以房屋為執(zhí)行標的執(zhí)行異議

以房屋為執(zhí)行標的執(zhí)行異議之訴案件的裁判思路問題提出：因合法建造事實行為設(shè)立物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力。合法建造人的認定依據(jù)為何；案外人執(zhí)行異議之訴下證明責任主體為誰；法院對房屋為執(zhí)行標的執(zhí)行異議之訴審查標準是什么。本文將圍繞以上為問題展開，并延伸與執(zhí)行異議之訴密切的其他相關(guān)制度。一、案件事實：信達公司受讓了工大支行對佳佳公司的債權(quán)，申請執(zhí)行佳佳公司名下西安市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)北二環(huán)西段31號佳家時代廣場B、C座的房屋，該房屋前期報建手續(xù)全部以佳佳公司名義報建,崇立公司以已經(jīng)依據(jù)合同合法且無爭議的擁有該房屋全部產(chǎn)權(quán)以及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后的全部銷售收益，取得佳佳公司書面認可。崇立公司以其為該房屋的實際所有權(quán)人提出案外人執(zhí)行異議被裁定駁回后，提起異議之訴?！荆?016）最高法民終763號】二、法院判決：一審法院認為根據(jù)《物權(quán)法》第三十條規(guī)定，依法建造房屋屬于取得權(quán)利的事實行為，房屋建好后即在事實上產(chǎn)生了房屋的所有權(quán)，建造人亦因此取得該房屋的所有權(quán)，該種取得屬于物權(quán)法第三十條規(guī)定的原始取得方式，不以登記作為取得房屋所有權(quán)的要件。佳佳公司與崇立公司系聯(lián)建關(guān)系，共同出資開發(fā)建設(shè)涉案房屋，故佳佳公司與崇立公司均為房屋建造人，自房屋建成，即應共同享有對涉案房屋的所有權(quán)。房屋屬于崇立公司所有。二審法院認為《物權(quán)法》第一百四十二條規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)人建造的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)滋的所有權(quán)一般屬于建設(shè)用地使用權(quán)人為佳佳公司并非崇立公司?！段餀?quán)法》第三十條規(guī)定，佳佳公司是相關(guān)行政審批機關(guān)確定的建設(shè)方，崇立公司僅依據(jù)其與佳佳公司的聯(lián)建協(xié)議，并不能直接認定其為《物權(quán)法》第三十條規(guī)定的合法建造人，并因事實行為而當然取得物權(quán)。三、案件分析：執(zhí)行異議之訴與執(zhí)行異議最大的區(qū)別：執(zhí)行異議書面審查側(cè)重效率，而異議之訴注重公平兼顧效率。存在名不符實情況，不只是看表面的權(quán)利外觀，而是實質(zhì)審查真實的權(quán)利狀態(tài)，價值平衡權(quán)利保護的優(yōu)先性，是否存在足以排除強制執(zhí)行的權(quán)利。兩級法院判決結(jié)果的差異主要在對《物權(quán)法》第三十條的理解。從條文規(guī)定看，作為合法建造事實行為，取得所有權(quán)并不需要以登記為生效要件，但是建造完成的不動產(chǎn)仍需要確定何人為其所有權(quán)人。崇立公司僅依據(jù)其與佳佳公司的聯(lián)建協(xié)議，不符合物權(quán)法上的公示原則，未能取得該不動產(chǎn)所有權(quán)。這不僅是因為從商事外觀主義出發(fā)，信達公司作為第三人，信賴建設(shè)用地使用權(quán)人為佳佳公司，更為重要的是名不符實情況下，本案中崇立公司應當負舉證證明責任，由于崇立公司未能有效的證明其為實際權(quán)利人，所以承擔不利四、請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范

根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，法院作出裁定，案外人或者申請執(zhí)行人對裁定不服，與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。執(zhí)行異議之訴以執(zhí)行異議為前置條件，日內(nèi)向人民法院提起訴訟。執(zhí)行異議之訴以執(zhí)行異議為前置條件，說明執(zhí)行程序中側(cè)重效率。執(zhí)行異議之訴為執(zhí)行程序中重要實體性救濟制度，將執(zhí)行程序又延伸至訴訟審理程序，所以執(zhí)行異議之訴與一般民事訴訟程序相比有其特殊性，除了需要滿足民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定，還對案外人或申請執(zhí)行人提起分別作了限制性要求（民事訴訟法司法解釋第三百零五條、第三百零六條規(guī)定），另外被執(zhí)行人是不能作為執(zhí)行異議之訴的原告（民事訴訟法司法解釋第三百零九條）。執(zhí)行異議之訴一般由執(zhí)行法院管轄，可以針對判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書、經(jīng)公證的債權(quán)文書等。執(zhí)行異議之訴是兼具確認之訴和形成之訴特點，確認案外人對執(zhí)行標的是否具有某種實體權(quán)利作出審查判斷，還要對該實體性權(quán)利能否阻卻執(zhí)行進行審查判斷。需要平衡與申請執(zhí)行人依據(jù)生效法律文書確定的權(quán)利關(guān)系。案執(zhí)行異議之訴由案外人承擔舉證責任，即使是申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴也是由案外人申請執(zhí)行異議而引起的，執(zhí)行異議之訴實際上是執(zhí)行異議的延伸，所以，案外人應當就阻卻執(zhí)行的事實和理由承擔舉證證明責任（民事訴訟法司法解釋第三百一十一條）。這也可以遏制案外人可能存在濫訴或與被執(zhí)行人合謀虛假訴訟。在確定了案外人存在某種實體權(quán)利后，需要進行價值衡量，在涉及多個實體法領(lǐng)域進行比較權(quán)衡。