新編刑法理論與實務(wù)全套課件

1、新編刑法理論與實務(wù)；刑法既是善良人的大憲章，也是被告人權(quán)利的大憲章馮.李斯特刑法，是一門古老而又富有生命力的法律，她內(nèi)容豐富，體系完整。 刑法課程將圍繞“刑法總則”、“刑法分則”兩編對之進行學(xué)習(xí)、探討，力求呈現(xiàn)出完整清晰的刑法理論脈絡(luò)和刑法規(guī)范體系。 刑法總則本體論、犯罪總論、刑罰總論 刑法分則10類犯罪，440多個罪名第一章 刑法概述 第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)和解釋一、刑法的概念1、廣義刑法，是指規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范的總和。2、狹義刑法，是指具有法典形式的刑法。在我國指1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過，1997年3月14日第八屆 全國人民代表大會第五次會議

2、修訂，1997年10月1日施行的中華人民共和國刑法刑法典、刑法修正案（從1999年12月25日至2009年2月28日，共有7個“刑法修正案”），單行刑法（1998年12月29日關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定），附屬刑法，港、澳特別行政區(qū)適用的刑法，民族自治區(qū)人大依法對刑法典所做的變通或補充規(guī)定。 第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)和解釋3、刑法的法律特性1）刑法規(guī)制內(nèi)容的特定性；2）法益保護的廣泛性；3）制裁手段的嚴(yán)厲性；4）對其他部門法律的補充性5）對其他法律的保障性犯罪圈、刑罰圈適當(dāng)；刑罰如兩刃之劍。耶林刑罰之界限是內(nèi)縮的，不是外張的。林山田第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)和解釋二、刑 法

3、的 任 務(wù)1、刑法的任務(wù)，是懲罰犯罪（主要功能）、保護人民（價值目標(biāo)）。（懲罰是手段，保護是目的）2、保護方面的具體任務(wù)刑法第2條第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)和解釋三、刑法的解釋1、刑法解釋對刑法規(guī)范含義的闡明。2、刑法解釋的必要性3、刑法解釋的分類：1）以解釋有無效力劃分有權(quán)解釋（立法解釋、司法解釋）與無權(quán)解釋（學(xué)理解釋）1）文字具有多義性、發(fā)展性；2）法律具有抽象性；3）立法者的理性的有限性、缺陷性；4）刑法具有穩(wěn)定性。2）以解釋方法劃分文理解釋與論理解釋文理解釋是指根據(jù)刑法用語的文義及其通常使用方式闡釋刑法意義。論理解釋是指按照立法精神，參酌刑法產(chǎn)生的原由、理由、沿革及其他相關(guān)事項，從邏輯上

4、闡明刑法含義。（注意：擴張解釋、限制解釋）第二節(jié) 刑法的法定基本原則一、刑法基本原則的概念1、刑法基本原則是指刑法所具有的，貫穿刑法規(guī)范，指導(dǎo)和制約刑事立法、刑事司法，體現(xiàn)刑事法治精神的基本準(zhǔn)則。2、刑法的法定原則罪刑法定原則；適用刑法人人平等原則；罪責(zé)刑相適應(yīng)原則第二節(jié) 刑法的法定基本原則 二、罪刑法定原則 （一）罪刑法定原則的含義 什么是犯罪、有哪些犯罪、各種犯罪的構(gòu)成條件是什么，刑罰方法有哪些、各刑罰方法如何適用、各種犯罪的具體量刑幅度即法定刑如何，均須由法律事先予以明文規(guī)定。刑法第3條 包括“罪之法定”與“刑之法定” “法定”法律事先的明文規(guī)定第二節(jié) 刑法的法定基本原則（二）罪刑法定原

5、則的基本要求1、立法上的要求（1）罪刑法定化；（2）罪刑實定化；（3）罪刑明確化。2、司法上的要求堅決、嚴(yán)肅地依據(jù)罪刑法定原則定罪量刑 罪刑法定原則的機能限制國家權(quán)力，保障個人自由（三）罪刑法定原則的歷史嬗變1、一般認(rèn)為，罪刑法定原則的思想淵源最早可以追溯到1215年英王約翰簽署的大憲章第39條的規(guī)定。2、啟蒙時期洛克、孟德斯鳩、費爾巴哈等的天賦人權(quán)、三權(quán)分立、心理強制說為罪刑法定從社會、政治、人性方面奠定了理論基礎(chǔ)。3、貝卡利亞在論犯罪與刑罰中率先較明確闡釋了罪刑法定原則；近代刑法學(xué)鼻祖的德國刑法學(xué)家費爾巴哈在1801年的刑法教科書中將其由理論演變?yōu)橐豁椃稍瓌t。 4、現(xiàn)代意義上罪刑法定原則

6、的法律淵源是法國1789年的人權(quán)宣言第8條、1791年的法國憲法和1810年的法國刑法典。5、美法系，罪刑法定主要體現(xiàn)在程序法中?！罢?dāng)?shù)姆沙绦颉薄?、成為國際人權(quán)法上的基本原則；世界各國刑法的基本原則。7、罪刑法定原則在我國的立法發(fā)展：（1）大清新刑律第10條“法無正條（明文規(guī)定）者，無論何者行為不為罪。”其開創(chuàng)我國罪刑法定之先；（2）民國時期1911年的暫行新刑律，1928、1935年刑法均有規(guī)定；（3）1949至1979年無刑法，“79刑法”無明文規(guī)定；（4）1997年刑法第3條規(guī)定了“罪刑法定”。三、適用刑法人人平等原則刑法第4條量刑平等行刑平等定罪平等四、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則刑法第5條

7、1、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的含義重罪重刑，輕罪輕刑；重罪重判，輕罪輕判，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱。2、立法、司法均應(yīng)體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則第三節(jié) 刑法的效力范圍一、刑法的效力范圍（刑法的適用范圍）是指刑法在什么地方、對什么人和在什么時間內(nèi)具有約束力。包括刑法的空間效力與刑法的時間效力。二、刑法的空間效力（一）刑法的空間效力的概念和原則1、刑法的空間效力是指刑法對什么地方、對什么人具有效力。其解決的是刑法的刑事管轄權(quán)的范圍問題。2、各國在刑法空間效力上曾采取過的原則（二）我國刑法的屬地管轄權(quán)（刑法第6、第11條） 其解決的是在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的犯罪，我國刑法如何管的問題 1、“領(lǐng)域”？2、“法律有特別規(guī)定”？（

8、1）屬地原則；（2）屬人原則；（3）保護原則；（4）普遍原則；（5）混合性的原則（現(xiàn)代多數(shù)國家采此原則，包括我國）（1）外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任問題，通過外交途徑解決的規(guī)定。（2）民族自治區(qū)對“本法”的某些方面的修改。（3）刑法頒布后，國家立法機關(guān)對“本法”的修訂。（4）香港、澳門地區(qū)依據(jù)“特別行政區(qū)基本法作出的例外規(guī)定”。3、“領(lǐng)域內(nèi)犯罪”？（三）我國刑法的屬人管轄權(quán)（刑法第7、第10條） 其解決的是我國公民在我國領(lǐng)域外犯罪的，我國刑法如何管的問題 1、原則上都適用我國刑法2、一般中國公民在我域外犯罪依我國刑法規(guī)定最高刑為3年以下的，可不予追究。3、我國國家工作人員和軍人在我域外犯

