上市公司能否分拆資產(chǎn)在創(chuàng)業(yè)板IPO

1、上市公司能否分拆資產(chǎn)在創(chuàng)業(yè)板 I PO-作者 : _-日期 : _上市公司能否分拆資產(chǎn)在創(chuàng)業(yè)板IPO？文 / 王飛前瞻投顧項目一部IPO 項目經(jīng)理作者簡介：王飛，前瞻投顧項目一部IPO 項目經(jīng)理，已完成IPO 咨詢項目十余個，涉及電器、通信等細分行業(yè)，尤為擅長募投項目的設(shè)計、分配及市場數(shù)據(jù)預(yù)測。若創(chuàng)業(yè)板上市公司分拆子公司上市，則原上市公司在控制子公司期間涉及多主營業(yè)務(wù)經(jīng)營，與原則上只能經(jīng)營一種主營業(yè)務(wù)的規(guī)定沖突。分拆后若保留控制權(quán)，亦與該規(guī)定沖突。故上市公司分拆資產(chǎn)在創(chuàng)業(yè)板IPO 的解決方案尚待與證監(jiān)會溝通。2011 年 1 月 21 日，中國證監(jiān)會批準(zhǔn)佐力藥業(yè)首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的

2、申請，佐力藥業(yè)擬發(fā)行2,000 萬股，募集資金 1.67 億元，此為中國證券市場首個境內(nèi)上市公司分拆子公司在創(chuàng)業(yè)板成功上市的案例。佐力藥業(yè)成功上市后，上市公司分拆資產(chǎn)上市再融資在操作上已經(jīng)具有可行性，為上市公司資本運作提供了新的范本。本文將針對證監(jiān)會相關(guān)政策及要求，結(jié)合此案例對分拆上市進行深入分析。上市公司在創(chuàng)業(yè)板分拆資產(chǎn)上市的政策解讀目前證監(jiān)會對分拆上市尚未出具正式的法律法規(guī)文件，僅在創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管業(yè)務(wù)情況溝通會與保薦人培訓(xùn)會議上對分拆上市提出了六條框架性規(guī)定。2010 年第六期保薦代表人培訓(xùn)會議中，證監(jiān)會針對分拆上市作了簡要說明，認(rèn)為分拆上市的社會爭議較大，操作難度高，因此審核標(biāo)準(zhǔn)從嚴(yán)。創(chuàng)

3、業(yè)板發(fā)行監(jiān)管業(yè)務(wù)情況溝通會：六大條件2010 年 4 月 13 日，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管業(yè)務(wù)情況溝通會傳出消息，證監(jiān)會明確境內(nèi)上市公司分拆子公司到創(chuàng)業(yè)板上市的六個條件。首先，上市公司最近三年連續(xù)盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)營正常；上市公司與發(fā)行人之間不存在同業(yè)競爭且出具未來不競爭承諾，上市公司及發(fā)行人的股東或?qū)嶋H控制人與發(fā)行人之間不存在嚴(yán)重關(guān)聯(lián)交易。其次，上市公司公開募集資金未投向發(fā)行人業(yè)務(wù)；發(fā)行人凈利潤占上市公司凈利潤不超過50%。最后，發(fā)行人凈資產(chǎn)占上市公司凈資產(chǎn)不超過30%。另外，上市公司及下屬企業(yè)的董、監(jiān)、高級及親屬持有發(fā)行人發(fā)行前股份不超過 10%。2010 年第六期保代培訓(xùn)：從嚴(yán)把握2010 年 11

4、月 11 日至 12 日， 2010 年第六期保代培訓(xùn)中關(guān)于分拆上市的規(guī)定，做了如下解讀：分拆上市目前爭議較大，操作性不強，需從嚴(yán)把握。不能搞垮一個上市公司，然后再拿一個公司來圈錢。這里所說的分拆，既包括顯性，也包括隱性的，如發(fā)行人股東為上市公司實際控制人。那么，當(dāng)上市公司及其子公司達到了分拆上市的具體要求時，共有四種上市類型可供選擇：第一種申請時，境內(nèi)上市公司直接控股或通過其他公司間接控股主要條件為：上市公司募集資金未投向發(fā)行人業(yè)務(wù)；上市公司連續(xù)三年盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)營正常；發(fā)行人與上市公司不存在同業(yè)競爭，且控股股東出承諾；發(fā)行人五獨立（資產(chǎn)獨立、業(yè)務(wù)獨立、人員獨立、機構(gòu)獨立和財務(wù)獨立）；發(fā)行人凈

