:生效時間和失效時間以及溯及力(從舊兼從輕)二、 犯罪(一)犯罪的特征 1社會危害性 2刑事違法性. 3應(yīng)受刑罰懲罰性(二)犯罪構(gòu)成 1犯罪客體:一般客體、同類客體、直接客體2犯罪的客觀方面: 危害行為(作為、不作為 ) 危害結(jié)果 危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系犯罪的時間、地點和方法 3犯罪主體: 自然人犯罪主體(一般主體和特殊主體,特殊主體要求有特殊的身份和職務(wù))單位犯罪
49、主體(實行“雙罰制”,即對單位判處罰金,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰)4犯罪的主觀方面: 犯罪的故意(直接故意和間接故意) 犯罪的過失(過于自信的過失和疏忽大意的過失之分)(三)正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險 1正當(dāng)防衛(wèi)的條件:必須是為了保護合法權(quán)利不受侵害而實行防衛(wèi); 必須是對不法侵害行為實行防衛(wèi); 必須是對正在進行的不法侵害實行防衛(wèi); 必須是對不法侵害者本人實行防衛(wèi); 防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害。 2緊急避險的條件:必須是為了使合法權(quán)利免受正在發(fā)生的危險而采取的; 必須是對正在發(fā)生的危險而采取的必須是在迫不得已的惰況下采取的 緊急避險不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損害
50、(四)犯罪的預(yù)備、未遂和中止(犯罪的階段) 1犯罪預(yù)備:為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件的行為狀態(tài);對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者兔除處罰。 2犯罪未遂:巳經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因,犯罪沒有得逞。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 3犯罪中止:在犯罪過程中,犯罪分子自動放棄犯罪或2自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。(五)共同犯罪 1共同犯罪的條件:犯罪主體必須是兩人以上(均達到刑事責(zé)任年齡,具備刑事責(zé)任能力) 犯罪的主觀方面,必須具有共同犯罪的故意犯罪的客觀方面,必須有共同犯罪的行為2共同犯罪的形
51、式: 任意共同犯罪和必要共同犯罪事先通謀的共同犯罪和事先無通謀的共同犯罪簡單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪一般共同犯罪和犯罪集團 3共同犯罪人的種類: 主犯(犯罪集團的首要分子和在共同犯罪中,起主要作用的) 從犯脅從犯 教唆犯 (六犯罪的種類(以同類客體為依據(jù)進行劃分)1危害國家安全罪2危害公共安全罪 3破壞壯會主義市場經(jīng)濟秩序罪4侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪5侵犯財產(chǎn)罪6妨害社會管理秩序罪 7危害國防利益罪8貪污賄賂罪 9瀆職罪 10軍人違反職責(zé)罪 三、刑罰 (一) 種類 1主刑: 管制(期限為3個月以上2年以下,數(shù)罪并罰時不超過3年) 拘役(期限為1個月以上6個月以下,數(shù)罪并罰時不超過1年)有期徒
52、刑(期限為6個月以上15年以下,數(shù)罪并罰時不超過20年) 無期徒刑 死刑死刑的限制條件:(1)從法定情節(jié)嚴(yán)格限制(2)從犯罪主體上作了嚴(yán)格的限制不適用死刑的主體有:犯罪時不滿18周歲的人審判時懷孕的婦女(3)從死刑核準(zhǔn)程序上嚴(yán)格控制(4)保留了死刑緩期執(zhí)行制度即死緩制度 2附加刑: (1)罰金 (2)剝奪政治權(quán)利剝奪政洽權(quán)利的內(nèi)容: 選舉權(quán)和被選舉權(quán)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利剝奪政治權(quán)利的期限:終身3年以上10年以下與管制的期限相等1年以上5年以下剝奪政治權(quán)利期限的起算 : 單獨判處的:判決確定之日起
53、附加的: 主刑執(zhí)行之日 死刑、無期徒刑附加終身) 同時執(zhí)行同時完畢 (管制附加的)主刑執(zhí)行完畢或假釋之日起(其它) (3)沒收財產(chǎn) 僅對犯罪的外國人適用的刑種:驅(qū)逐出境(二)刑罰的具體應(yīng)用1累犯:(1)一般累犯 前罪和后罪都是故意犯罪 前罪和后罪都被判處有期徒刑以上刑罰后罪發(fā)生的時間是在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年內(nèi)(2)特殊累犯前罪和后罪都是危害國家安全罪前罪判過刑后罪發(fā)生的時間是在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后2自首和立功(1)自首自投行為(一般自首)自招行為(特殊自首)(2)立功揭發(fā)他人犯罪行為并且查證屬實的提供重要線索,從而得以偵破其他案件的3數(shù)罪并罰:原則(相加原則、吸收原則、限制加重
54、原則)適用 判決宣告前一人犯數(shù)罪的的并罰(采取吸收原則、限制加重原則和相加原則) 判決宣告后發(fā)現(xiàn)“漏罪”的先“并”后“減“ 判決宣告后又犯新罪的先“減”后“并” 4緩刑的考驗期限 :拘役:原判刑期以上,1年以下,不能少于2個月有期徒刑:原判刑期以上,5年以下,不能少于1年5減刑的限度: 無期徒刑:不能少于10年,從裁定減刑之日起算 其 他:不能少于原判刑期的二分之一6假釋的考驗期限: 有期徒刑:殘余刑期 無期徒刑:10年7時效: 犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:(1)法定最高刑為不滿5年有期徒刑的,經(jīng)過5年;(2)法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的,經(jīng)過10年;(3)法定最高刑為10年以上有期