9、罪的，一律適用我國刑法。4、以上人員在我域外犯罪接受了外國審判的我國仍有權(quán)追究；但在外國已受刑罰處罰的，可免除或減輕處罰。（四）我國刑法的保護管轄權(quán)（刑法第8、第10條）其解決的是外國人在我域外對我國家或公民犯罪的，我國刑法如何管的問題外國人在我域外犯罪適用我國刑法的條件：1、犯罪人是外國人即非中國人，犯罪地在我域外2、犯罪人侵害的是我國家或公民的利益。3、該“犯罪”依我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑且犯罪地法律認(rèn)為應(yīng)受處罰的，可適用我國刑法。 以上外國人在我域外犯罪如接受了外國審判并已受刑罰處罰的，可免除或減輕處罰。（五）我國刑法的普遍管轄權(quán)（刑法第9條）其解決的是對我國締結(jié)或參加的國

10、際條約所規(guī)定犯罪的，我國刑法如何管的問題我國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)。三、刑法的時間效力1、刑法的生效時間2、刑法的失效時間3、刑法的溯及力（1）各國曾經(jīng)采取過的原則從舊原則、從新原則、從舊兼從輕原則，從新兼從輕原則（2）我國采用“從舊兼從輕”原則（刑法第12條）（最高人民法院關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋）第二章 犯罪概念和犯罪構(gòu)成犯罪論第一節(jié) 犯罪概念一、我國刑法中的犯罪概念（刑法第13條）二、犯罪的基本特征1、一定的社會危害性（本質(zhì)特征）2、刑事違法性3、應(yīng)受刑法懲罰性第二節(jié) 犯罪構(gòu)成一、犯罪構(gòu)成的概念1、犯罪構(gòu)成是指刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度而為

11、該行為構(gòu)成犯罪所必須的一切主觀和客觀要件的有機統(tǒng)一體。2、犯罪構(gòu)成的特征（1）犯罪構(gòu)成是一系列主客觀要件的有機統(tǒng)一體犯罪構(gòu)成（2）犯罪構(gòu)成是決定某一行為的社會危害性成為犯罪所必須的要件。（3）犯罪構(gòu)成要件是刑法所規(guī)定的要素。二、犯罪構(gòu)成的共同要件犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面犯罪構(gòu)成要件主觀要件客觀要件犯罪客體犯罪主體犯罪主觀方面犯罪客觀方面危害行為危害結(jié)果危害行為與結(jié)果的因果關(guān)系犯罪時間、地點和方法主觀罪過犯罪目的犯罪故意犯罪過失犯罪動機犯罪對象第三章 犯罪構(gòu)成的共同要件 第一節(jié) 犯罪客體一、犯罪客體的概念1、犯罪客體我國刑法所保護的，而為犯罪行為所侵犯的社會關(guān)系2、犯罪客體

12、特征（1）是一種社會關(guān)系（2）是刑法所保護的社會關(guān)系（3）是被犯罪行為所侵犯（破壞）的社會關(guān)系第三章 犯罪構(gòu)成的共同要件二、犯罪客體的類型1、依犯罪客體所反映（代表）社會關(guān)系的范圍不同，將之分為三個層次：一般客體、同類客體、直接客體2、依某一具體犯罪行為同時侵犯的直接客體的個數(shù)多少不同，將犯罪的直接客體分為：簡單客體、復(fù)雜客體 三、犯罪對象 1、犯罪對象刑法分則條文規(guī)定的被犯罪行為所直接作用的客觀存在的具體人或具體物。 2、犯罪客體與犯罪對象關(guān)系 1）聯(lián)系本質(zhì)與現(xiàn)象的關(guān)系；同一對象在不同環(huán)境中所代表的社會關(guān)系不同2）區(qū)別（1）犯罪客體決定犯罪的性質(zhì)，犯罪對象一般不決定犯罪性質(zhì)。（2）犯罪客體是

13、所有犯罪構(gòu)成的必要條件，犯罪對象不是（3）任何犯罪都會侵害犯罪客體，不是所有犯罪都有犯罪對象。（4）犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ)，犯罪對象不是第三章 犯罪構(gòu)成的共同要件 第二節(jié) 犯罪客觀方面一、犯罪客觀方面概述1、犯罪客觀方面是指刑法規(guī)定的、說明危害行為對刑法所保護的社會關(guān)系造成侵害的客觀事實特征，即犯罪活動的客觀外化表現(xiàn)。2、犯罪客觀方面的各因素（1）必要因素危害行為（2）選擇因素危害結(jié)果、危害行為實施的時間、地點、方法無行為即無犯罪、也無違法二、危害行為1、危害行為是指在人的意識、意志支配下實施的危害社會并為刑法所禁止的身體動靜。2、危害行為的特征（1）行為主體特定性（2）主觀上的有意識、意志

14、性（3）行為的有害性 （4）行為的刑事違法性3、危害行為的基本表現(xiàn)形式（1）作為是指行為人以身體活動實施的違反禁止性規(guī)范的危害行為，即“不當(dāng)為而為”。（2）不作為是指行為人負(fù)有實施某種積極行為的特定義務(wù)，能夠履行而沒有履行的危害行為，即“該為能為未為”。4、不作為行為成立犯罪在客觀上的條件1）有實施積極行為之義務(wù)“該為”“該為”的義務(wù)有（1）法律明確規(guī)定的義務(wù)；（2）職務(wù)、業(yè)務(wù)產(chǎn)生的義務(wù)；（3）先前行為產(chǎn)生的義務(wù)。2）有履行義務(wù)的能力和條件“能為”。3）沒有履行“該為”之義務(wù)“未為”5、認(rèn)識作為與不作為應(yīng)注意的基本問題（1）不能將作為與不作為的分類與故意、過失行為的分類相混淆。（2）作為與不作

15、為只是行為方式的不同，不影響犯罪的性質(zhì)。（3）作為與不作為的危害性大小可能一致。犯罪客觀方面之危害結(jié)果三、危害結(jié)果1、危害結(jié)果是指危害行為對犯罪客體所造成的損害。有“廣義、狹義”等之分。2、危害結(jié)果的意義（1）是某些犯罪構(gòu)成的必要條件。（2）特定或法定危害結(jié)果是否產(chǎn)生，決定結(jié)果犯是否出現(xiàn)“既遂”。（3）危害結(jié)果的大小，影響刑事責(zé)任的輕重。犯罪客觀方面之因果關(guān)系四、刑法上因果關(guān)系1、刑法上的因果關(guān)系是指某種危害行為規(guī)律性地引起某種危害結(jié)果的一種內(nèi)在聯(lián)系。2、認(rèn)識刑法因果關(guān)系應(yīng)持之觀點 因果關(guān)系的客觀性、相對性、時間順序性、條件性與具體性、復(fù)雜性（一因多果、一果多因、必然性與偶然性）、不作為犯罪中