5、利潤占上市公司凈利潤不超過50%,發(fā)行人凈資產(chǎn)占上市公司凈資產(chǎn)不超過30%等；董監(jiān)高（上市公司及其下屬企業(yè)）及其關(guān)聯(lián)方直接或者間接持股發(fā)行人不超過 10%。第二種曾經(jīng)由上市公司直接或間接控股，報告期前或期內(nèi)轉(zhuǎn)讓，目前不控股證監(jiān)會主要關(guān)注上市公司轉(zhuǎn)入或轉(zhuǎn)出發(fā)行人股份是否履行了董事會、股東大會批準(zhǔn)程序，是否侵害上市公司利益。另外，上市公司募集資金未投向發(fā)行人業(yè)務(wù)；發(fā)行人與上市公司之間不存在同業(yè)競爭，無關(guān)聯(lián)交易；發(fā)行人五獨立；上市公司及下屬企業(yè)董監(jiān)高不擁有發(fā)行人的控制權(quán)；報告期間內(nèi)轉(zhuǎn)出的，重點關(guān)注，保薦機構(gòu)、律師核查并發(fā)表專項意見。高管出來創(chuàng)業(yè)，損害原上市公司利益的，重點關(guān)注，這些都是分拆上市必須符

6、合的硬性條件。第三種股份由境外上市公司持有關(guān)注的焦點為：不違反境外監(jiān)管機構(gòu)的規(guī)定，已獲得境外上市公司的董事會或股東大會的批準(zhǔn)；不存在同業(yè)競爭，且發(fā)行人及其控股股東出承諾；發(fā)行人五獨立；保薦機構(gòu)、律師發(fā)表意見；在招股書中披露境外上市公司情況。第四種發(fā)行人下屬公司在代辦系統(tǒng)掛牌由發(fā)行人披露掛牌公司的情況，掛牌時間、交易情況；如摘牌的，披露有關(guān)情況。案例剖析：佐力藥業(yè)IPO佐力藥業(yè)曾為主板上市公司康恩貝（600572）的控股子公司。根據(jù)其招股說明書顯示， 2004 年 6 月至 2007 年 11 月康恩貝直接、間接共持有佐力藥業(yè)63%的股權(quán)。 2007 年 11 月，為扶持佐力藥業(yè)單獨上市，康恩貝

7、公司及其控股銷售公司分別轉(zhuǎn)出持有的31%和 6%佐力藥業(yè)股份，俞有強成為控股股東（注：俞有強與康恩貝之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系），持有佐力藥業(yè)41%的股份，康恩貝公司放棄控股權(quán)，持股 26%。佐力藥業(yè)發(fā)行上市前，股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：除了發(fā)行人股東姚曉春的丈夫系康恩貝董事之外，康恩貝及其實際控制人與發(fā)行人實際控制人及其他股東之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系；也未達成一致行動意向的約定?？刀髫惣捌鋵嶋H控制人與發(fā)行人實際控制人及其他股東之間也不存在一致行動關(guān)系。那么，我們將對此案進行詳細的分析，以探討分拆上市的可行性。首先，通過分析證監(jiān)會關(guān)于創(chuàng)業(yè)板分拆上市的要求，佐力藥業(yè)的IPO 是滿足相關(guān)條件的，具體情況可以參見下表：根

8、據(jù)佐力藥業(yè) IPO 公開披露信息，康恩貝募集資金未投資于佐力藥業(yè)，且康恩貝出具了避免同業(yè)競爭承諾。康恩貝及下屬公司的董、監(jiān)、高級及親屬持有佐力藥業(yè) 5%的股權(quán)。因此佐力藥業(yè)IPO 滿足證監(jiān)會關(guān)于分拆上市的六條標(biāo)準(zhǔn)。其次，我們透過康恩貝股權(quán)轉(zhuǎn)讓董事會、股東會決議，可以看出其股權(quán)轉(zhuǎn)讓是符合法律范疇的。浙江康恩貝制藥股份有限公司于2007 年 11 月 26 日召開五屆董事會第十五次會議通過關(guān)于轉(zhuǎn)讓部分佐力藥業(yè)股份有限公司股份的議案，并于 2007 年 11 月 28 日對外發(fā)布了公告，將其持有的31%的股份及控股公司浙江康恩貝醫(yī)藥銷售有限公司持有的6%的股份轉(zhuǎn)給 31 位自然人。佐力藥業(yè)發(fā)行人律師