通常而言，同意執(zhí)行標的物上存在的不同性質(zhì)權(quán)利發(fā)生沖突時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，特殊債權(quán)優(yōu)先于普通債權(quán)的原則。五、房屋為執(zhí)行標的執(zhí)行異議之訴主要類型1、房屋買受人對登記在被執(zhí)行人名下的房屋提起執(zhí)行異議之訴主要根據(jù)《執(zhí)行異議和復議規(guī)定》第二十八條、第二十九條規(guī)定，該兩條屬于實質(zhì)審查條款，可以作為執(zhí)行異議之訴審理的參照。第二十八條規(guī)定了在金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對登記在被執(zhí)行人名下的不動產(chǎn)提出異議，獲得法院支持所要滿足的要件，但該條規(guī)定僅能對抗對被執(zhí)行人享有普通債權(quán)的債權(quán)人。從法律邏輯上看，房屋買受人若要排除普通債權(quán)的執(zhí)行，既可以選擇適用第二十八條，也可以選擇適用第二十九條，但房屋買受人若要排除建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)、擔保物權(quán)等權(quán)利的強制執(zhí)行，則必須符合第二十九條的規(guī)定。最高法在再審劉某因與杜某案外人執(zhí)行異議之訴一案(2017)最高法民再355號支持房屋買受人享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益。房屋的買受人劉某，依法享有要求辦理過戶登記的物權(quán)期待權(quán)之外，其作為合法占有人還依法享有向任何人主張房屋的所有人能夠主張的排他性權(quán)利。案涉房屋出售給劉某并取得房屋價款的行為，只是客觀上導致了其責任財產(chǎn)中的一部分從實物形態(tài)轉(zhuǎn)化為貨幣形態(tài)，但其責任財產(chǎn)的范圍并未因此而不當減損，杜某作為債權(quán)人的權(quán)利并未因此而受到損害。2、離婚協(xié)議約定房產(chǎn)歸一方所有，后房產(chǎn)未進行變更登記,另一方債權(quán)人申請強制執(zhí)行該房產(chǎn)。物權(quán)法規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)變動經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。因此，離婚協(xié)議中關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)歸屬的約定，在婚姻關(guān)系內(nèi)部發(fā)生物權(quán)變動的效力，但在未辦理登記手續(xù)的情形下，其顯然無法對抗善意第三人主張的物權(quán)。案外人提起執(zhí)行異議在滿足一定條件下可以阻卻強制執(zhí)行，在2018）川07民終817號判決中法院從債權(quán)形成的時間后于離婚協(xié)議；內(nèi)容上案外人實際占有房屋，其要求變更登記的請求權(quán)，也應優(yōu)于申請執(zhí)行人的金錢債權(quán)；性質(zhì)上，申請執(zhí)行人的金錢債權(quán)系個人債務，而非夫妻共同債務，訟爭房屋不屬于第三人高某的責任財產(chǎn)；倫理上提供生活保障的功能，與申請執(zhí)行人的金錢債權(quán)相比，具有一定的優(yōu)先性。3、借名買房情形下，出名人為被執(zhí)行人，根據(jù)《查封扣押凍結(jié)規(guī)定》第二條規(guī)定法院可以查封登記在被執(zhí)行人名下的不動產(chǎn)。江蘇高院《法院執(zhí)行異議及執(zhí)行異議之訴案件審理指南（二）中也傾向于：金錢債權(quán)執(zhí)行中，執(zhí)行法院對案涉房屋采取查封措施后，案外人以其與被執(zhí)行人存在借名買房關(guān)系，且系房屋實際所有權(quán)人為由提出異議的，應裁定駁回異議。由此引發(fā)的執(zhí)行異議之訴案件，應駁回其訴訟請求?！段餀?quán)法》第九條規(guī)定不動產(chǎn)物權(quán)的變動，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。借名買房協(xié)議僅對協(xié)議方有效力，不具有對抗外部性?！段餀?quán)法》第十七條和第三十三條的規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書及不動產(chǎn)登記簿有設(shè)權(quán)性質(zhì)具有推定力，但也并非不可推翻絕對效力。房屋的權(quán)屬存在爭議，有證據(jù)情況下而應當依據(jù)不動產(chǎn)真實的權(quán)利狀況確定不動產(chǎn)的權(quán)屬。借名買房行為本身合法有效前提下，實質(zhì)審查為原則的執(zhí)行異議之訴與執(zhí)行異議形式審查不同，其功能本身就是解決名實不符下權(quán)利甄別，案外人就執(zhí)行標的是否享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益。4、以房抵債協(xié)議下，債權(quán)人作為案外人提起的執(zhí)行異議之訴，首先需要對以房抵債協(xié)議效力進行認定，一般在債務履行期屆滿后，債權(quán)的數(shù)額就得以確定，在此基礎(chǔ)上達成的以物抵債協(xié)議，在以物抵債行為不存在違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定，不損害第三人利益情況下有效。對于房抵債協(xié)議簽訂時間應當在法院強制執(zhí)行程序開始前達成的，并且已經(jīng)實際占有該房屋，根據(jù)《買賣合同糾紛案件司法解釋》第十條規(guī)定精神及《物權(quán)法》第二百四十五條規(guī)定享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益。另一種意見認為以房抵債協(xié)議不同于基于《執(zhí)行異議和復議規(guī)定》第二十八條、第二十九條規(guī)定的買受人，不享有物權(quán)期待權(quán)，無生存利益優(yōu)先原則適用余地。以物抵債協(xié)議指向的是債權(quán)，而債權(quán)具有平等性原則，不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益。