16、也存在因果關(guān)系、解決了因果關(guān)系并不等于解決了刑事責(zé)任。犯罪客觀方面之犯罪的時間、地點、方法五、犯罪的時間、地點和方法1、是某些犯罪的構(gòu)成條件（刑法第340條、第341條第2款）2、一般影響刑事責(zé)任的輕重第三章 犯罪構(gòu)成共同要件之犯罪主體一、犯罪主體概述1、犯罪主體是指實施危害社會的行為且依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人和單位 。2、犯罪主體的類型（1）自然人犯罪主體與單位犯罪主體（2）自然人犯罪主體一般自然人犯罪主體、特殊自然人犯罪主體犯罪主體之自然人犯罪主體 自然人犯罪主體是指實施危害社會行為，依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人。 二、一般自然人犯罪主體 1、一般自然人犯罪主體是指只要求實施危害社會行為的自然

17、人達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力即符合犯罪主體條件的一類自然人犯罪主體。 一般自然人犯罪主體的成立條件“刑事責(zé)任年齡+刑事責(zé)任能力”2、刑事責(zé)任年齡1）刑事責(zé)任年齡是指刑法規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)到的年齡。 2）刑事責(zé)任年齡的分類完全無刑事責(zé)任年齡階段、相對負(fù)刑事責(zé)任年齡階段、完全刑事責(zé)任年齡階段。（刑法第17條）“相對負(fù)刑事責(zé)任年齡階段”承擔(dān)刑事責(zé)任的范圍的理解3）刑事責(zé)任年齡的計算3、刑事責(zé)任能力1）刑事責(zé)任能力是指行為人具備刑法意義上的辨認(rèn)和控制自己行為的能力。 其受年齡、智力、生理狀況等影響。2）刑事責(zé)任能力的分類 完全有刑事責(zé)任能力、完全無

18、刑事責(zé)任能力、相對無（有）刑事責(zé)任能力、減輕刑事責(zé)任能力（限定、限制、部分）3）精神病人、間歇性精神病人、精神能力減弱者、醉酒人、聾啞人、盲人的刑事責(zé)任能力問題？（刑法第18條、第19條） 4、未成年犯罪人的刑法適用問題（司法解釋）1）從寬處罰原則已滿14周歲不滿18周歲者犯罪的，應(yīng)從輕或減輕處罰；2）犯罪時不滿18周歲者不適用死刑與“死刑無關(guān)”（刑法第49條）3）跨年齡段實施危害行為的刑事責(zé)任問題？4）未成年人犯罪與刑事處罰的年齡能否突破？犯罪主體之特殊自然人犯罪主體 三、特殊自然人犯罪主體 1、特殊自然人犯罪主體是指除符合一般自然人犯罪主體的條件外，還須具備法定的身份才能成為犯罪主體的一類

19、自然人犯罪主體。 其成立條件刑事責(zé)任年齡+刑事責(zé)任能力+刑法規(guī)定的“特定身份”身份自然身份、法定身份；量刑身份、定罪身份。2、特定身份即刑法規(guī)定的影響行為人能否成為某種犯罪的犯罪主體的特定資格、地位、狀態(tài)。（定罪身份） 具體的“定罪身份”有國家工作人員、國家機關(guān)工作人員、司法工作人員、郵政工作人員、國有公司、企業(yè)負(fù)責(zé)人，軍人、納稅義務(wù)人、撫養(yǎng)義務(wù)人、證人、鑒定人等、辯護人等、在押罪犯等、首要分子等、航空人員、鐵路職工、生產(chǎn)、作業(yè)人員，等 犯罪主體之單位犯罪主體四、單位犯罪（刑法第30條、第31條）1、單位犯罪 單位犯罪是指由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的觸犯刑法，依法應(yīng)受刑罰處罰的危害

20、社會的行為。2、單位犯罪主體是指實施刑法所禁止的行為，依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的單位。3、單位犯罪的成立條件1）單位包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體（最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋）犯罪主體2）在單位意志支配下由單位成員實施的犯罪。 3）須有刑法分則性條文的明確規(guī)定（單位是現(xiàn)實存在的、合法的）4、單位犯罪的處罰1）雙罰制2）單罰制 第四節(jié) 犯罪主觀方面一、犯罪主觀方面概述1、犯罪主觀方面是指犯罪主體對自己實施的危害行為及其危害社會的結(jié)果所抱的心理態(tài)度。2、犯罪主觀方面的因素罪過（故意、過失）、犯罪目的、動機3、理解犯罪主觀方面應(yīng)注意1）罪過是承擔(dān)刑事責(zé)任的主觀根據(jù)，是主

21、觀方面的必要因素2）追究刑事責(zé)任，須堅持主客觀相一致的原則。不能“主觀歸罪”、“客觀歸罪”3）主觀內(nèi)容需要借助客觀事實予以認(rèn)定4）主觀因素影響定罪量刑犯罪構(gòu)成之犯罪主觀方面二、犯罪故意（刑法第14條）1、犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，希望或放任該結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。在故意心態(tài)下構(gòu)成的犯罪是“故意犯罪”“明知” “會” “希望或放任”依意志因素分直接故意、間接故意2、直接故意明知自己的行為必然或可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，希望該結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。“明知必然或可能希望”3、間接故意明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，放任該結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度?！懊髦赡芊湃巍遍g接故意在實踐中的常見

22、表現(xiàn)有：1）為追求一種危害結(jié)果的發(fā)生，放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。2）為追求一種非犯罪目的，而放任危害結(jié)果的發(fā)生。3）突發(fā)性犯罪，不計后果、動輒行兇，放任嚴(yán)重后果的發(fā)生。 4、直接故意與間接故意的區(qū)別1）對危害結(jié)果的預(yù)見程度不同；2）對危害結(jié)果所持心態(tài)不同；3）法定危害結(jié)果的發(fā)生與否對兩種心態(tài)下的行為是否構(gòu)成犯罪的影響不同。犯罪主觀方面之犯罪過失三、犯罪過失（刑法第15條）（一）犯罪過失概述 1、犯罪過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免以致發(fā)生該結(jié)果的心理態(tài)度。 過失心理下構(gòu)成的犯罪是“過失犯罪”“應(yīng)當(dāng)預(yù)見” “可能” “疏忽大

23、意沒有預(yù)見”；“已經(jīng)預(yù)見” “可能” “輕信” “以致發(fā)生結(jié)果”2、犯罪過失的類型過于自信的過失、疏忽大意的過失（二）過于自信的過失1、過于自信過失是指行為人已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能避免，以致該結(jié)果發(fā)生的心態(tài)?！耙呀?jīng)預(yù)見” “可能” ，“輕信” “以致發(fā)生結(jié)果”2、間接故意與過于自信過失的區(qū)別1）對危害結(jié)果的預(yù)見程度不同2）對危害結(jié)果發(fā)生的心態(tài)不同3）對一定危害結(jié)果的發(fā)生是否有客觀依據(jù)、條件憑借不同。(三)疏忽大意的過失1、疏忽大意過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因疏忽大意沒有預(yù)見，以致該結(jié)果發(fā)生的心態(tài)?！皯?yīng)當(dāng)預(yù)見” “可能” “疏忽大意沒有預(yù)見”；

