FIDIC應(yīng)用技術(shù)中實踐性問題

新編 FIDIC合同條件應(yīng)用中地幾個實踐性問題

馮松林

FIDIC 是法語國際咨詢工程師聯(lián)合會法文地縮寫 .該組織是由英國、法國、比利時等三個歐洲境

內(nèi)咨詢工程師協(xié)會于 1913年創(chuàng)立,組建聯(lián)合會地目地是共同促進成員協(xié)會地職業(yè)利益 ,向其他成員

協(xié)會傳播有益信息.1949年后英、美、澳大利亞、加拿大等國相繼加入 ,現(xiàn)有60多個成員國,下設(shè)歐

共體分會,北歐成員分會,亞太地區(qū)分會,非洲成員分會.總部設(shè)在瑞士地洛桑 .1996年,中國工程咨詢

協(xié)會正式加入菲迪克 (FIDIC)組織. FIDIC合同條件雖然不是法律 ,但它是全世界公認(rèn)地一種國際

慣例.近百年來它經(jīng)歷了從產(chǎn)生到發(fā)展、不斷完善地過程

:FIDIC合同條件第1版于1957年、第2

版于1963年、第3版于1977年、第四版于1988

年(1992年又作了修改),習(xí)慣對1988

年版稱為第

4版.1999年國際工程師聯(lián)合會根據(jù)多年來在實踐中取得地經(jīng)驗以及專家、學(xué)者地建議與意見

,在繼

承以往四版優(yōu)點地基礎(chǔ)上進行重新編寫（下稱新編

FIDC合同條件）.中國工程咨詢協(xié)會根據(jù)菲迪

克授權(quán)書進行編譯、出版,機械工業(yè)出版社于2002

年5月首次印刷FIDIC合同條件第1版（中、英

文對照）. 新編FIDIC合同文本一套四冊：《施工合同條件》、《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》 、

《設(shè)計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》與《簡明合同格式》 .此外FIDIC組織為了便于雇

主選擇投標(biāo)人、招標(biāo)、評標(biāo) ,出版了《招標(biāo)程序》,由此形成一個完整地體系 . 筆者結(jié)合從事 FIDIC

合同條件法律服務(wù)地實踐 ,在此提出新編 FIDIC合同條件在中國應(yīng)（適）用中地幾個實踐性問題 ,

賜教于同仁. 一、應(yīng)用新編 FIDIC合同條件地選擇

（一）新編與舊版地 FIDIC合同條件地選擇

新編FIDIC格式合同之一是《施工合同條件》 .《施工合同條件》用于由雇主或其他代表工程師

設(shè)計地建筑或工程工程 .由承包商按照雇主提出地設(shè)計進行工程施工 ,但該工程可以包含由承包商

設(shè)計地土木、機械、電氣和構(gòu)筑物地某些部分 .《施工合同條件》由通用條件、專用條件編寫指南

投標(biāo)函、合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議書格式構(gòu)成 .通用條件 20條（共158款,款及下所設(shè)地項略）

分別是：1、一般規(guī)定；2、雇主；3、工程師；4、承包商；5、指定地分包商；6、員工；7、生產(chǎn)

1/11

設(shè)備、材料和工藝； 8、開工、延誤和暫停； 9、竣工實驗；10、雇主地接收；11、缺陷責(zé)任；12、

測量和估價；13、變更和調(diào)整； 14、合同價格和付款； 15、由雇主終止；16、由承包商暫停和終

止；17、風(fēng)險與職責(zé)；18、保險；19、不可抗力；20、索賠、爭端和仲裁.附錄,爭端裁決協(xié)議書一

般條件.《施工合同條件》專用條件也分為

20條,是為通用條件地編寫人給出備選條款

,是對通用條

件地修改和補充.此外專用條件附件有專用地公司擔(dān)保函

,投標(biāo)擔(dān)保函,履約擔(dān)保函——擔(dān)保保證

,預(yù)

付款保函,保留金保函,雇主支付保函地范例格式.《施工合同條件》第三部分是投標(biāo)函

,合同協(xié)議書

和爭端裁決協(xié)議書格式.與新編相對應(yīng)地是

1988年編譯地舊版FIDIC《土木工程施工合同條件應(yīng)用

指南》（即第四版紅皮書）,紅皮書第一部分由通用條件

72條183款與投標(biāo)程序、可能使用條款、

投標(biāo)書、附件協(xié)議書組成,第二部分專用條件

70條組成.當(dāng)事人在應(yīng)用FIDIC合同條件時應(yīng)當(dāng)將新、

舊兩個版本相區(qū)別,選擇使用新編地《施工合同條件》.

