公司資本認繳制下股東出資責任制度研究

1、 公司資本認繳制下股東出資責任制度研究 許寶石摘 要 生產(chǎn)關(guān)系要適應(yīng)生產(chǎn)力的發(fā)展，否則就會阻礙生產(chǎn)力的繼續(xù)前行，這是歷史前行的軌跡，不可改變。2013年12月28日，全國人民代表大會常務(wù)委員會對中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）進行了修改，注冊資本確立為認繳制，這是符合公司資本制度的發(fā)展趨勢，有助于我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，但是我們也必須面對現(xiàn)在我國誠信體系還沒有建立，監(jiān)管不到位，債權(quán)人的保護力度有所偏弱等現(xiàn)象，對認繳制存在的股東出資問題的研究，尋找解決問題的方法，從而逐步完善公司法律制度。Key 認繳制 股東出資 誠信體系：D922.29 ：A DOI：10.19387/ki.1009-059

2、2.2018.07.132一、認繳制的出現(xiàn)是有現(xiàn)實社會意義的公司法將實繳制轉(zhuǎn)為認繳制，這是一次質(zhì)的轉(zhuǎn)變，具有積極意義。首先、傳統(tǒng)的公司法是以資本為核心構(gòu)建的，債權(quán)人的交易風險時時存在，而公司的經(jīng)營是一個動態(tài)的過程，應(yīng)該說公司的信用更多的體現(xiàn)在資產(chǎn)方面。只有資產(chǎn)才可以客觀的反映一個公司的真實經(jīng)營水平。其次、傳統(tǒng)的公司法所規(guī)定的都是主管機關(guān)事前監(jiān)管，而對事后層出不斷的問題只能是疲于應(yīng)付和不斷的進行行政處罰，這次將出資問題讓渡給市場，還給企業(yè)本身，也是一次回歸，市場的歸市場，對企業(yè)的管理從干預(yù)到自由的轉(zhuǎn)化，讓企業(yè)信用進入一個自我競爭和淘汰機制，同時也彰顯了簡政放權(quán)、營造寬松的營商環(huán)境的行政理念。二、

3、任何事物都有兩面性，有積極的部分，就有需要調(diào)整和完善的地方，筆者根據(jù)自己的多年的工作實務(wù)，提出如下觀點（一）股東出資催繳制度是一個空白注冊由實繳制改為認繳制，在公司設(shè)立過程中出資期限等新問題出現(xiàn)自然在所難免，這不僅關(guān)乎公司的正常經(jīng)營運轉(zhuǎn)，而且對債權(quán)人的損害程度暴露更加明顯，但在我國的相關(guān)公司法律法規(guī)中，對股東出資催繳制度卻鮮有提及，只是在公司法第93條中提到了對發(fā)起人的出資補繳責任的規(guī)定，但該規(guī)定并沒有對監(jiān)督機制以及程序的設(shè)置給出明確具體規(guī)定。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三）（以下簡稱公司法司法解釋三）中僅泛泛提到了“公司催告繳納”，過于原則化，缺少實務(wù)操作的可行性

4、。（二）對股東出資責任“加速到期”的適用規(guī)定過于原則實繳制改為了認繳制后，股東只要在公司章程中約定出資數(shù)額、出資期限即可，這一規(guī)定的本意是為了最大化的創(chuàng)造營商環(huán)境，為創(chuàng)業(yè)者松綁、公司設(shè)立更簡便。正是這種寬松的環(huán)境下，由于目前誠信體系還不完善，給公司的債權(quán)人帶來了很多困惑，面對這一新課題，需要學界和實務(wù)界共同探討和解決。認繳制與實繳制相比，公司的全部資產(chǎn)就從原來的實繳出資變成了現(xiàn)在的實繳出資與認繳而未實繳出資兩部分組成，在公司對外所欠的債務(wù)無法還清，而認繳股東的出資期限又沒有到期限的情況下，為了償還公司的債務(wù)，對股東的認繳出資期限加速到期是否可行？學界還是有爭論的，有學者認為，章程中約定的出資期

5、限還沒有到，就提前要求股東履行出資義務(wù)，無疑剝奪了股東的可期待利益，加重了股東負擔。并且關(guān)于股東是實繳還是認繳以及出資期限已經(jīng)在公司章程上進行了登記，而章程上的信息對社會是公開的，債權(quán)人明知公司股東出資期限還沒滿，沒有實繳資本，卻還愿意與公司進行生意往來，事后發(fā)生債務(wù)糾紛，債權(quán)人就不應(yīng)要求股東進行加速到期。還有些學者認為股東于公司章程中約定的出資期限屬于公司內(nèi)部約定，債權(quán)人要求的是公司承擔的法律責任是一種外部責任，自然股東不能以未到約定的出資期限為由對抗債權(quán)人，拒絕承擔公司的到期債務(wù)。筆者認為，加速到期無可厚非，因為如果按照破產(chǎn)程序來，整個企業(yè)就要結(jié)束生命，人員的解散安排，上下游相關(guān)企業(yè)的商事