24、2、疏忽大意過失的特征1）應(yīng)當(dāng)預(yù)見有“預(yù)見義務(wù)”和“預(yù)見能力”“預(yù)見義務(wù)”和“預(yù)見能力”？2）行為人因疏忽大意沒有預(yù)見（四）意外事件（刑法第16條）疏忽大意過失與意外事件區(qū)別的關(guān)鍵是否應(yīng)當(dāng)預(yù)見即是否有“預(yù)見義務(wù)” 犯罪主觀方面之刑法上的認(rèn)識錯誤四、刑法上的認(rèn)識錯誤。（一）刑法上的認(rèn)識錯誤及其類型1、概念; 2、類型（二）行為人在法律上的認(rèn)識錯誤對是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何罪，是否應(yīng)當(dāng)判刑、判什么刑有不正確的認(rèn)識。法律上的認(rèn)識錯誤，不影響定罪量刑（三）行為人在事實上的認(rèn)識錯誤有的影響刑事責(zé)任，有的不影響事實上認(rèn)識錯誤的表現(xiàn)有：1、對犯罪客體的認(rèn)識錯誤2、對犯罪對象上的認(rèn)識錯誤3、對犯罪工具的認(rèn)識錯誤4

25、、對犯罪性質(zhì)的認(rèn)識錯誤5、對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤第四章 正當(dāng)行為與緊急避險 第一節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念（刑法第20條）正當(dāng)防衛(wèi)指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者實施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度造成重大損害的損害行為。 二、正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件1、起因條件有不法侵害行為的實際發(fā)生不能防衛(wèi)的行為有合法行為、過失犯罪行為、動物的自然侵襲行為“假想防衛(wèi)”屬非正當(dāng)防衛(wèi)2、時間條件不法侵害正在進行“正在進行”已經(jīng)著手實施，尚未實施完畢?！吧形撮_始實施”即防衛(wèi)的“事前（先）防衛(wèi)”“已經(jīng)實施完畢”才防衛(wèi)的“事后防衛(wèi)”不法侵害行為“已經(jīng)

26、實施完畢”的表現(xiàn)有：1）行為已經(jīng)完成，犯罪結(jié)果已經(jīng)發(fā)生（如損失還來得及彌補，也可實行正當(dāng)防衛(wèi)）2）不法侵害人自動中止侵害，危險消失。3）不法侵害人已被制服或喪失繼續(xù)侵害能力。3、對象條件不法侵害者本人。“本人”？、“人”？4、目的條件為保護各種合法權(quán)益。常見的非正當(dāng)目的的防衛(wèi)行為有1）防衛(wèi)挑撥2）互相斗毆3）保護非法利益所實施的反擊性侵害行為5、限度（量）條件1）一般防衛(wèi)的限度（刑法第20條第2款）“不能明顯超過必要限度造成重大損害”對限度的觀點有“必要說”、“基本相適應(yīng)說”、“相當(dāng)說”2）特殊防衛(wèi)（刑法第20條第3款）有條件但無限度人民警察的防衛(wèi)問題防衛(wèi)過當(dāng)及其處罰（三）防衛(wèi)過當(dāng)?shù)亩ㄗ锾幜P1

27、、防衛(wèi)過當(dāng)是指防衛(wèi)行為明顯超過必要限度，造成重大損害的。2、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)亩ㄗ镆话闶窍鄳?yīng)的過失犯罪或間接故意犯罪3、處罰應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰 第二節(jié) 緊急避險一、緊急避險的概念緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一較小的合法權(quán)益以保護較大合法權(quán)益的行為。 二、緊急避險的成立條件1、起因條件合法權(quán)益有遭受損害的危險危險的來源有自然力量、動物的自然侵襲、人的不法侵害行為、人的生理、疾病等行為。2、時間條件危險正在發(fā)生3、目的條件為保護更大的合法利益4、對象條件損害的是第三者的合法權(quán)益5、情勢條件“不得已”而為之6、限度條件保護的利益必

28、須大于損害的利益7、禁止性條件職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特定責(zé)任的人，不能為了本人利益而實行緊急避險避險過當(dāng)?shù)奶幜P三、避險過當(dāng)?shù)亩ㄗ锾幜P1、避險過當(dāng)是指避險行為超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的行為。2、避險過當(dāng)?shù)亩ㄗ镆话闶窍鄳?yīng)的過失犯罪或間接故意犯罪3、處罰應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰四、正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別針對的行為、對象、后果、實施防衛(wèi)或避險的主體不同，法律后果不同第五章 犯罪形態(tài) 第一節(jié) 故意犯罪的停止形態(tài)一、故意犯罪停止形態(tài)概述1、故意犯罪停止形態(tài)是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展和完成的過程與階段中，因主客觀原因而停止下來的各種狀態(tài)。 2、停止形態(tài)的類型1）完成形態(tài)犯罪既遂；2）未完成形態(tài)犯罪預(yù)備、犯罪未遂、

29、犯罪中止。在一個故意犯罪過程中，只能有一種停止形態(tài)，且不能逆轉(zhuǎn)。故意犯罪停止形態(tài)之犯罪既遂二、犯罪既遂1、犯罪既遂是指行為人所故意實施的某種犯罪行為已經(jīng)完全具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。犯罪構(gòu)成的全部要件判斷既遂與否的標(biāo)準(zhǔn)2、犯罪既遂的類型1）結(jié)果犯以法定危害結(jié)果的發(fā)生作為既遂的標(biāo)志?！靶袨?法定結(jié)果”2）行為犯以法定犯罪行為的完成作為既遂的標(biāo)志。犯罪既遂3）危險犯以危害行為造成某種危害結(jié)果發(fā)生的危險狀態(tài)的出現(xiàn)作為既遂的標(biāo)志。“行為+法定的危險狀態(tài)”4）舉動犯以危害行為的著手實行作為既遂的標(biāo)志?！耙恢帧奔赐瓿煞缸镉性臼穷A(yù)備性的行為被法律規(guī)定為獨立犯罪的；教唆煽動性的犯罪3、既遂犯的處罰直接

30、“依法定罪量刑”故意犯罪停止形態(tài)之犯罪預(yù)備三、犯罪預(yù)備【刑法第22條】1、犯罪預(yù)備為了犯罪，準(zhǔn)備工具，創(chuàng)造條件的行為。犯罪預(yù)備形態(tài)是指為實施犯罪，準(zhǔn)備工具、創(chuàng)造條件因意外原因未能著手犯罪實行行為的犯罪停止形態(tài)。2、犯罪預(yù)備的成立條件1）主觀上有“犯罪意圖”2）客觀上有為實現(xiàn)犯罪意圖的預(yù)備行為即“準(zhǔn)備工具、創(chuàng)造條件”的行為3）因意外原因尚未著手犯罪的實行行為即“被動停止”3、預(yù)備犯的處罰可以比照既遂犯從輕、減輕或免除處罰故意犯罪停止形態(tài)之犯罪未遂四、犯罪未遂【刑法第23條】1、犯罪未遂行為人已著手實施犯罪，因為意志意外的原因未得逞的行為。犯罪未遂形態(tài)是指行為人已著手實施具體犯罪構(gòu)成的實行行為，因