新編《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》用于電氣或機械設(shè)備借貸和建筑或工程地設(shè)計與施工

.通

常情況是由承包商按照雇主要求 ,設(shè)計和提供生產(chǎn)設(shè)備或其他工程 ,可以包括土木、機械、電氣和建

筑物地任何組合.該合同文件也是由通用條件 ,專用條件與投標(biāo)函、合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議書格

式三部分組成,其通用條款共20條167款.除其第5條和第12

條與《施工合同條件》不同外,其他通

用條款相同.《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》通用條件第

5條,第12條分別是：“5、設(shè)計,5.1

設(shè)計義務(wù)一般要求,5.2承包商文件,5.3承包商地承諾,5.4技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī),5.5

培訓(xùn),5.6竣工文件,5.7

操作和維修手冊,5.8設(shè)計錯誤”.“12、竣工后實驗,12.1竣工后實驗地程序

,12.2

延誤和實驗,12.3

重新實驗,12.4未通過竣工地實驗”.與通用條件相對應(yīng)地是第二部分專用條件

20

條.第三部分是投

標(biāo)書,合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議書格式.與該新編合同文本相對應(yīng)地舊版是

1987

年編譯FIDIC《電

氣與機械工程合同條件應(yīng)用指南》 （第三版,又稱黃皮書）,黃皮書由第一部分通用條件 51條、招標(biāo)

程序、合同條件,與第二部分專用條件（ A項、B項、保函、變更命令、移交證書、缺陷責(zé)任書、

支付證書）組成.合同當(dāng)事人在選擇 FIDIC合同版本時,應(yīng)在區(qū)分這兩種合同文本地基礎(chǔ)上選擇適用

新編《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》 . 新編《設(shè)計和采購施工（ EPC）∕交鑰匙工程合同條

件》(下稱EPC),是用交鑰匙方式提供加工動力設(shè)備 ,工廠或類似設(shè)施、基礎(chǔ)設(shè)施工程或其他類型開

發(fā)工程.這種方式地通常情況是由承包商進行全部設(shè)計、 采購和施工,EPC提供一個配備完善地設(shè)施 .

“轉(zhuǎn)動鑰匙”即可運行 .這種方式地條件與要求是：（1）工程地最終價格和要求地工期具有更大程

度地確定性,（2）由承包商承擔(dān)工程地設(shè)計和實施地全部職責(zé) ,雇主介入很少.EPC其由通用條件、

專用條件編寫指南與投標(biāo)函、合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議格式三部分組成 .其通用條件共 20條166

款,其通用條件除第 3條、第5條、第12條與新編FIDIC《施工合同條件》相比有明顯不同外 ,其他

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與之相同.第3、5、12條地內(nèi)容分別是：“3、雇主地管理,3.1雇主代表,3.2其他雇主人員,3.3委托

人員,3.4指示,3.5確定”.“5、設(shè)計,5.1設(shè)計義務(wù)一搬要求,5.2承包商文件,5.3承包商地承諾,5.4技

術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī),5.5培訓(xùn),5.6竣工文件,5.7操作和維修手冊,5.8設(shè)計錯誤”.“12、竣工地實驗,12.1竣

工和地實驗地程序,12.2延誤地實驗,12.3重新實驗,12.4未能通過竣工后實驗”.其第10條與之比較

也少了“需要復(fù)原地地表”.其第二部分專用條件編寫指南與專用條件相對應(yīng)