9、認(rèn)為：“本次轉(zhuǎn)讓的股權(quán)權(quán)屬清晰，轉(zhuǎn)讓程序合法，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓合法有效，不存在爭議或糾紛?！备鶕?jù)佐力藥業(yè)發(fā)行上市披露文件內(nèi)容初步判斷，上市公司分拆資產(chǎn)只要履行了必要的審核批準(zhǔn)程序（按照交易所相關(guān)規(guī)定及公司章程規(guī)定召開了董事會、股東會等），且批準(zhǔn)過程合法有效，不存在爭議與糾紛，證監(jiān)會即認(rèn)定分拆上市對原上市公司造成的影響不構(gòu)成審核障礙，但是不排除申報過程中發(fā)行人、原上市公司及各中介機構(gòu)需詳細分析說明分拆上市對原上市公司的影響。再次，作為康貝恩的子公司，佐力藥業(yè)的獨立性情況又是如何呢？二者主要產(chǎn)品有區(qū)別康恩貝主要從事現(xiàn)代植物藥產(chǎn)品的研制、生產(chǎn)和銷售，以天然植物藥為主導(dǎo)，輔以新型制劑為主的特色藥等作為公司

10、業(yè)務(wù)發(fā)展方向?？刀髫愃?jīng)營的現(xiàn)代植物藥是由經(jīng)過物理化學(xué)提取分離過程定向獲取和濃集植物中的某一種或多種有效成分并采用現(xiàn)代制劑技術(shù)生產(chǎn)制造而成的藥物。佐力藥業(yè)立足于藥用真菌生物發(fā)酵技術(shù)生產(chǎn)中藥產(chǎn)品，主要產(chǎn)品烏靈菌粉和烏靈膠囊屬于現(xiàn)代中藥行業(yè)分類之創(chuàng)新中藥的藥用真菌藥類別，其核心技術(shù)特征是運用生物技術(shù)來制備現(xiàn)代中藥?？刀髫愅瑫r出具了避免同業(yè)競爭承諾：“本公司及本公司下屬全資和控股子公司未來不會直接或間接從事或參與任何以藥用真菌烏靈參為原料的相關(guān)產(chǎn)品（包括原料、單方制劑以及以烏靈菌粉為君藥的復(fù)方制劑）的研發(fā)和生產(chǎn)。在本公司作為佐力藥業(yè)主要股東 即持有佐力藥業(yè)的股權(quán)比例5%以上（含 5%） 期間，本公司

11、及下屬全資和控股子公司不直接從事或參與研發(fā)和生產(chǎn)以藥用真菌發(fā)酵為主要技術(shù)的藥品原料及制劑?！弊袅λ帢I(yè)核心技術(shù)與康恩貝無關(guān)佐力藥業(yè)主導(dǎo)產(chǎn)品為烏靈參系列產(chǎn)品。公司前身浙江佐力醫(yī)藥保健品有限公司1995 年設(shè)立時杭州大學(xué)德清高新產(chǎn)業(yè)發(fā)展總公司（與康恩貝不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系）以相關(guān)烏靈參專利技術(shù)作價500 萬元出資，公司在后續(xù)發(fā)展過程中通過不斷研發(fā)完善，掌握了一整套烏靈參培育、制藥技術(shù)，公司擁有獨立的研發(fā)中心與研發(fā)技術(shù)人員，未與康恩貝聯(lián)合研發(fā)或簽署委托研發(fā)協(xié)議，因此該核心技術(shù)與康恩貝無關(guān)。采購、銷售均獨立佐力藥業(yè)采購渠道完全獨立于康恩貝，其原材料烏靈菌粉為自行生產(chǎn)，對外采購主要為空心膠囊和通用內(nèi)包材等配套材

12、料以及乙酰螺旋霉素原料藥，供應(yīng)商主要為天方藥業(yè)股份有限公司，與康恩貝也不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。佐力藥業(yè)具有自身獨立的銷售體系，在一類新藥推廣過程中已經(jīng)積累了豐富的市場推廣經(jīng)驗，銷售渠道獨立于康恩貝股份。報告期主要客戶除2007 年上海地區(qū)為通過上海安康醫(yī)藥有限公司實現(xiàn)物流外（自2008 年始，佐力藥業(yè)選擇上海市醫(yī)藥股份有限公司和上海思富醫(yī)藥有限公司作為配送商，不再與上海安康醫(yī)藥發(fā)生關(guān)聯(lián)），均獨立第三方，系佐力藥業(yè)自身推廣取得。銷售模式上康恩貝以 OTC品牌藥推廣模式為主，而佐力藥業(yè)則以專業(yè)推廣模式為主，二者在推廣模式上的差異，使佐力藥業(yè)無法借鑒康恩貝營銷方面的經(jīng)驗，也無法應(yīng)用康恩貝已經(jīng)建立的銷售網(wǎng)絡(luò)。報告