六、相關(guān)制度的關(guān)系與第三人撤銷之訴關(guān)系，依《民事訴訟法》第五十六條規(guī)定,第三人撤銷之訴對當事人主體資格有較為嚴格限制（如股東不能對公司參與案件提第三人撤銷之訴）。第三人撤銷之訴是與原審判決、裁判有關(guān)，提起不需要前置程序。依據(jù)《民事訴訟法》司法解釋第三百零三條規(guī)定，符合第三人資格的案外人如果提起了第三人之訴，可以提執(zhí)行異議，執(zhí)行異議被裁定駁回，不能再申請案外人再審；如果案外人直接提執(zhí)行異議，執(zhí)行異議被裁定駁回，只能申請再審，不能提第三人撤銷之訴。執(zhí)行異議之訴案件審理期間，作為執(zhí)行依據(jù)的生效法律文書被提起再審的，應當中止審理執(zhí)行異議之訴。根據(jù)《財產(chǎn)保全案件若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定，案外人可以對訴訟爭議標的以外的財產(chǎn)保全措施，基于實體權(quán)利提出書面異議的，案外人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起執(zhí)行異議之訴。附部分相關(guān)法條《中華人民共和國物權(quán)法》第九條不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記,發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。第十七條不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的事項，應當與不動產(chǎn)登記簿一致；記載不一致的，除有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿確有錯誤外，以不動產(chǎn)登記簿為準。第三十條因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力。第三十三條因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以請求確認權(quán)利。第一百四十二條建設(shè)用地使用權(quán)人建造的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施的所有權(quán)屬于建設(shè)用地使用權(quán)人，但有相反證據(jù)證明的除外。第二百四十五條占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物；對妨害占有的行為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百零三條第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應當根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。第三百零五條案外人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應當具備下列條件：（一） 案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；（二） 有明確的排除對執(zhí)行標的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；（三） 自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內(nèi)提起。人民法院應當在收到起訴狀之日起十五日內(nèi)決定是否立案。第三百零六條申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴，除符合民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定外，還應當具備下列條件：（一） 依案外人執(zhí)行異議申請，人民法院裁定中止執(zhí)行；（二） 有明確的對執(zhí)行標的繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān);（三）自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內(nèi)提起。人民法院應當在收到起訴狀之日起十五日內(nèi)決定是否立案。第三百一十一條案外人或者申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，案外人應當就其對執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益承擔舉證證明責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十八條金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對登記在被執(zhí)行人名下的不動產(chǎn)提出異議，符合下列情形且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應予支持：（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同（二） 在人民法院查封之前已合法占有該不動產(chǎn)；（三） 已支付全部價款，或者已按照合同約定支付部分價款且將剩余價款按照人民法院的要求交付執(zhí)行；（四） 非因買受人自身原因未辦理過戶登記。第二十九條金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對登記在被執(zhí)行的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)名下的商品房提出異議，符合下列情形且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應予支持：（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同；（二）所購商品房系用于居住且買受人名下無其他用于居住的房屋;（三）已支付的價款超過合同約定總價款的百分之五十。《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同