,也是20條.其第三部

分投標(biāo)函、合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議書格式是通用、一致地

.與新編EPC相對應(yīng)地舊版是

1995

年版FIDIC《設(shè)計—建設(shè)與交鑰匙工程合同文件》（即橙皮書）,該格式合同由第一部分通用條件

20

條共150款組成并附投標(biāo)書與協(xié)議書格式.合同當(dāng)事人應(yīng)用時必須在區(qū)分二種不同版本地基礎(chǔ)上選

擇適用新編《設(shè)計采購施工（EPC）∕交鑰匙工程合同條件》

.《簡明合同格式》用于投資金額

較小地建筑式工程工程,特別適用于簡單或重復(fù)性地工程或工期較短地工程

.這種合同通常情況是

由承包商按照雇主或其代表（如果有）提供地設(shè)計進行施工

.其由協(xié)議書、通用條件、裁決規(guī)則、

指南注釋四部分構(gòu)成,其中通用條件

15條52款.《簡明合同格式》一般不用任何專用條件即能滿足

使用要求,如工程要求對通用條款修改

,或在合同中增加新地規(guī)定,修改或增加地內(nèi)容應(yīng)在專用條件

標(biāo)題下另行列出.《簡明合同格式》第一部分協(xié)議書是由雇主與承包商之間簽訂

,協(xié)議書由報價、接

受、附錄三部分組成 ,通用條件15條分別是：1、一般規(guī)定；2、雇主；3、雇主代表；4、承包商；

5、由承包商設(shè)計；6、雇主地職責(zé)；7、竣工時間；8、接受；9、修補缺陷；10、變更和索賠；11、

合同價格和付款；12、違約；13、風(fēng)險和職責(zé)；14、保險；15、爭端地解決.其第三部分裁決規(guī)則

由總則、裁決員地任命、任命條款、報酬與獲得裁決員決定地程序五個方面共 23條構(gòu)成并附裁決

員協(xié)議書,其第四部分為指南注釋 ,非合同組成部分（略）. 綜上,合同當(dāng)事人在明確新編 FIDIC《施

工合同條件》《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—合同條件》 《設(shè)計采購施工（EPC）∕交鑰匙合同條件》《簡明合

同格式》之間地異同之處,又要區(qū)分新編 FIDIC版本與舊版本之間地區(qū)別 ,根據(jù)實際情況準(zhǔn)確選用新

編FIDIC合同條件. （二）新編 FIDIC合同條件與我國政府機關(guān)編寫在用地 FIDIC合同地選擇

二十世紀(jì)八十年代,改革開放地中國開始探索推行 FIDIC合同模式,第一批公路世界銀行貸款工

程即1986年陜西地西安至三原地公路工程（西—三公路） 、第二批1987年地京—津—塘高速公路

工程都采用了第 3版FIDIC合同條件,此后,濟—青高速、成—渝高速等第三批世界銀行貸款公路工

程采用了第4版FIDIC合同條件.中國財政部于80年代向世界銀行提出編寫符合中國國情地 FIDIC

條款地報告得到該行地批準(zhǔn) ,1990年6月,由財政部出版地《世界銀行貸款工程土木工程采購與招標(biāo)

文件范本》（中文版國內(nèi)招標(biāo)使用地共 44條,英文版國際招標(biāo)地共 78條）,并用作杭—甬高速、深

—汕高速等施工承包合同通用條款 .交通部于 1992年、1995年分別組織專家編寫《公路國際招標(biāo)

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文件范本》和《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》 （1999年再版）,在國際招標(biāo)文件范本中通用條款采

用第4版FIDIC合同條件,2003年對《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》 進行了修訂. 中國工程咨詢協(xié)

會推薦新編FIDIC合同條件比以往舊版 FIDIC合同條件具有顯著地優(yōu)點與實質(zhì)性地進步 ,但是,中國

政府機關(guān)經(jīng)世界銀行批準(zhǔn)編寫并正在使用地 FIDIC合同范本在實踐中已經(jīng)體現(xiàn)出它地實用性、優(yōu)

越性,當(dāng)事人根據(jù)工程狀況選擇使用由我國政府機關(guān)修訂地

FIDIC

合同條件地版本.因為應(yīng)用新編

FIDIC合同條件在使用過程中它本身也需要修改

.

（三）不同地工程工程投資主體應(yīng)選擇相應(yīng)地

FIDIC合同格式.如今,工程工程建設(shè)管理地模式很多

,筆者以為概括起來大致有五：自營內(nèi)部管理

模式,BOT模式,工程總承包形式,工程管理公司模式,FIDIC模式.

FIDIC模式或格式合同又有四種

（如前所述）.不同性質(zhì)地工程工程應(yīng)當(dāng)選擇相應(yīng)地

FIDIC合同形式,由雇主或其代表工程師設(shè)計地

建筑工程工程,由承包商按雇主提供地設(shè)計進行工程施工

,對此類工程應(yīng)當(dāng)選用新編

FIDIC合同條件

之一《施工合同條件》；關(guān)于電氣和（或）機械設(shè)備供貨和建設(shè)或工程地設(shè)計與設(shè)備

,承包商按照雇

主地要求設(shè)計、提供生產(chǎn)設(shè)備和（或）其他工程

,應(yīng)使用《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》；建設(shè)

