競爭性談判和磋商

競爭性談判與競爭性磋商不同競爭性談判與競爭性磋商這兩種采購方式，因兩者在操作流程上比較相似，都是發(fā)布公告邀請不特定的供應(yīng)商前來參與報(bào)價，在供應(yīng)商遞交首次密封報(bào)價后，由談判專家小組/磋商專家小組與各供應(yīng)商進(jìn)行若干輪談判，確定最終的技術(shù)要求及報(bào)價等條件，并形成成交供應(yīng)商，很容易將二者混淆。1、關(guān)于立法層次競爭性談判：是《政府采購法》規(guī)定的采購方式之一，《政府采購法》規(guī)定了競爭性談判采購方式的適用范圍和基本程序以及確定成交的原則；《政府采購法實(shí)施條例》對競爭性談判采購方式適用范圍中的幾種特殊情形作了具體規(guī)定，并對談判過程中的有關(guān)問題作了明確；《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財(cái)政部令第74號，以下簡稱“74號令”）也對競爭性談判采購方式的適用范圍和采購程序作了明確，并對談判過程中的有關(guān)情形作了規(guī)定。從這點(diǎn)來看，競爭性談判采購方式不僅在法律層面有依據(jù)，在行政法規(guī)、部門規(guī)章層面也有依據(jù)。競爭性磋商：財(cái)政部印發(fā)了《政府采購競爭性磋商采購方式管理辦法》（部財(cái)庫[2014]214號文件，以下簡稱“214號文”）對競爭性磋商方式的適用范圍、采購程序等作了規(guī)定。競爭性磋商采購方式并不是真正意義上的一種政府采購法定的采購方式，其適用依據(jù)主要是財(cái)政部出臺的幾個規(guī)范性文件，其法律效力也不及競爭性談判采購方式。2、關(guān)于定義兩種采購方式的區(qū)別在于，競爭性談判是在談判的基礎(chǔ)上確定成交，而競爭性磋商是在磋商的基礎(chǔ)上確定成交。3、關(guān)于適用范圍競爭性談判：《政府采購法》第三十條規(guī)定了可以依照本法采用競爭性談判方式采購的四種情形：一是招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的；二是技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的；三是采用招標(biāo)所需時間不能滿足用戶緊急需要的；四不能事先計(jì)算出價格總額的。74號令第三條對采用競爭性談判方式的幾種情形作了明確：一是依法制定的集中采購目錄以內(nèi)，且未達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的貨物、服務(wù)；二是依法制定的集中采購目錄以外、采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上，且未達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的貨物、服務(wù)；三是達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)批準(zhǔn)采用非公開招標(biāo)方式的貨物、服務(wù)；四是按照招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目以外的政府采購工程。競爭性磋商：214號文第三條規(guī)定了可以采用競爭性磋商方式開展采購的幾種情形：一是政府購買服務(wù)項(xiàng)目；二是技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的；三是因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計(jì)算出價格總額的；四市場競爭不充分的科研項(xiàng)目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目；五是按照《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目以外的工程建設(shè)項(xiàng)目。小結(jié)：從這點(diǎn)來看，競爭性談判方式和競爭性磋商方式的適用條件在很多方面是有一致性的。4、關(guān)于采購方式的報(bào)批相同點(diǎn)：74號令以及214號文都明確規(guī)定了達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目擬采用競爭性談判方式和競爭性磋商方式時，采購人應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前，報(bào)經(jīng)主管預(yù)算單位同意后，向設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府財(cái)政部門申請批準(zhǔn)。不同點(diǎn)：74號令對達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)擬采用非招標(biāo)方式在向財(cái)政部門申請批準(zhǔn)時需要提供的材料作了一般性規(guī)定，并對申請采用競爭性談判方式時應(yīng)提供的申請材料作了特別規(guī)定。