31、其意外原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。 2、犯罪未遂的成立條件 1）已著手實施犯罪2）犯罪未完成（未得逞）3）意外原因使犯罪“未得逞”即未完成犯罪是“被動的”3、犯罪未遂的類型1）以犯罪實行行為是否實行終了為標(biāo)準(zhǔn)“實行終了的未遂”與“未實行終了的未遂”2）以犯罪行為實際能否構(gòu)成犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)“能犯未遂”與“不能犯未遂”4、未遂犯的處罰可以比照既遂犯從輕或減輕處罰故意犯罪停止形態(tài)之犯罪中止五、犯罪中止【刑法第24條】 1、犯罪中止在犯罪過程中，自動放棄犯罪或自動有效地防止危害結(jié)果發(fā)生的行為。犯罪中止形態(tài)是指在犯罪過程中，行為人自動停止犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生而未完成犯罪的犯罪停止

32、形態(tài)。 2、犯罪中止的類型1）積極中止、消極中止2）預(yù)備中止、實行中止3、自動放棄型犯罪中止的成立條件（積極中止）1）時空性在犯罪尚未出現(xiàn)其他停止形態(tài)前2）自動性行為人出于本人意志放棄當(dāng)時本可以繼續(xù)實施或完成的犯罪3）徹底性放棄已準(zhǔn)備或正著手實行的犯罪（相對性）4、自動有效型犯罪中止的成立條件（消極中止）時空性、自動性、徹底性、有效性（“有效地防止了危害結(jié)果的發(fā)生”）5、放棄當(dāng)時可重復(fù)侵害行為或可實施完畢行為的性質(zhì)？6、中止犯的處罰造成損害的，應(yīng)減輕處罰；未造成損害的，應(yīng)免除處罰“損害”？第二節(jié) 共同犯罪一、共同犯罪概述（一）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪（刑法第25條）（二）共同犯罪的成立

33、條件1、主體條件有2個以上符合犯罪主體條件的自然人或單位。（“量”與“質(zhì)”）2、客觀上有共同的犯罪為 “共同”？3、主觀上有共同的犯罪故意（三）實踐中常見的非共同犯罪情形1、共同過失犯罪；2、同時犯；3、罪過形式不同的共同行為；4、犯罪故意內(nèi)容不同共同行為；5、超出共同故意的行為；6、事先、事中無通謀的窩藏、包庇行為；7、刑法已將“共同犯罪”特別規(guī)定為獨立犯罪的【部分“教唆型、煽動型、幫助型犯罪”，如刑法第103條第2款、第105條第2款、第107條、第120條之一、第358條第2款、第363條第2款】二、共同犯罪的形式1、任意共同犯罪與必要共同犯罪（部分“聚眾XX罪”、XX組織罪；如“刑法第

34、268條的聚眾哄搶罪、第120條組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪”）2、事先通謀的共同犯罪與事中通謀的共同犯罪3、簡單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪4、一般共同犯罪和特殊共同犯罪或有組織的共同犯罪（犯罪集團刑法第26條 第2款）犯罪集團是指三人以上為實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。犯罪組織有普通犯罪集團、黑社會性質(zhì)組織、黑社會組織三、共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任依“作用與分工”，將共同犯罪人分為“主犯、從犯、脅從犯、教唆犯”1、主犯是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動或在共同犯罪中起主要作用的共犯。1）主犯類型首犯（集團、聚眾性共同犯罪中的）；其他的主要實行犯【犯罪集團、聚眾性共同犯罪、一般共同犯罪中的主

35、要實行犯】2）主犯的認(rèn)定全面、客觀、準(zhǔn)確3）主犯的刑事責(zé)任（刑法第3、4款）集團的首要分子；聚眾性共同犯罪的首要分子；其他主要實行犯；必要共同犯罪中的主犯【刑法第120條】2、從犯是指在共同犯罪中起次要或輔助作用的共犯?！拘谭ǖ?7條】 1）從犯的認(rèn)定與“主犯”對應(yīng) 2）從犯的刑事責(zé)任應(yīng)從輕、減輕或免除處罰。3、脅從犯是指被脅迫參加共同犯罪者【刑法第28條】 脅從犯的刑事責(zé)任應(yīng)依據(jù)其犯罪情節(jié)減輕或免除處罰?！胺缸锴楣?jié)”？4、教唆犯是指故意唆使他人實行犯罪的人?！拘谭ǖ?9條】1）成立條件有教唆他人犯罪的行為和故意。2）教唆犯的刑事責(zé)任以教唆犯在共同犯罪中所起的作用處罰；教唆未成年人犯罪的，應(yīng)當(dāng)

36、從重處罰；被教唆者未犯被教唆的罪，對教唆犯可從輕或減輕處罰。第三節(jié) 罪數(shù)形態(tài)一、罪數(shù)形態(tài)概述1、罪數(shù)形態(tài)是指表現(xiàn)為一罪與數(shù)罪的各種類型化的犯罪形態(tài)2、罪數(shù)的判定標(biāo)準(zhǔn)犯罪構(gòu)成的個數(shù)3、一罪的類型1）實質(zhì)的一罪（想象競合犯、繼續(xù)犯、結(jié)果加重犯）；2）法定的一罪（結(jié)合犯、集合犯；3）處斷的一罪（連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯）4、數(shù)罪的類型實質(zhì)數(shù)罪與想象數(shù)罪、同種數(shù)罪與異種數(shù)罪、并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪、判決宣告以前的數(shù)罪與刑罰執(zhí)行期間的數(shù)罪。二、實質(zhì)的一罪1、想象競合犯1）想象競合犯是指實施一個行為同時觸犯數(shù)個罪名的犯罪。 2）成立條件只實施了一個行為；一個行為觸犯數(shù)個不同罪名。3）想象競合犯處罰原則“從一重

37、罪”定罪處罰想象競合犯與法規(guī)競合？兩者有相似之處，易混淆。但其基本區(qū)別是：（1）法規(guī)竟合是一個行為、一個罪過、一個結(jié)果；想象竟合犯是一個行為、多為數(shù)個罪過、數(shù)個結(jié)果。（2）法規(guī)竟合的存在是因為法律條文本身的錯綜復(fù)雜、包容或交叉關(guān)系引起的；想象竟合犯是由于犯罪的事實特征所引起的。（3）法規(guī)竟合所觸犯的數(shù)個不同罪名之間存在法條上的包容與被包容的關(guān)系；想象竟合犯所觸犯的數(shù)個不同罪名之間則不存在法條上的包容與被包容的關(guān)系。（4）兩者的法律適用原則不同。法規(guī)竟合采取的是特別法優(yōu)于普通法或重法優(yōu)于輕法的定罪處罰原則；想象竟合犯通常是“從一重處斷”的定罪處罰原則。 2、繼續(xù)犯1）繼續(xù)犯是指作用于同一對象的一