工廠或類似設(shè)施地加工、動力設(shè)備、基礎(chǔ)設(shè)施工程或其他類型開發(fā)工程

,在工程地工期,投資最終價

格確定地交鑰匙工程,由承包商進行全部設(shè)計、采購和施工

,最終提供一個配備完整設(shè)施地工程應(yīng)選

用新編《設(shè)計采購施工（EPC）∕交鑰匙工程合同條件》；對于投資金額較小地建筑工程,或投資較

大但工程簡單、重復(fù)或工期較短地,應(yīng)當(dāng)選擇使用《簡明合同格式》

.不同投資主體對合同形式地

選擇.業(yè)主為中國法人（含中外合資、 外方獨資地企業(yè)）地工程,工程在中國境外,或雖在境內(nèi)但雇主

與承包商一方或雙方為中國境外地外國法人 ,工程工程進行國際招標(biāo)地 ,合同當(dāng)事人除按工程性質(zhì)

或狀況選擇相應(yīng)地 FIDIC格式合同外,另應(yīng)對所適用該合同形式地通用條款、專用條款進行修改、

確認(rèn)與補充,如法律適用,爭端（DAB）與仲裁（管轄）等作出選擇與約定 . （四）交鑰匙工程合同

條件（EPC）與BOT地區(qū)別、選擇

BOT（建設(shè)—運營—移交）地發(fā)包人、投資主體（業(yè)主）一般分別為代表各級政府地主管機關(guān) ,

工程類型一般為市政與基礎(chǔ)設(shè)施工程 ,方式往往通過特許權(quán)協(xié)議地形式 ,通過公開招標(biāo)選擇中標(biāo)人

與其簽訂特許權(quán)協(xié)議即BOT合同,由中標(biāo)地工程持有人作為

BOT工程運作地投資（融資、貸款）

人,按照我國政府地有關(guān)規(guī)定實施

BOT工程建設(shè),用建成地

BOT工程地經(jīng)營收入（在BOT特許協(xié)

議約定范圍內(nèi)）償付工程投資投資人按照約定取得投資回報

.筆者在撰寫地《中國民營BOT特許權(quán)

協(xié)議工程運作》一文中已經(jīng)作了詳細(xì)地論述

.新編FIDIC合同條件中地EPC方式地使用,其范圍

與特點在上文已經(jīng)作了詳細(xì)地論述

,故當(dāng)事人在選擇使用EPC合同條件時應(yīng)區(qū)別于BOT,準(zhǔn)確選擇

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使用EPC. 二、新編FIDIC合同條件在我國地適用與修改

FIDIC“原產(chǎn)地”為有著幾百年商品經(jīng)濟地英、法等歐洲國家,數(shù)百年來地商品經(jīng)濟與市場經(jīng)濟孕育并產(chǎn)生了菲迪克組織與FIDIC合同條件以及與之共生地咨詢工程師。資本主義法制產(chǎn)生了完備

地、公平競爭地招、投標(biāo)制度。多年來菲迪克組織不斷發(fā)展、完善和規(guī)范咨詢工程師職業(yè)道德地

各項規(guī)章地健全,在此基礎(chǔ)上形成了獨立公正地施工制度

,八十多年地實踐使FIDIC合同條件在世界

建筑市場領(lǐng)域中日趨完善,并作為世界公認(rèn)地國際慣例被締約國廣為接受

.中國加入WTO后,適用

FIDIC條件地工程工程比以往增多.中國改革開放、實行商品經(jīng)濟幾十年

,是正在“奔小康”地發(fā)

展中國家；現(xiàn)階段我國地業(yè)主、承包商、監(jiān)理工程師學(xué)習(xí)、了解、掌握

FIDIC合同條件仍然需要

一段時間；現(xiàn)階段參建各方如原封不動地套用新編

FIDIC合同條件,在應(yīng)用地實踐中必然產(chǎn)生一定

困難,筆者從擔(dān)任江蘇某開發(fā)商法律顧問、訂立并實際履行地數(shù)億元

FIDIC合同條件地法律服務(wù)實

踐中體會到,應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體實際情況對FIDIC合同條件進行修改后適用

.中國財政部編寫地《世界銀

行貸款工程土木工程采購與招標(biāo)文件范本》也是對原版

FIDIC合同條件修改地結(jié)果.實踐證明并驗

證從實際情況出發(fā)對 FIDIC合同條件進行修改后適用是正確地 . 菲迪克在組織新編 FIDIC合同條

件《施工合同條件》、《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》 、《設(shè)計采購施工（EPC）∕交鑰匙合同條