第五條根據(jù)本辦法第四條申請采用非招標(biāo)采購方式采購的，采購人應(yīng)當(dāng)向財(cái)政部門提交以下材料并對材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)：（一）采購人名稱、采購項(xiàng)目名稱、項(xiàng)目概況等項(xiàng)目基本情況說明；（二）項(xiàng)目預(yù)算金額、預(yù)算批復(fù)文件或者資金來源證明；（三）擬申請采用的采購方式和理由。第二十八條符合本辦法第二十七條第一款第一項(xiàng)情形和第二款情形，申請采用競爭性談判采購方式時，除提交本辦法第五條第一至三項(xiàng)規(guī)定的材料外，還應(yīng)當(dāng)提交下列申請材料：（一）在省級以上財(cái)政部門指定的媒體上發(fā)布招標(biāo)公告的證明材料；（二）采購人、采購代理機(jī)構(gòu)出具的對招標(biāo)文件和招標(biāo)過程是否有供應(yīng)商質(zhì)疑及質(zhì)疑處理情況的說明；（三）評標(biāo)委員會或者3名以上評審專家出具的招標(biāo)文件沒有不合理?xiàng)l款的論證意見。而214號文除規(guī)定達(dá)到公開招標(biāo)方式擬采用競爭性磋商方式的應(yīng)向財(cái)政部門申請批準(zhǔn)外，并未就在申請批準(zhǔn)時應(yīng)向財(cái)政部門提供的材料方面作出規(guī)定。5、關(guān)于供應(yīng)商的邀請方式74號令對競爭性談判和214號文對競爭性磋商邀請供應(yīng)商的方式的規(guī)定是相同的，即采購人、采購代理機(jī)構(gòu)邀請供應(yīng)商有三種方式：一是通過發(fā)布公告進(jìn)行邀請；二是從省級以上財(cái)政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機(jī)抽取進(jìn)行邀請；三是采購人和評審專家分別書面推薦的方式進(jìn)行邀請。6、關(guān)于采購公告競爭性談判：74號令只規(guī)定了競爭性談判可以采用發(fā)布公告的方式邀請供應(yīng)商，但未對競爭性談判公告發(fā)布的媒體和公告的內(nèi)容作出規(guī)定。競爭性磋商：214號文規(guī)定，競爭性磋商采購采用發(fā)布公告邀請供應(yīng)商的，應(yīng)發(fā)布競爭性磋商公告，并對競爭性磋商公告發(fā)布媒體和公告的內(nèi)容作了規(guī)定。（一）采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的名稱、地點(diǎn)和聯(lián)系方法；（二）采購項(xiàng)目的名稱、數(shù)量、簡要規(guī)格描述或項(xiàng)目基本概況介紹；（三）采購項(xiàng)目的預(yù)算；（四）供應(yīng)商資格條件；（五）獲取磋商文件的時間、地點(diǎn)、方式及磋商文件售價；（六）響應(yīng)文件提交的截止時間、開啟時間及地點(diǎn)；（七）采購項(xiàng)目聯(lián)系人姓名和電話。7、關(guān)于采購文件發(fā)售競爭性談判：74號令對談判文件的售價以及談判文件的發(fā)售期限沒有作出規(guī)定。競爭性磋商：214號文對磋商文件的售價和發(fā)售時間作了規(guī)定，磋商文件的發(fā)售期限自開始之日起不得少于5個工作日。8、關(guān)于提交響應(yīng)文件的時限競爭性談判：74號令規(guī)定，從談判文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日不得少于3個工作日。競爭性磋商：214號文規(guī)定，從磋商文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日不得少于10日。9、關(guān)于采購文件的澄清和修改競爭性談判：74號令規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止之日3個工作日前，以書面形式通知所有獲取談判文件的供應(yīng)商；不足3日的，應(yīng)當(dāng)順延提交首次響應(yīng)文件截止時間。競爭性磋商：214號文規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止時間至少5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應(yīng)商；不足5日的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交首次響應(yīng)文件截止時間。小結(jié)：74號令對談判文件的澄清和修改與214號文對磋商文件澄清和修改的規(guī)定相同，只是在時限上的規(guī)定有所不同。