6、活動，社會的穩(wěn)定接踵而來，何況整個企業(yè)如果通過加速到期將問題解決，不但保護債權(quán)人的合法權(quán)益，而且讓企業(yè)的經(jīng)營正常運轉(zhuǎn)，有利于市場的穩(wěn)定與發(fā)展，保護了交易各方。加重未到期股東的負擔這話有些偏頗，權(quán)利與義務(wù)通常相互對應(yīng)。股東在享受自由出資期限，輕松的設(shè)立了公司這一權(quán)利，也就注定了其要履行的義務(wù)，這個義務(wù)就是股東沒有任何理由由于其自己的自由出資行為損害到與公司進行交易相對方的合法債權(quán)。公司資本不到位影響到了公司的信譽，這時候由股東來承擔自己應(yīng)該承擔的責任，理所應(yīng)當。當然，我們也不能說可以任由債權(quán)人要求就可以進入加速到期，要設(shè)置一定的前提條件，筆者認為持續(xù)性償債能力就是一個前提條件，就是說，如果公司的

7、股東將未到期的資本補足，公司所負的債務(wù)小于公司資產(chǎn)，就可以運用加速到期，反之如果公司已經(jīng)失去了持續(xù)性償債能力，就算補足股東資本，債權(quán)人也得不到足額清償，換句話就是資不抵債，公司的破產(chǎn)的可能性增大，債權(quán)人主張加速到期來清償相應(yīng)的債務(wù)，勢必使得公司在破產(chǎn)過程中影響到其他債權(quán)人的財產(chǎn)分配，這個時候就不應(yīng)當允許債權(quán)人主張加速到期股東的出資責任。（三）對股權(quán)轉(zhuǎn)讓后股東出資責任的歸責規(guī)定不明股權(quán)的獲得，一是原始取得，即通過作為發(fā)起人的出資取得，二是通過股權(quán)的轉(zhuǎn)讓取得。在實繳制的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓走一個正常的流程就可以了，在認繳制下，股東出資沒到期之前，發(fā)起人將沒有實繳出資的股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給新股東，新股東

8、則以支付相應(yīng)股權(quán)標的對價方式取得股權(quán)權(quán)屬和股東資格，對沒有實繳出資責任，是由發(fā)起人還是新股東承擔？法律沒有給出明確的規(guī)定。有學者認為需要發(fā)起人繼續(xù)承擔，也有學者認為需要發(fā)起人和受讓者共同承擔，但筆者認為需要受讓股東承擔即可。股權(quán)出讓之后把出資責任歸于發(fā)起人并不符合我國經(jīng)濟現(xiàn)代高速發(fā)展的要求，與現(xiàn)代公司法改革方向要求相脫離，投資人會時刻根據(jù)投資環(huán)境的變化而改變自己的戰(zhàn)略，或追加、或減資、或轉(zhuǎn)型等等，出資不再是發(fā)起人的責任。在認繳制下，自然存在實繳資本與認繳資本并存現(xiàn)象，只要是新股東知曉認繳的存在，轉(zhuǎn)讓股東將全部未到期出資對應(yīng)的股權(quán)出讓給受讓人，受讓股東對未認繳出資責任的繼受，是一種承諾。新股東承

9、擔老股東的認繳出資責任不論是學理還是司法實務(wù)都應(yīng)當?shù)玫酱_認。三、完善（一）催繳制度的建立1. 明確董事會為催繳主體根據(jù)公司法司法解釋三規(guī)定，即公司可以作為進行出資催繳的主體。這種表述過于抽象，公司外部行為都是要公司承擔責任，內(nèi)部事務(wù)也泛泛的指稱公司解決，這種表述不具有操作的可行性，應(yīng)該明確到公司具體機構(gòu)的職責內(nèi)，比如董事會。董事會不僅對公司的經(jīng)營狀況了解，對股東的資本交付情況也是很清楚，由董事會來作為出資催繳的主體，充分考慮我國目前公司的組織架構(gòu)體系，認繳股東沒有按時按期繳納的，董事會有責任進行催繳，在公司章程中就明確規(guī)定，股東的出資催繳義務(wù)歸董事會，并約定董事會怠于行使所需承擔的責任。2.