件》與《簡明合同格式》地前言中都分別提出： “雖然有許多條款可以通用 ,但有些條款必須考慮特

定合同地有關(guān)情況,作必要地改變”.可以說,這是菲迪克對合同當(dāng)事人在使用 FIDIC合同條件時

關(guān)于修改地授權(quán),也是菲迪克組織尊重當(dāng)事人及“意思自治”原則地體現(xiàn) . 如何對FIDIC合同條件

進行修改？主要指：通用條件、專用條件（補充規(guī)定）中地權(quán)利與義務(wù)條款、管理條款、經(jīng)濟條

款、技術(shù)條款、法律適用條款地修改 .以FIDIC《施工合同條件》為例大體可分為五個部份：一、

關(guān)于權(quán)利與義務(wù)條款： 1、一般條款（1.7～1.14款）,2、雇主,3、工程師,4、承包商,10、雇主地接

受,15、雇主地終止,16、承包商暫停和終止,17、風(fēng)險與職責(zé)；二、關(guān)于經(jīng)濟條款：13、變更與調(diào)整,14、

合同價和付款,18、保證；三、關(guān)于管理條款：6、員工,8、開工延誤和暫停,19、不可抗力,20、索

賠、爭端和仲裁；四、關(guān)于技術(shù)條款：7、生產(chǎn)設(shè)備、材料和工藝,12、測量和評估；五、關(guān)于法律

適用：1.4、法律和語言、法律.從法律意義上講合同是當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)地約定,即合同地條

款表現(xiàn)為權(quán)利義務(wù)兩個方面.合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)時具體實際情況進行商定,委托或者聘請曉通

工程專業(yè)地律師擔(dān)任業(yè)主或工程工程法律顧問進行合同修改,是明智地選擇.參照我國《建設(shè)工程施工合同》進行修改.在中國境內(nèi)從事招標(biāo)適用FIDIC合同條件地,對通用條款地修改可以參考我國

GB—1999—201《建設(shè)工程施工合同》 .筆者曾參與該合同地起草與修訂 ,《建設(shè)工程施工合同》地

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語詞定義、通用條款與協(xié)議條款地設(shè)定 ,是在總結(jié)我國建國以來工程建設(shè)管理經(jīng)驗地基礎(chǔ)上 ,參照我

國現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章、政策地有關(guān)規(guī)定 ,借鑒外國地成功經(jīng)驗 ,吸收中國高等專業(yè)院校專家學(xué)者

多年研究地合同管理地理論研究成果和一線工程管理（監(jiān)理）工程師地實踐經(jīng)驗 ,經(jīng)過幾次由上而

下,由下而上地修改,最終定稿,成為我國目前建筑工程建設(shè)中廣泛使用地權(quán)威性很強地格式合同,筆

者擔(dān)任投資數(shù)十億元地南京奧林匹克體育館、南京新圖書館工程法律顧問期間大量應(yīng)用地就是該

格式合同；當(dāng)事人可以從GB—1999—201格式合同中吸收、借鑒通用條款精神,同時要參照我國新

頒布地法律、法規(guī),明確約定合同所適用地工程專業(yè)地相關(guān)規(guī)范

,修改FIDIC格式合同,使其具有可操

作性.修改FIDIC合同條件地形式,程序與方法.過去在應(yīng)用FIDIC合同條件方面基本做法：一、

直接使用FIDIC合同條件。二、修改通用條款適合我國

GB—1999—201《建設(shè)工程施工合同》條

件；三、修改標(biāo)書與合同條款適合固定地合同總價適用

FIDIC合同條件。四、業(yè)主自行設(shè)計、自

行施工參照FIDIC合同條件對工程進行管理等

.完全委托監(jiān)理工程師監(jiān)理采用第一種方法地較少,

取而代之地是將工程委托給工程管理公司運作地現(xiàn)在有所增加

,例如南京國際商城建設(shè)工程.但應(yīng)

用新編FIDIC合同條件方法與以往舊版FIDIC

合同條件相比都是基本相同地：1、選擇工程師,簽

訂授權(quán)委托書；2、按照《招標(biāo)程序》競標(biāo)確定承包商與施工合同條件；

3、承包商辦理保函等相

關(guān)手續(xù)文件并經(jīng)業(yè)主批準(zhǔn)；4、業(yè)主支付動員預(yù)付款；

5、承包商向工程師提供工程所需地施工設(shè)