38、個犯罪行為從著手實行到行為終了犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)同時處于繼續(xù)、不間斷狀態(tài)的犯罪，即持續(xù)犯。2）成立條件一個犯罪行為；行為持續(xù)的作用于同一對象；行為與不法狀態(tài)同時繼續(xù)；不法狀態(tài)從著手到行為終了一直處于繼續(xù)，即時間上的持續(xù)性。3）繼續(xù)犯的處罰原則刑法對之已有規(guī)定，依法定罪量刑3、結(jié)果加重犯1）結(jié)果加重犯是指實施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，因發(fā)生了法定的基本犯罪構(gòu)成要件外的重結(jié)果，刑法規(guī)定對之加重法定刑的犯罪。2）成立條件實施了基本犯罪構(gòu)成要件的行為；產(chǎn)生了基本犯罪構(gòu)成要件外的重結(jié)果；刑法規(guī)定了比基本犯罪較重的刑罰。3）結(jié)果加重犯的處罰原則刑法有規(guī)定的，依法定罪處罰三、法定的一罪1、結(jié)合犯是

39、指數(shù)個各自獨立的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成為另一個獨立的新罪的犯罪。即“甲罪+乙罪=丙罪”2、集合犯1）集合犯是指以實施不定次數(shù)的同種犯罪為目的且實施了數(shù)個同種犯罪行為，刑法將之作為一罪論處的犯罪形態(tài)。 2）成立條件以實施不定次數(shù)的犯罪為目的；客觀上實施了多次；刑法規(guī)定以一罪論3）集合犯的種類常業(yè)犯、營業(yè)犯常業(yè)犯是指行為人以一定的犯罪行為為常業(yè)或“職業(yè)”的犯罪 。實施一次還不構(gòu)成犯罪。營業(yè)犯是指通常以營利為目的，意圖反復(fù)實施一定的行為為業(yè)的犯罪。實施一次即可構(gòu)成犯罪4）集合犯的處罰原則依法定罪量刑四、處斷的一罪1、連續(xù)犯1）連續(xù)犯是指基于同一的或者概括的犯罪故意連續(xù)實施性質(zhì)相同的獨立

40、成罪的數(shù)個行為，觸犯同一罪名的犯罪。2）成立條件實施了獨立構(gòu)成犯罪的數(shù)個行為。數(shù)個行為須基于同一的或概括的犯罪故意。數(shù)個行為具有連續(xù)性。觸犯同一罪名。3）連續(xù)犯的處罰原則依法有的按照一罪從重處罰，有的按照加重法定刑的量刑檔次處罰。2、牽連犯1）牽連犯是指以實施某一犯罪為目的，其犯罪的方法行為或者結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪 2）牽連犯的成立條件以實施一個犯罪為目的；須有兩個以上的行為；數(shù)行為之間須有牽連關(guān)系；數(shù)行為須觸犯不同的罪名。3）牽連犯處罰一般“從一重罪定罪處罰”，刑法對之有特別規(guī)定依規(guī)定。3、吸收犯1）吸收犯是指數(shù)個犯罪行為，其中一個犯罪行為吸收其他的犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個

41、罪名的犯罪形態(tài)。2）吸收犯的成立條件須有數(shù)個犯罪行為 數(shù)個行為間須有吸收關(guān)系。 “吸收關(guān)系”？ 被吸收行為失去獨立存在的意義3）吸收犯的處罰原則以吸收行為所構(gòu)成的犯罪定罪處罰五、數(shù)罪的類型1、實質(zhì)數(shù)罪與想象數(shù)罪2、異種罪名的數(shù)罪與同種罪名的數(shù)罪3、并罰數(shù)罪與非并罰數(shù)罪4、判決宣告前之?dāng)?shù)罪與刑罰執(zhí)行期間的數(shù)罪第六章 刑罰概說 刑罰論因為有了犯罪并為了沒有犯罪而科處刑罰第一節(jié) 刑罰概述一、刑罰的概念 1、刑罰指刑法規(guī)定的由國家審判機關(guān)依法對犯罪人適用的限制或者剝奪其某種權(quán)益的強制性制裁方法。 2、刑罰的特征3、刑罰與犯罪的關(guān)系犯罪產(chǎn)生刑罰，刑罰是對犯罪的否定犯罪是對現(xiàn)行統(tǒng)治秩序的破壞和威脅，刑罰是

42、恢復(fù)破壞了的統(tǒng)治秩序（刑罰的特征）（1）刑罰是國家最高權(quán)力機關(guān)在刑法中規(guī)定并賦予“刑罰”名稱的強制方法。（2）刑罰的適用主體和執(zhí)行分別是國家的特定機關(guān)。 （3）刑罰的適用對象只能是犯罪人。 （4）刑罰在整體上是最嚴(yán)厲的法律強制方法。 4、刑罰與刑事責(zé)任刑事責(zé)任是刑罰的前提，刑罰是刑事責(zé)任的實現(xiàn)方式5、刑罰與其他的法律制裁措施（民事、行政、經(jīng)濟）的區(qū)別（1）適用的根據(jù)和程序不同；（2）適用的機關(guān)不同；（3）適用對象不同；（4）嚴(yán)厲程度不同；（5）法律后果不同。二、刑罰的功能（一）刑罰功能指國家創(chuàng)制、裁量和執(zhí)行刑罰對人們可能產(chǎn)生的積極作用。（二）刑罰功能的種類1、對犯罪人的功能剝奪功能、改造功能

43、、感化功能 2、對被害人的功能安撫功能 3、對社會的功能威懾功能、教育功能、鼓勵功能三、刑罰的目的是指國家通過制定、適用和執(zhí)行刑罰所希望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。1、特殊預(yù)防 2、一般預(yù)防 3、立法上，側(cè)重一般預(yù)防；適用時，應(yīng)兩個預(yù)防并重；執(zhí)行階段，應(yīng)側(cè)重特殊預(yù)防； 第二節(jié) 刑罰的體系和種類一、刑罰體系1、刑罰體系是指刑法規(guī)定的并按照一定的標(biāo)準(zhǔn)、順序?qū)Ω鞣N刑罰方法進行排列而形成的刑罰序列。2、我國刑罰的類型1）主刑2）附加刑二、主刑（一）主刑 1、主刑是指對犯罪適用的主要刑罰方法。2、主刑的特點只能獨立適用，對一個罪犯只能宣告或適用一種主刑。主刑有“管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑” （二）管制【

44、刑法第3841條】1、管制是指對罪犯不關(guān)押，但限制其一定自由，由公安機關(guān)執(zhí)行并由群眾監(jiān)督改造的刑罰方法。（我國惟一的開放型主刑）2、管制的特點 （1）對罪犯不予關(guān)押；（2）限制罪犯一定自由；（3）具有一定的期限；（4）由公安機關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造。（三）拘役【刑法第4244條】1、拘役是短期剝奪罪犯的人身自由，就近執(zhí)行并實行勞動改造的刑罰方法。2、拘役的特點 （1）剝奪罪犯的自由；（2）剝奪自由的期限較短；（3）由公安機關(guān)就近執(zhí)行。 （四）有期徒刑【刑法第4547條】1、有期徒刑是指剝奪罪犯一定期限的人身自由，強制其進行勞動并接受教育改造的刑罰方法。2、有期徒刑的特點1）剝奪罪犯的人身自由。