10、關(guān)于評審小組相同點(diǎn)：74號令和214號文對評審小組（在競爭性談判方式時為談判小組，在競爭性磋商方式時為磋商小組）的組成的規(guī)定是相同的，即評審小組由采購人和評審專家共5人以上單數(shù)組成，其中評審專家人數(shù)不得少于評審小組成員總數(shù)的2/3。采購人代表不得以評審專家身份參加本部門或本單位采購項(xiàng)目的評審；評審專家應(yīng)當(dāng)從政府采購評審專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中隨機(jī)抽取，對情況特殊、通過隨機(jī)方式難以確定合適的評審專家的項(xiàng)目，經(jīng)主管預(yù)算單位同意，可以自行選定評審專家。技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)的采購項(xiàng)目，評審專家中應(yīng)當(dāng)包含1名法律專家。不同點(diǎn)：在評審小組人數(shù)構(gòu)成上，74號令規(guī)定達(dá)到公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目，評審小組應(yīng)當(dāng)由5人以上單數(shù)組成；而214號文對此沒有明確規(guī)定。11、關(guān)于最后報(bào)價相同點(diǎn)：74號令和214號文都對競爭性談判和競爭性磋商的最后報(bào)價作出了規(guī)定，即采購文件能詳列明采購標(biāo)的技術(shù)和服務(wù)要求的，參加談判、磋商的供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)提交最后報(bào)價，提交最后報(bào)價的供應(yīng)商不得少于3家；采購文件不能列明技術(shù)、服務(wù)要求的，評審小組則要按照少數(shù)服從多數(shù)的原則推薦三家供應(yīng)商提供最后報(bào)價。同時還規(guī)定，最后報(bào)價是供應(yīng)商響應(yīng)文件的有效組成部分。74號令還規(guī)定，在采用公開招標(biāo)方式時，當(dāng)經(jīng)評審符合要求的供應(yīng)商只有兩家，經(jīng)批準(zhǔn)轉(zhuǎn)為競爭性談判方式時，提交最后報(bào)價的供應(yīng)商可以為兩家；214號文也規(guī)定，在特殊情況下符合法定情形時，提交最后報(bào)價的供應(yīng)商也可以為兩家；第三條（四）市場競爭不充分的科研項(xiàng)目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目；財(cái)政部《關(guān)于政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》（財(cái)庫〔2015〕124號，以下簡稱“124號文”）對采用競爭性磋商采購方式的政府購買服務(wù)項(xiàng)目（含PPP項(xiàng)目）時的特殊情形作了規(guī)定，即在采購過程中符合要求的供應(yīng)商只有2家的，競爭性磋商采購活動可以繼續(xù)進(jìn)行。采購過程中符合要求的供應(yīng)商只有1家的，應(yīng)當(dāng)終止競爭性磋商采購活動，發(fā)布項(xiàng)目終止公告并說明原因，重新開展采購活動。12關(guān)于綜合評分競爭性談判：不進(jìn)行綜合評分。74號令規(guī)定，談判小組應(yīng)當(dāng)從質(zhì)量和服務(wù)均能滿足采購文件實(shí)質(zhì)性響應(yīng)要求的供應(yīng)商中，按照最后報(bào)價由低到高的順序提出3名以上成交候選人，并編寫評審報(bào)告。競爭性磋商：要進(jìn)行綜合評分。214號文規(guī)定，經(jīng)磋商確定最終采購需求和提交最后報(bào)價的供應(yīng)商后，由磋商小組采用綜合評分法對提交最后報(bào)價的供應(yīng)商的響應(yīng)文件和最后報(bào)價進(jìn)行綜合評分，214號文同時對綜合評分法的定義以及適用綜合評分法的評審辦法，包括綜合評分法評審標(biāo)準(zhǔn)中的分值設(shè)置、評審因素的量化指標(biāo)以及評分時的價格分值計(jì)算方法、評分因素權(quán)重等事項(xiàng)作了具體規(guī)定。低價優(yōu)先法計(jì)算，最低價滿分（不得去掉最高、最低報(bào)價）、貨物價格占30-60%、服務(wù)價格占10-30%。小結(jié)：這是兩種采購方式最大的不同之處。總結(jié)：從以上比對分析可以看出，競爭性談判與競爭性磋商的最大區(qū)別，是在評審階段對于確定成交供應(yīng)商的方式以及推薦候選成交供應(yīng)商的方法及評審標(biāo)準(zhǔn)中。競爭性談判主要在符合項(xiàng)目要求、質(zhì)量和服務(wù)相等的基礎(chǔ)上看價格，即從質(zhì)量和服務(wù)均能滿足談判文件實(shí)質(zhì)性要求的供應(yīng)商中按照最后報(bào)價從高到低順序提出成交候選人；而競爭性磋商主要是根據(jù)綜合評審情況看綜合，即根