計,施工技術(shù)方案,施工進度計劃和現(xiàn)金流量估算；

6、第一次工地會議；

7、工程師發(fā)布開工通知,

業(yè)主移交現(xiàn)場；8、承包商根據(jù)合同要求進行施工或設(shè)計

,工程師進行日常管理工作；9、工程師據(jù)

承包商申請進行竣工驗收； 10、承包商申請移交工程 ,工程師簽發(fā)移交證書 ,業(yè)主接受工程歸還部分

保留金；11、承包商提交竣工報表（結(jié)算資料） ,工程師簽發(fā)證書；12、缺陷責(zé)任期內(nèi)承包商完成

剩余工作、補缺并承擔(dān)缺陷責(zé)任 ,工程師簽發(fā)缺陷責(zé)任證書。 13、業(yè)主歸還履約保證金及剩余保留

金；14、承包商提出最終結(jié)算報表； 15、工程師簽發(fā)最終支付證書 ,業(yè)主與承包商結(jié)清余款 . 三、

新編FIDIC合同條件地法律適用

FIDIC合同中地意思自治原則同樣體現(xiàn)在法律地適用與選擇 .如《施工合同條件》中規(guī)定：

法律系指所有國家（或洲）地法律條例 ,結(jié)合和其他法律以及任何合法建立地公共當(dāng)局制定地規(guī)則

和細(xì)則等；1.4法律和語言規(guī)定：本合同應(yīng)受投標(biāo)書附錄中所述國家（或其司法管轄區(qū)）地法律管

轄等等.當(dāng)事人明確規(guī)定所應(yīng)用地 FIDIC合同適用法律必須在投標(biāo)書附錄中明示 . 我國《民法通則》

第8條規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)地民事活動 ,適用中華人民共和國法律 ,法律另有規(guī)定地除外；

第14條規(guī)定：中華人民共和國締結(jié)或者參加地國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定地 ,

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適用國際條約地規(guī)定 ,但中華人民共和國聲明保留地除外 ,中華人民共和國法律和中華人民共和國

締結(jié)或參加地國際條約沒有規(guī)定地 ,可以適用國際慣例；第 144條規(guī)定：不動產(chǎn)地所有權(quán) ,適用不動

產(chǎn)所在地法律.我國《合同法》第269條將工程勘查、設(shè)計施工歸并于建設(shè)工程合同之中 .《合同法》

第十六章建設(shè)工程合同對此作出明確規(guī)定 .據(jù)上述法律規(guī)定,FIDIC 合同條件在法律適用上包括 (但

不限于)以下與工程相關(guān)地實體法如：合同法、建筑法、房地產(chǎn)管理法、土地法、安全法、防震減

災(zāi)法、勞動法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、價格法以及勘探、設(shè)計、監(jiān)理、建筑規(guī)范與取費

標(biāo)準(zhǔn)等一系列部頒規(guī)章、地方人大通過地規(guī)章和行業(yè)管理規(guī)定 . 法律適用還應(yīng)包括程序法：仲裁

法、民訴法、招投標(biāo)法、菲迪克《招標(biāo)程序》等 ,業(yè)主（雇主）就應(yīng)根據(jù)具體情況選擇適用 .2003

年3月8日國家計委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、水利部、信息產(chǎn)業(yè)部、航空總局聯(lián)合發(fā)布地《工

程建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》是相關(guān)工程招投標(biāo)必須遵循地部頒規(guī)章之一.此外,全國人大、最

高檢、最高法頒布地有關(guān)立法和司法解釋也是法律適用地重要方面.當(dāng)事人不僅約定了法律地適用

而且要對有爭議地法律條款或者選擇性地條款作出明確約定 ,例如,不可抗力,FIDIC 合同條件與我

國《合同法》、與我國GB—1999—201《建設(shè)工程施工合同》中關(guān)于不可抗力地規(guī)定均存在著差別；

例如“非典”即 SARS是否屬于不可抗力應(yīng)在上述合同通用條款中約定 .實踐中有地合同當(dāng)事人在

簽訂時為了省事以“本合同以及與本合同相關(guān)地一切事項均受中華人民共和國法律管轄”一句話

概括之,但有地仍需要作出具體明確地約定 . FIDIC合同中地意思自治原則是當(dāng)事人對權(quán)利義務(wù)約

定地一種原則,但當(dāng)事人在 FIDIC合同中使用該原則時不得超出法律規(guī)定 .例如：《合同法》第 273

條規(guī)定“國家重大建設(shè)工程合同 ,應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定地程序和國家批準(zhǔn)地投資計劃 ,可行性研究報告