45、2）具有一定的期限一般是6個月以上15年以下；數(shù)罪并罰時不能超過20年。 3）執(zhí)行機關(guān)為監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所。 4）強制罪犯參加勞動，接受教育改造?！拘唐谡鄣謫栴}】（五）無期徒刑【刑法第46條】1、無期徒刑是指剝奪罪犯終身自由，強制其進行勞動并接受教育改造的刑罰方法。2、無期徒刑的特點1）剝奪罪犯終身自由；2）強迫參加勞動；3）羈押的時間不存在折抵刑期；4）被判無期徒刑者必須同時被剝奪政治權(quán)利終身。（六）死刑【刑法第4851條】1、死刑是剝奪罪犯生命的刑罰方法。包括死刑立即執(zhí)行與緩期兩種執(zhí)行方式?！敬_保死刑案件質(zhì)量】 2、死刑適用的限制 1）條件限制“死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子?！?2）

46、對象限制“犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑?！薄具m用對象】3）適用程序上限制1）死刑案件的管轄；2）死刑的核準(zhǔn)程序。 【核準(zhǔn)程序】【死刑二審】 4）執(zhí)行制度上限制有“死刑緩期二年執(zhí)行 “死緩二年期滿”后的處理？減為無期徒刑；減為1520年的有期徒刑；執(zhí)行死刑附加刑三、附加刑（從刑）（一）附加刑概述1、附加刑是指補充主刑適用的刑罰方法2、附加刑的特點既可附加于主刑適用，也可獨立適用；附加適用時，依法可同時適用兩種以上的附加刑。附加刑有“罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)”以及對犯罪外國人適用的“驅(qū)逐出境” （二）罰金【刑法第 52、53條】【適用財產(chǎn)刑若干問題 】1、罰金是

47、人民法院判處犯罪人向國家交納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。 2、罰金的適用方式選處罰金；單處罰金；并處罰金；并處或單處罰金。 3、罰金的數(shù)額 比例制、限額制、倍數(shù)制、無限額制。 4、罰金的繳納一次或分期繳納、強制繳納、隨時追繳、減少或免除繳納。（三）剝奪政治權(quán)利【刑法第54-58條】 1、是剝奪犯罪分子參加國家管理與政治活動的權(quán)利的刑罰方法。 【“剝奪的政治權(quán)利”的運用】2、適用方式獨立適用、附加適用。 3、剝奪政治權(quán)利的期限1）獨立適用或主刑是有期徒刑、拘役附加的，期限15年； 2）判處管制附加的，期限與管制的期限同；3）判死刑、無期的，應(yīng)附加剝奪政治權(quán)利終身； 4）死緩減為有期，或無期減為有期的

48、，應(yīng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為310年。 5）剝奪政治權(quán)利期限的起算獨立適用的，從判決執(zhí)行之日起算；判管制附加的，與管制的期限同時起算；判徒刑、拘役附加的，從主刑執(zhí)行完畢或假釋之日起計算；死緩減為有期，或無期減為有期的，從減刑后主刑執(zhí)行完畢或假釋之日起算。（四）沒收財產(chǎn)【刑法第5960條】1、沒收財產(chǎn)是將罪犯所有財產(chǎn)的一部或全部強制無償?shù)厥諝w國有的刑罰方法。 2、沒收財產(chǎn)的適用必并制、得并制 3、關(guān)于以沒收的財產(chǎn)償還債務(wù)的問題【刑法第60條】（“正當(dāng)債務(wù)”指犯罪分子在判決生效前所負(fù)他人的合法債務(wù) ）（五）驅(qū)逐出境【刑法第35條）】1、驅(qū)逐出境是強迫犯罪的外國人離開中國國（邊）境的刑罰方法2、

49、“外國人”？四、非刑罰處理方法1、判處賠償經(jīng)濟損失和責(zé)令賠償損失【刑事附帶民事訴訟】2、訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、責(zé)令賠禮道歉3、由主管部門予以行政處罰或者行政處分第七章 刑罰的具體運用 第一節(jié) 量刑一、量刑概述1、量刑，即刑罰裁量是指人民法院依據(jù)行為人所犯罪行及刑事責(zé)任的輕重，在定罪的基礎(chǔ)上，依法決定對犯罪分子是否判處刑罰、判處何種刑罰、判處多重的刑罰或?qū)λ行塘P是否立即執(zhí)行的刑事審判活動。 2、量刑的特征1）主體是國家的審判機關(guān)即人民法院。 2）前提是行為人的行為已被依法確定構(gòu)成犯罪。3）被量刑的對象只能是犯罪分子 4）刑事責(zé)任的大小是量刑輕重的惟一根據(jù) 3、量刑原則以犯罪事實為根據(jù)，以刑法為準(zhǔn)

50、繩二、量刑情節(jié)1、法定量刑情節(jié)包括：從重、從輕、減輕（刑法第63條）和免除處罰情節(jié)。2、酌定量刑情節(jié)第二節(jié) 刑罰裁量制度 一、累犯（一）累犯概述1、累犯是指因犯罪受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或赦免后的法定期限內(nèi)又犯一定之罪的犯罪人。 2、累犯的類型一般累犯與特殊累犯（二）一般累犯的成立條件【刑法第65條】1、刑度條件前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰。 2、主觀條件前后罪都是故意 3、時間條件后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后5年內(nèi)刑罰裁量制度之累犯（三）特殊累犯對成立條件【刑法第66條】1、罪質(zhì)條件前后所犯之罪均是危害國家安全的犯罪【刑法第102-112條之罪】 2

51、、刑度條件前罪被判處的刑罰與后罪應(yīng)判處的刑罰無限制 3、時間條件后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后的任何時候（四）累犯的不利法律后果【刑法第65條、第74條、第81條第2款】累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰；累犯不得適用緩刑；累犯不得假釋問題：緩刑犯、假釋犯是否可以構(gòu)成累犯？刑罰裁量制度之自首二、自首【刑法第67條】【自首】【職務(wù)犯罪自首】我國刑法將自首分為“一般自首”與“特別自首”（一）一般自首【刑法第67條第1款】1、一般自首指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。2、一般自首的成立條件1）自動投案；2）如實供述自己的罪行；問題：數(shù)罪自首的認(rèn)定？共同犯罪自首的認(rèn)定？對翻供行為如何認(rèn)定？（二）特

52、別自首【刑法第67條第2款】1、特別自首指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。2、特別自首的成立條件1）主體是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪犯“主體特殊”2、須是如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人的“其他”罪行“供述內(nèi)容的特定性”。（四）自首犯的處罰可以從輕或減輕處罰；犯罪較輕的，可以免除處罰。自首與“坦白”的關(guān)系刑罰裁量制度之立功三、立功【刑法第68條】【立功解釋】【職務(wù)犯罪立功解釋】1、立功指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或提供重要線索，從而得以偵破其他案件的行為。 2、立功的類型1）程度上有：一般立功和重

53、大立功2）性質(zhì)上有：作為量刑情節(jié)的立功和作為減刑原因的立功 3、立功的處罰一般立功的，可從輕或減輕處罰；重大立功的，可減輕或免除處罰。自首又有重大立功的，應(yīng)減輕或免除處罰。刑罰裁量制度之?dāng)?shù)罪并罰 四、數(shù)罪并罰（一）數(shù)罪并罰概述1、數(shù)罪并罰是指法院對一人在法定期限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，依法定原則及刑期計算方法決定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰制度。2、并罰的數(shù)罪類型判決前的異種數(shù)罪、判決后刑罰執(zhí)行完畢前的同種或異種數(shù)罪 （二）數(shù)罪并罰的原則并科原則、吸收原則、限制加重原則以及“折衷原則”（三）數(shù)罪并罰的適用1、判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰采“吸收原則、限制加重原則、并科原則”【刑法第69條】2、判決宣告后刑罰