55、徒刑的,經(jīng)過15年;(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的,經(jīng)過20年;如果20年以后認(rèn)為必須追訴的,須報請最高人民檢察院核準(zhǔn)。第八章 訴 訟 法一、訴訟和訴訟法的種類1刑事訴訟和刑事訴訟法2民事訴訟和民事訴訟法3行政訴訟和行政訴訟法二、訴訟法的基本原則(一)我國三大訴訟法共有的基本原則1司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)2以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩3公民在適用法律上一律平等4實行合議、回避、公開審判、兩審終審5使用本民族語言文字進行訴訟6人民檢察院對訴訟實行法律監(jiān)督7國家主權(quán)原則(二)民事訴訟法和行政訴訟法共同的基本原則1當(dāng)事人訴訟地位和訴訟權(quán)利平等2辯論原則3同等原則和對等原則(三)民事訴訟法特有的基本
56、原則1根據(jù)合法和自愿的原則進行調(diào)解2處分原則3社會支持起訴原則4人民調(diào)解原則(四)行政訴訟法特有的基本原則1人民法院特定主管原則2審查具體行政行為合法性原則3訴訟期間不停止具體行政行為執(zhí)行原則4不適用調(diào)解原則(五)刑事訴訟法特有的基本原則1公、檢、法三機關(guān)分別依法行使職權(quán)2專門機關(guān)與群眾相結(jié)合3分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約4犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護5未經(jīng)人民法院依法判決,對任何人都不得確定有罪6保障刑事訴訟參與人依法享有的訴訟權(quán)利7依照法定情形不予追訴的原則 三、訴訟證據(jù)(一)訴訟證據(jù)的特征 1客觀性 2關(guān)聯(lián)性3合法性(二)訴訟證據(jù)的種類1三大訴訟共有的:書證;物證;證人證言;鑒定結(jié)論;
57、勘驗(檢查)筆錄;視聽資料。 2民事訴訟和行政訴訟共有的:當(dāng)事人的陳述。 3行政訴訟特有的:現(xiàn)場筆錄。 4刑事訴訟特有的:被害人陳述;犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解。(三)舉證責(zé)任1民事訴訟:誰主張誰舉證。 2行政訴訟:被告負(fù)舉證責(zé)任。 3刑事訴訟:公安機關(guān)、檢察機關(guān)和自訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明被告人有罪的責(zé)任。被告人應(yīng)如實陳述,但不承擔(dān)提供證據(jù)證明自己有罪或無罪的責(zé)任。(四)證據(jù)保全1訴后證據(jù)保全2訴前證據(jù)保全四、管轄(一)民事訴訟中的管轄1級別管轄:中級人民法院管轄下列第一審民事案件:重大涉外案件在本轄區(qū)有重大影響的案件最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件 2地域管轄(1)一般地域管轄,通常實行
58、“原告就被告”的原則。但是,下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄:第一,對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;第二,對下落不明或宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;第三,對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟;第四,對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。(2)特殊地域管轄,是指依特定標(biāo)準(zhǔn)確定案件管轄的法院。因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄;因合同糾紛提起的訴訟由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。 (3)專屬管轄,是指法律規(guī)定某些民事案件只能由特定的人民法院管轄,其他法院無權(quán)管轄,也不允許當(dāng)事人協(xié)議變更管轄。第一、因不動產(chǎn)提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;第二、因港口作業(yè)
59、發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;第三、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地管轄。(4)協(xié)議管轄,協(xié)議管轄只適用于第一審的合同糾紛案件,并且不得變更級別管轄和專屬管轄。(二)行政訴訟受案范圍和管轄 1行政訴訟的受案范圍:管外不管內(nèi)管具體不管抽象國防、外交等國家行為不管 2行政訴訟的管轄:(1)級別管轄:中級人民法院管轄下列第一審行政案件:確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。 (2)地域管轄一般地域管轄:行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄;經(jīng)復(fù)議的案件,復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的,也可由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。特殊地域管轄:一是對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄;二是因不動產(chǎn)提起的訴訟,由不動產(chǎn)所
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