等文件訂立”,國家計委3號令以及聯(lián)合發(fā)布地 30號令對工程招投標(biāo)均作了明確地規(guī)定 .此外,我國

重大建設(shè)工程工程對參建各方在資質(zhì)審查、招投標(biāo)、工程分包、工程法人責(zé)任制等方面均有明確

規(guī)定,此類工程合同地訂立如果采用 FIDIC形式必須遵守中國法律、法規(guī)、規(guī)章地規(guī)定 ,這是國家主

權(quán)地體現(xiàn)形式之一.當(dāng)FIDIC 合同具有涉外條件時 ,當(dāng)事人不僅對法律適用作出約定 ,還可以選擇處

理合同爭議所適用地法律 .新編FIDIC通用條件在條款中、我國民法通則第 45條對此都作出

了明確地規(guī)定. 四、新編FIDIC合同條件下地賄賂與合同解除

新編FIDIC《施工合同條件》第 15.2條規(guī)定：如果承包商或任何承包商人員、代理人或分包商

（直接或間接）向任何人給付或企圖給付任何賄賂禮品、賞金、回扣或其他貴重物品 ,以引誘或報

償他人,采取或不采取有關(guān)合同地任何行動或?qū)贤嘘P(guān)人員地任何人做出或不做出有利或不利地

表示.雇主可提前14天向承包商發(fā)出通知 ,終止合同,并要求其離開現(xiàn)場.簡言之,FIDIC通用條件規(guī)定

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承包商及其工作人員一但發(fā)生行賄、送禮、拿回扣并經(jīng)發(fā)現(xiàn)即被清除出場 . 在現(xiàn)實生活中,為防止

工程建設(shè)中地行賄、受賄行為發(fā)生 ,我國對一般重大工程工程不僅派有監(jiān)察廳人員、紀(jì)委人員和檢

察機關(guān)地人員參與工程管理 ,有地還進入工程管理班子之中 ,筆者曾為幾個承包商（法人代表）辯護

中發(fā)現(xiàn),有地主要責(zé)任人還訂立《廉政合同》 .工程賄賂犯罪屢禁不止地原因之一是巨額金錢誘惑 ,

由此給工程質(zhì)量、造價、工期等造成重大損失與影響 .菲迪克組織為了保證工程建設(shè)全過程地公平、

公正而采取更為嚴(yán)厲地制裁措施 ,合同條件中規(guī)定一經(jīng)發(fā)現(xiàn)承包商和工作人員送禮、行賄即終止合

同.但執(zhí)行上述FIDIC廉政條款存在以下幾個問題：對承包商及其工作人員用以引誘或賄賂地金額沒有明確、具體規(guī)定；工程施工不同階段發(fā)生上述問題后對合同終止地時間沒有規(guī)定；對行賄、

送禮地人數(shù)認(rèn)定過寬.為便于操作對此款應(yīng)當(dāng)做出適當(dāng)修改,并具體化、量化；根據(jù)業(yè)主、承包商內(nèi)

部不同職務(wù)、職能、數(shù)額,行(索)賄、送禮、挪用地對象、主觀故意與危害地后果作出具體規(guī)定.我

國《刑法》第 383條、385條、386條對國家工作人員、第 163條、164條對有限公司工作人員地

職務(wù)犯罪作了明確規(guī)定； FIDIC 合同條件中規(guī)定一但發(fā)現(xiàn)賄賂送禮地行為就要承包人離場走人 ,終

止合同、工程停工；筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)區(qū)分自然人違法與法人違約地區(qū)別、當(dāng)事人對工程廉正事宜應(yīng)

當(dāng)通過廉正合同作出明確地約定便于參建各方掌握 .此外對雇主地?fù)p失等問題地處理應(yīng)當(dāng)作出具體

約定.實踐中合同當(dāng)事人應(yīng)權(quán)衡利弊對該條款適當(dāng)修改 ,趨利避害慎重處理終止合同 . 五、爭端、

DAB、仲裁、管轄

FIDIC《施工合同條件》、EPC、《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》各格式合同在通用條件第 20

條中,對合同當(dāng)事人在履行合同中對可能發(fā)生糾紛地處理作了規(guī)定。第

20.2條“爭端裁決委員會地

任命”規(guī)定雇主(業(yè)主)與承包商各自任命一人,共同商定一人組成爭端裁決委員會即

DAB,按附件程

序規(guī)則地規(guī)定,對爭議事項按程序規(guī)則裁決并制作爭端裁決協(xié)議書

.以上,均建立在自我、公正、公平

（和解、調(diào)解）處理或者解決合同當(dāng)事人之間糾紛

,比一般通過訴訟,仲裁要便捷、高效、不傷和氣.

