新三板公司定向發(fā)行股票操作實務

4/4新三板公司定向發(fā)行股票操作實務新三板公司定向發(fā)行股票操作實務

北京大成（鄭州）律師事務所王偉鋒律師

定向發(fā)行是指股份公司為進行股權融資，擴大注冊資本，對外發(fā)行股份，將股份發(fā)行給符合股轉系統(tǒng)要求的認購人。根據《管理辦法》規(guī)定，定向發(fā)行包括向特定對象發(fā)行股票導致股東累計超過200人，以及股東人數超過200人的公眾公司向特定對象發(fā)行股票兩種情形。

同時，《管理辦法》第四十八條規(guī)定：公眾公司定向發(fā)行股份購買資產的，按照本章有關規(guī)定辦理。即，公司購買資產，也需按照定向發(fā)行的規(guī)定履行公司內部表決程序，并申請核準并及時披露。

一、發(fā)行條件

公司股票發(fā)行應當滿足《管理辦法》規(guī)定的公司治理、信息披露及發(fā)行對象的要求。

發(fā)行對象可用現金或者非現金資產認購發(fā)行股票。公司股票發(fā)行以現金認購的，公司現有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有權優(yōu)先認購。每一股東可優(yōu)先認購的股份數量上限為股權登記日其在公司的持股比例與本次發(fā)行股份數量上限的乘積。公司章程對優(yōu)先認購另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

發(fā)行對象承諾對其認購股票進行轉讓限制的，應當遵守其承諾，并予以披露。

二、發(fā)行對象（認購人）

（一）發(fā)行對象范圍

發(fā)行對象是指可以認購股份公司發(fā)行股份的認購人。

根據《管理辦法》的規(guī)定，發(fā)行對象范圍分為三類，包括下列機構或者自然人：（一）公司股東；（二）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；（三）符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織。

核心員工的認定，應當由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經股東大會審議批準。

（二）發(fā)行對象數量

公司確定發(fā)行對象時，除原公司股東外，對《管理辦法》規(guī)定的第（二）項、第（三）項的投資者合計不得超過35名。即，第二類發(fā)行對象公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工，和第三類發(fā)行對象符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織，共計不得超過35名。

三、發(fā)行程序

新三板公司定向增發(fā)的流程如下表：

（一）確定發(fā)行對象，簽署認購協議

公司應當對發(fā)行對象的身份進行確認，有充分理由確信發(fā)行對象符合《管理辦法》和公司的相關規(guī)定。

公司應當與發(fā)行對象簽訂包含風險揭示條款的認購協議。

（二）董事會決議

1、審議事項。

（1）董事會決議確定具體發(fā)行對象的，董事會決議應當明確具體發(fā)行對象（是否為關聯方）及其認購價格、認購數量或數量上限、現有股東優(yōu)先認購辦法等事項。

已確定的發(fā)行對象（現有股東除外）與公司簽署的附生效條件的股票認購合同應當經董事會批準。

關聯董事應回避表決（公司章程）。

（2）董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，董事會決議應當明確發(fā)行對象的范圍、發(fā)行價格區(qū)間、發(fā)行價格確定辦法、發(fā)行數量上限、

現有股東優(yōu)先認購辦法等事項。

2、發(fā)行對象用非現金資產認購發(fā)行股票的，董事會決議應當明確交易對手（應當說明是否為關聯方）、標的資產、作價原則及審計、評估等事項。

3、現有股東優(yōu)先認購安排。

掛牌公司股票發(fā)行以現金認購的，公司現有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有權優(yōu)先認購。每一股東可優(yōu)先認購的股份數量上限為股權登記日其在公司的持股比例與本次發(fā)行股份數量上限的乘積。

公司章程對優(yōu)先認購另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

4、申請向特定對象發(fā)行股票導致股東累計超過200人的股份有限公司，董事會和股東大會決議中還應當包括以下內容：

（1）按照中國證監(jiān)會的相關規(guī)定修改公司章程；

（2）按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定建立健全公司治理機制；

（3）履行信息披露義務，按照相關規(guī)定披露定向發(fā)行說明書、發(fā)行情況報告書、年度報告、半年度報告及其他信息披露內容。

5、信息披露。

董事會決議后兩個轉讓日內披露：董事會決議公告；股票發(fā)行方案；以非現金資產認購股票的，資產審計結果、評估結果和盈利預測報告應當最晚和召開股東大會的通知同時公告。

（三）股東大會決議

1、股東大會決議事項。

審議董事會提議的《股票發(fā)行方案》，股東大會決議必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