10、建立催繳程序董事會作為出資催繳的義務(wù)主體，不僅要在公司成立之初對發(fā)起人的出資情況、持續(xù)履行出資義務(wù)的能力、有無超常規(guī)的外債，有無對外擔保等財務(wù)和法律信息進行全面調(diào)查;也要在出資期限到期前的一定時間內(nèi)書面通知相應(yīng)股東，告知需要繳納時間、金額和地點等，并明確如果不按時足額繳納需要承擔的法律責任。如果股東超期不履行，那就采取相應(yīng)的措施，直至將該股東除名。如果失職，不僅要處罰股東，還要處罰在催繳過程中，怠于履行責任的董事或高管，并對債權(quán)人承擔補充責任，以此明確大家的責任。（二）探索公司法人人格否認制度公司法人人格否認制度設(shè)立的目的是針對濫用公司獨立人格的股東，不是完全否定公司的獨立人格，其實質(zhì)是否定濫

11、用公司獨立人格的股東的有限責任。公司法20條的規(guī)定比較籠統(tǒng)，實務(wù)操作容易造成一定的困惑，真理來自實踐，完善公司法人人格否認制度最好的辦法就是在實踐中探索，找到一個適合我國國情的制度。1.適用對象應(yīng)該是具體的、明確的，邊界清晰該制度適用對象為濫用公司獨立地位、股東有限責任的公司股東與因該濫用行為而受到嚴重利益損害的公司債權(quán)人。2.適用范圍的標準是公司是否有持續(xù)償債能力這是需要根據(jù)公司的財務(wù)狀況來判斷，如果公司的債務(wù)都能實現(xiàn)，公司的風險就是可控的，償債能力就是可持續(xù)的。舉例來說，在企業(yè)財務(wù)上常說的資產(chǎn)等于負債加所有者權(quán)益，那么在股東的認繳資本不到位的情況下，如果企業(yè)的盈利能力很好，那么這個時候也會

12、是資產(chǎn)大于負債，企業(yè)的資本就是充足的，反之，就可以將其界定為持續(xù)償債能力不足，需要加速到期股東的認繳資本來補充公司的資本，保證公司的持續(xù)經(jīng)營與運轉(zhuǎn)。此外，舉證責任倒置，各家單位的財務(wù)文件都屬于公司的商業(yè)秘密，不會輕易被外界知曉，如果采用舉證責任倒置這個問題就可化解，原告方只要能提供證據(jù)證明自己利益受損與股東濫用有限責任具有一定的因果關(guān)系即可，被告股東需要提供證據(jù)證明自己沒有濫用，如果證明不了，那就需要就此承擔不利后果，這樣更合理，也更科學。（三）完整的信用評估和公示2014年10月1日出臺的企業(yè)信息公示暫行條例正式施行，這就意味公眾可以查詢到企業(yè)的工商注冊信息，年度狀況、資產(chǎn)狀況信息，還有企業(yè)

13、經(jīng)營異常名錄等。我國信用體系的建設(shè)起步較晚，急需完善，筆者提出如下建議：1. 擴大公示范圍企業(yè)信息公示的目的就是為了使具有利害關(guān)系方對企業(yè)作出客觀、準確的判斷，了解所需的部分的信息，尤其信用和償付能力，以及動態(tài)信息。但在現(xiàn)實中，相關(guān)利害方能夠從平臺上知曉的有用信息很少，根本滿足不了需求，同時平臺的作用也沒有有效發(fā)揮作用。筆者認為，只要是不涉及企業(yè)秘密的，都應(yīng)該如實在企業(yè)信息中公示，而不是保留不公示。如在經(jīng)營異常目錄中，對于股東的認繳資本不按時到位、連續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都應(yīng)該給出警示，提示交易者。2. 監(jiān)督機制的建立認繳制的出現(xiàn)，更多的體現(xiàn)了公司股東意思自治的精神，也是公權(quán)力對企業(yè)的管制進一步放松，這

14、就要求市場有更好的自律和誠信行為，從我國市場發(fā)育成熟度來看，完全依靠市場本身的調(diào)整力度是不夠的，這就必須調(diào)動群眾、行業(yè)協(xié)會和媒體等各方的多維度監(jiān)督機制，使得公司股東懂得約束自己，在法律規(guī)定范圍內(nèi)正常運轉(zhuǎn)，讓公司把及時、準確、全面真實的信息展示給公眾，樹立良好的企業(yè)形象。3. 建立信用評估機制公司股東自己做出出資承諾，但又不履行或者不完全履行，以及因違反出資義務(wù)需要承擔的責任的信息進行匯總，然后通過網(wǎng)絡(luò)，結(jié)合市場監(jiān)督、稅務(wù)、金融以及公安、法院等機關(guān)部門的信息整合，然后對公司進行一個相應(yīng)信用等級評定。這樣的目的，就是要約束公司和股東的行為，一旦信用評級過低不但影響該股東自身的信用等級，也連帶影響公司的聲譽，通過這種機制的建立，強化公司股東的契約精神，履行自己的出資義務(wù)，同時公司也會更盡責對公司的出資事宜進行