推行DAB還需要有一個宣傳、熟悉、自覺遵守

DAB程序規(guī)則地過程,DAB成員地品德、專業(yè)、業(yè)

務(wù)素質(zhì)、法律水準(zhǔn)、處理爭端地實際經(jīng)驗等是當(dāng)事人在任命

DAB成員時必須考察地條件.當(dāng)事人在

沒有搞通DAB之前,建議約定由我國仲裁機構(gòu)按我國仲裁法律規(guī)定解決雙方糾紛

.用何種方法解決

糾紛,在修改地通用條件或雙方商定地專用條件中予以約定；

對適用訴訟,國內(nèi)仲裁或國際仲裁地也

應(yīng)當(dāng)作出明確地管轄約定.據(jù)我國《民訴法》第

25條及有關(guān)規(guī)定,當(dāng)事人如事先、事后沒有約定地,

合同糾紛由合同履行地或被告往所地法院管轄

,如訴訟管轄有約定地從其約定

,但當(dāng)事人約定管轄

不得違反《民訴法》關(guān)于專屬管轄與級別管轄地規(guī)定.

當(dāng)事人在FIDIC合同條件中對爭端約定國

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際仲裁地應(yīng)用與通用條件 1.4款中關(guān)于所適用地實體法相一致 .FIDIC通用條件第 20.6款中規(guī)定：

DAB未能最終解決爭端應(yīng)通過國際仲裁 ,根據(jù)國際商會仲裁規(guī)則解決 .1988年1月1日,總部設(shè)在巴

黎地國際商會通過了《國際商會調(diào)解與仲裁規(guī)則》 ,仲裁規(guī)則共26條：1.仲裁院,2.仲裁庭,3.仲裁申

請,4.對申訴人地答辯,5.反訴,6.書狀和書面陳述、通知書或通告,7.無仲裁協(xié)議地情況,8.仲裁協(xié)議地效力,9.仲裁費用地預(yù)付金,10.案卷移送仲裁員,11.進行仲裁程序遵循地原則,12.仲裁地點,13.審理事項,14.仲裁審理程序,（第15條,第16條）,17.根據(jù)雙方同意作出裁決,18.裁決地期限,19.由三名仲裁員作出地裁決,20.關(guān)于仲裁費用地決定,21.仲裁院對裁決地核閱,22.裁決地作出,23.將裁決通知當(dāng)事人,24.裁決地終局性和可強制執(zhí)行性,25.裁決地保存,26.一般規(guī)則.仲裁院本身并不仲裁案件,仲裁員負(fù)責(zé)仲裁.當(dāng)事人按仲裁規(guī)則仲裁爭議事項,合同當(dāng)事人在訂立FIDIC合同條件時應(yīng)對該規(guī)則有所了解,之后再訂立國際仲裁與管轄條款.六、專業(yè)律師在FIDIC合同工程管理中地作用

菲迪克組織在新編FIDIC合同條件地起草就有法律顧問參加,菲迪克多次提及律師參與對FIDIC工程標(biāo)書審查,在西方國家應(yīng)用FIDIC合同條件地工程工程中由律師擔(dān)任工程、工程公司或擔(dān)任業(yè)

主、承包商地法律顧問,參與工程建設(shè)地管理 ,在上一世紀(jì)前早已成為普遍現(xiàn)象 .世界地財富是由合同

構(gòu)成地,工程工程也是合同構(gòu)成地

,合同是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)地約定

.我國GB—1999—201《建設(shè)工程

施工合同》通用條件中許多條款是我國法律、部頒規(guī)章、行業(yè)規(guī)定地具體化、定型化

,FIDIC合同

條件地通用條件不僅是國際慣例

,而且是當(dāng)事人根據(jù)意思自則原則對其權(quán)利義務(wù)地約定

,也是當(dāng)事

人對合同法律適用（實體法與程序法）約定地具體化、定型化

.選擇合格地專業(yè)律師參與FIDIC合

同工程地管理,是有效地防范工程合同風(fēng)險 ,降低工程造價,保證合同工期、維護業(yè)主以及委托人合法

權(quán)益地成功經(jīng)驗之一 . 從事FIDIC合同條件工程工程法律服務(wù)地律師一般條件是：具有法律本科

與工程專業(yè)本科（相當(dāng)于或經(jīng)過相