向特定股東發(fā)行的，關聯股東應回避表決（公司章程）。

2、發(fā)行方案重大調整，應重新召開股東大會審議的情形：

（1）確定發(fā)行對象：發(fā)行對象名稱（現有股東除外）、認購價格、認購數量或數量上限、現有股東優(yōu)先認購辦法的調整。

（2）未確定發(fā)行對象：發(fā)行對象范圍、發(fā)行價格區(qū)間、發(fā)行價格確定辦法、發(fā)行數量或數量上限的調整。

3、信息披露。

股東大會決議后兩個轉讓日內披露：股東大會決議公告。

（四）披露《發(fā)行認購公告》

繳款前披露：股票發(fā)行認購公告。公司最遲應當在繳款起始日前的兩個轉讓日披露股票發(fā)行認購公告。

其中應當披露繳款的股權登記日、投資者參與詢價、定價情況，股票配售的原則和方式及現有股東優(yōu)先認購安排（如有），并明確現有股東及新增投資者的繳款安排。優(yōu)先認購安排包括但不限于以下內容：（1）現有股東在本次發(fā)行前放棄優(yōu)先認購的情況（如有）；（2）現有股東優(yōu)先認購的繳款期限和繳款方式；（3）現有股東放棄優(yōu)先認購股份的處理方式。

（五）繳款及驗資

1、董事會決議確定具體發(fā)行對象的，掛牌公司應當按照《發(fā)行業(yè)務細則》的要求，依據股票認購合同的約定發(fā)行股票；有優(yōu)先認購安排的，應當辦理現有股東優(yōu)先認購手續(xù)。

2、董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，掛牌公司及主辦券商可以向包括掛牌公司股東、主辦券商經紀業(yè)務客戶、機構投資者、集合信托計劃、證券投資基金、證券公司資產管理計劃以及其他個人投資者在內的詢價對象進行詢價，詢價對象應當符合投資者適當性的規(guī)定。

主辦券商應根據詢價對象的申購報價情況，按照價格優(yōu)先的原則，并考慮認購數量或其他因素，與掛牌公司協商確定發(fā)行對象、發(fā)行價格和發(fā)行股數。

3、公司應當與發(fā)行對象簽訂正式認購合同，發(fā)行對象應當按照合同約定繳款，股票發(fā)行認購結束后及時辦理驗資手續(xù)。

4、驗資的會計師事務所應當具有從事證券、期貨相關業(yè)務的資格。

（六）依法核準（或有）

驗資完成十個轉讓日內，向股轉系統(tǒng)報送材料，進行備案。如發(fā)行后，股東人數超過200人的，還需要證監(jiān)會核準。

1、發(fā)行后公司股東人數不超過200人，豁免核準

在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公開轉讓股票的公眾公司向特定對象發(fā)行股票后股東累計不超過200人的，中國證監(jiān)會豁免核準，由全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)自律管理，但發(fā)行對象應當符合本辦法第三十九條的規(guī)定。

2、發(fā)行后公司股東人數超過200人，申請證監(jiān)會核準

公司應當按照證監(jiān)會有關規(guī)定制作定向發(fā)行的申請文件，申請文件應當包括但不限于：定向發(fā)行說明書、律師事務所出具的法律意見書、具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具的審計報告、證券公司出具的推薦文件。公司持申請文件向中國證監(jiān)會申請核準。

中國證監(jiān)會受理申請文件后，依法對公司治理和信息披露以及發(fā)行對象情況進行審核，在20個工作日內作出核準、中止審核、終止審核、不予核準的決定。

在申請核準時，公司應按照以下目錄制作申請文件：

第一章定向發(fā)行說明書及授權文件

1－1申請人關于定向發(fā)行的申請報告

1－2定向發(fā)行說明書

1－3申請人關于定向發(fā)行的董事會決議

1－4申請人關于定向發(fā)行的股東大會決議

第二章定向發(fā)行推薦文件

2－1主辦券商定向發(fā)行推薦工作報告

第三章證券服務機構關于定向發(fā)行的文件

3－1申請人最近2年及1期的財務報告及其審計報告

3－2法律意見書

3－3本次定向發(fā)行收購資產相關的最近1年及1期的財務報告及其審計報告、資產評估報告（如有）

（七）獲得股份登記函

股轉公司對材料進行審查，并根據審查結果出具股份登記函，送達掛牌公司并送交中國結算和主辦券商。

（八）披露發(fā)行相關文件及股票掛牌轉讓公告

公司拿到股份登記函后，和中國結算聯系辦理股份登記及公開轉讓事宜。

1、確定信息披露日。

公司辦理股份登記前，應與中國結算協商確定股票發(fā)行情況報告書和本次登記股份的掛牌轉讓公告的披露日；豁免申請核準的掛牌公司還應當同時披露股票發(fā)行法律意見書和主辦券商關于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見。掛牌轉讓公告應當明確本次登記股份的轉讓日，并符合中國結算的有關規(guī)定。

2、信息披露。

驗資完成后十個轉讓日內在股轉公司信息披露平臺披露以下信息：股票發(fā)行情況報告書、股票發(fā)行法律意見書、主辦券商關于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見和股票掛牌轉讓公告。股票掛牌轉讓公告應在股份登記日之兩日前披露。

申請分期發(fā)行的公眾公司應在每期發(fā)行后按照中國證監(jiān)會的有關要求進行披露，并在全部發(fā)行結束或者超過核準文件有效期后按照中國證監(jiān)會的有關要求編制并披露發(fā)行情況報告書。

（九）辦理股份登記，公開轉讓

公司按照中國結算相關規(guī)定，向中國結算申請辦理股份登記。掛牌轉讓公告披露后，中國結算進行股份登記并出具股份登記證明文件。

中國結算辦理股份登記后，認購人才可在股轉系統(tǒng)進行