54、執(zhí)行完畢前發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰“先并后減” 【刑法第70條】3、判決宣告后刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的并罰“先減后并” 【刑法第71條】刑罰裁量制度之緩刑五、緩刑【刑法第7277條、第449條】 （一）緩刑概述1、緩刑是對符合法定條件的罪犯，附條件地宣告暫不執(zhí)行所判刑罰的裁量制度。2、緩刑的類型一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑。緩刑不同于免除刑罰、監(jiān)外執(zhí)行、死緩，不是獨立刑種。（二）一般緩刑1、一般緩刑【刑法第72條 】2、一般緩刑的適應(yīng)條件1）對象只能是被判處拘役、3年以下徒刑的罪犯；2）依據(jù)犯罪情節(jié)與悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為不致再危害社會；3）不是累犯；4）符合法定的考驗期（拘役1年下不少于1個月；有期徒刑5年下不少于1

55、年）3、緩刑的考察【刑法第75、76條】4、緩刑的后果1）平安度過考驗期，原判刑罰不再執(zhí)行；2）考驗期內(nèi)犯新罪或發(fā)現(xiàn)“漏罪”，撤銷緩刑，按刑法第69條并罰；3）違反有關(guān)規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重尚不構(gòu)成犯罪的，撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰；4）緩刑的效力不及于附加刑。（三）戰(zhàn)時緩刑【刑法第449條】戰(zhàn)時緩刑是指“在戰(zhàn)時，對被判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險宣告緩刑的犯罪軍人，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處”的刑罰裁量制度。思考題案例分析：林某因犯盜竊罪被判刑1 年，緩刑2 年。在緩刑考驗期內(nèi)的一天，林某與其朋友開車兜風(fēng)，不慎將一行人撞死。經(jīng)鑒定，林某及其朋友對事故負(fù)同等責(zé)任。問：對

56、林某應(yīng)如何處理？第三節(jié) 刑罰執(zhí)行制度一、刑罰執(zhí)行1、刑罰執(zhí)行是指有行刑權(quán)的司法機關(guān)依法將生效的刑事裁判中對罪犯所確定的刑罰付諸實施的刑事司法活動。刑罰執(zhí)行有減刑與假釋2、刑罰執(zhí)行原則教育性原則、個別化原則、人道性原則、社會化原則二、減刑【刑法第7880條】【減刑解釋】1、減刑是指對被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的罪犯，依其在刑罰執(zhí)行期間的悔改或立功表現(xiàn)，適當(dāng)減輕其原判刑罰的制度。減刑不同于“減輕處罰”、“改判”、“死緩減刑”2、減刑的條件1）適用對象只能是被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子2）適用的根據(jù)犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間，確有悔改、立功表現(xiàn)或重大立功表現(xiàn)者 （可減與必減

57、） 3）減刑的限度被判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子，經(jīng)過一次或幾次減刑后，其實際執(zhí)行的刑期不能少于原判刑期的1/2；判處無期徒刑的，不能少于10年 4）減刑的程序【刑法第79條】【解釋】三、假釋【刑法第8186條】【假釋解釋】1、假釋是指對被判處有期徒刑、無期徒刑的罪犯，在執(zhí)行一定刑期后附條件將其提前釋放的刑罰制度。 假釋不同于“刑滿釋放”、“監(jiān)外執(zhí)行”、“緩刑”、“減刑”2、假釋的適用條件1）對象是被判有期、無期徒刑的罪犯，但不能是累犯和因暴力性犯罪被判刑10年以上刑罰者；2）已執(zhí)行部分刑罰；3）實質(zhì)條件；4）程序（與“減刑”同）。3、假釋的考驗期及考驗4、假釋的撤銷1）考驗期內(nèi)犯罪的，

58、按第71條并罰；2）考驗期內(nèi)，發(fā)現(xiàn)“漏罪”，按第70條并罰；3）違反有關(guān)規(guī)定尚不構(gòu)成犯罪的，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑期。案例分析：張某因犯故意殺人罪被判刑15年，執(zhí)行5年后被減刑至12年，繼續(xù)服刑5年后，因表現(xiàn)好，執(zhí)行機關(guān)決定對其假釋。問：本案中正確的、錯誤的作法有哪些？案例分析：王某因犯盜竊罪被判刑12年，在服刑8年后因表現(xiàn)好被假釋，在假釋后的第3年，因鎖事與他人發(fā)生口角，結(jié)果將對方打成重傷。問：法院對王某應(yīng)如何處理？第四節(jié) 刑罰的消滅一、刑罰消滅（刑法第8789條）1、刑罰消滅指因法定或事實的原因，使國家喪失對犯罪人行使刑罰權(quán)。2、刑罰消滅的法定原因超過追訴時效；因特赦而免除刑罰；告訴才處理

59、的案件，沒有告訴或撤回告訴的；罰金刑的依法減、免。二、時效追訴時效與行刑時效1、行刑時效法定的對罪犯執(zhí)行刑罰的有效期限。2、追訴時效法定的對犯罪人追究刑事責(zé)任的有效期限。3、我國刑法對追訴時效的規(guī)定1）具體的追訴期限見刑法第87條2）追溯期限的計算1）一般是從“犯罪之日”起算；2）“連續(xù)犯、繼續(xù)犯從犯罪行為終了之日起計算”；3）追訴時效中斷“在追溯期限內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算”；4）追訴時效的延長（即不受追溯期限限制的刑法第88條）國家相關(guān)偵查機關(guān)立案偵查或法院受理案件后，逃避偵查或?qū)徟械模槐缓θ嗽谧吩V期限內(nèi)提出控告，有關(guān)機關(guān)該立案不立案的。三、赦免（自學(xué)）刑法分則教案第八

60、章 刑法分則概述 一、刑法總則與刑法分則的關(guān)系抽象與具體、一般與特殊的關(guān)系二、刑法分則的體系犯罪的分類與排列標(biāo)準(zhǔn)1、犯罪的同類客體2、各犯罪行為的社會危害性程度三、刑法分則具體罪刑條文的結(jié)構(gòu)罪狀、罪名、法定刑（一）罪狀1、罪狀；2、罪狀的類型簡單罪狀、敘明罪狀、引證罪狀、參見（空白）罪狀（二）罪名1、罪名；2、罪名的類型單一性罪名、選擇性罪名、排列性罪名；3、罪名確定的基本原則（三）法定刑從案例看總則與分則的關(guān)系案例分析：某甲因經(jīng)營困難，于是想綁架人質(zhì)勒索錢財。甲對15歲的乙說有丁某欠他錢讓乙一起將其子劫持過來，乙同意。甲、乙一起將丁子劫持。甲對女友丙說明綁架了人質(zhì)。后甲、乙被公安機關(guān)抓獲。問