為權(quán)力而斗爭 耶林 讀書筆記

《為權(quán)力而斗爭》讀書報(bào)告本書的中心是：法的生命是斗爭，法律與具體權(quán)利是一致的，個(gè)人或者國民都有為權(quán)利而斗爭的義務(wù)。文章結(jié)構(gòu)：第一部分：法的起源一、 法的目標(biāo)是和平，而實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的手段是斗爭。二、 法需要不斷的努力，也需要全體國民前仆后繼的努力。三、 法的兩個(gè)側(cè)面的關(guān)系某一時(shí)代的主旋律是斗爭某一時(shí)代的主旋律是和平和平是斗爭的產(chǎn)物四、 我國學(xué)說的懶惰之罪。關(guān)注法的倫理性超過實(shí)踐性。五、 引入法的主觀和客觀概念，以及本書所考察的對(duì)象?？陀^上法是國家適用的法原則的總體、生活的法秩序。主觀上法是對(duì)抽象規(guī)則加以具體化而形成的個(gè)人具體權(quán)利。本文主要考察的是為具體權(quán)利而斗爭六、 作者關(guān)于法的形成的觀點(diǎn)從看得見的法的發(fā)展歷史來考察：法的發(fā)展歷史表現(xiàn)為探索、角逐、斗爭（1） 交易與學(xué)問的力量不足以促使法的新生，只有立法發(fā)能肩此重任。（2） 立法常常會(huì)對(duì)既存利益造成重大損害，因此招致利益群體的猛烈反抗。（3） 立法的過程伴隨著斗爭，決定勝敗的是對(duì)抗勢(shì)力的力量關(guān)系。（4） 新法的出臺(tái)要經(jīng)歷漫長的斗爭，經(jīng)常表現(xiàn)為利益的斗爭，法理念的沖突（5） 法是食吾子的撒旦，只有靠擯棄自己的過去方的再生。從尚無考證的史前時(shí)代來考察：（1） 原始時(shí)代有野蠻、殘酷，非人道、詭譎的特點(diǎn)（2） 原始時(shí)代要獲得法比后代付出更多的努力。七、 被普遍接受的關(guān)于法的形成的學(xué)說的缺陷薩維尼學(xué)說（1） 認(rèn)為法的形成如同語言，在無意識(shí)中，自然而然形成，無角逐無。（2） 缺陷：忽略了法在發(fā)展的方式上截然不同于語言、藝術(shù)；教導(dǎo)人們?cè)诜ǖ陌l(fā)生過程中無所事事。普夫達(dá)學(xué)說一一習(xí)慣法理論（1）缺陷：忽略了法理念依靠行動(dòng)才形成自身。八、 斗爭把國民與法內(nèi)在地緊密聯(lián)合起來，國民擁護(hù)并主張法的激情程度取決于為獲得法所付出的勞苦和努力的量。第二章斗爭是法的生命一、把視線投向?yàn)榫唧w權(quán)利而斗爭。具體利益是有相互沖突的本性，所以權(quán)利會(huì)面臨被侵害的危險(xiǎn)。當(dāng)權(quán)利被侵害時(shí)，往往會(huì)有反抗斗爭。在法的不同領(lǐng)域，這種反抗斗爭的形式都有所不同。二、 對(duì)于采取訴訟形式為私權(quán)進(jìn)行的合法斗爭的斗爭實(shí)質(zhì)容易被法律工作者或者外行人所誤解。斗爭對(duì)象的利益相對(duì)而言微不足道。斗爭采取的訴訟形式具有機(jī)械的性格三、 如何正確的理解“采取訴訟形式為私權(quán)進(jìn)行合法斗爭”的斗爭實(shí)質(zhì)。當(dāng)私權(quán)被侵害是人們必須衡量其利益和損失，再做出是否斗爭的決定。所以顯示生活中人們?cè)谠V訟時(shí)都會(huì)計(jì)算成本，不計(jì)成本去打官司是讓人覺得反常的。但是確實(shí)出現(xiàn)了如此反常的現(xiàn)象，對(duì)此現(xiàn)象如何解釋？答案是目的補(bǔ)償了手段。（1） 以兩國國民間的土地紛爭為例，不計(jì)代價(jià)的戰(zhàn)爭是為了其獲得其名譽(yù)和獨(dú)立。（2） 類比之，不計(jì)代價(jià)的訴訟是為了其人格本身和法感情。（3） 此時(shí)在私權(quán)的斗爭中，斗爭的對(duì)象從單獨(dú)利益問題轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲝埲烁褚只蚍艞壢烁襁@一問題。四、 在面對(duì)不法時(shí)，主張權(quán)利是必要的。“法賦予人們主張權(quán)利或者放棄權(quán)利的選擇權(quán)”這一說法是錯(cuò)誤的。主張權(quán)利是權(quán)利人對(duì)自己的義務(wù)。主張權(quán)利是權(quán)利人對(duì)社會(huì)的義務(wù)。第三章為權(quán)利而斗爭是對(duì)權(quán)利人自己的義務(wù)一、 主張自己的生存是一切生物的最高法則。人的生存條件由兩方面構(gòu)成：肉體生存條件和精神生存條件人自我保護(hù)的表現(xiàn)：主張肉體生存條件和主張精神生存條件放棄精神生存條件等于自殺二、 主張精神生存條件需要通過主張權(quán)利來實(shí)現(xiàn)法的各個(gè)部分包含著獨(dú)自的肉體的或精神的生存條件。法條在抽象意義上保護(hù)的生存條件是不可避免的會(huì)被他人侵害的。比如對(duì)法所規(guī)定的所有權(quán)的侵害，是對(duì)法定權(quán)利的侵害，進(jìn)而否認(rèn)所有權(quán)者人格的根本生存條件。當(dāng)法所保護(hù)的生存條件被侵害，主張權(quán)利就成為保護(hù)生存條件的必要途徑。三、 并不是所有的不法侵害都具有侵害他人精神生存條件的特征。民事中的善意占有他人的所有物并不是對(duì)所有權(quán)理念的否定。但有時(shí)猜疑心會(huì)使人們不去區(qū)分不法行為的善意和惡意特點(diǎn)。羅馬法發(fā)展出了區(qū)分主觀不法和客觀不法，以及基于故意過失的不法和無過失的不法，使得人們可以更好的判斷哪些不法時(shí)沒有侵害他人精神生存條件。四、 但對(duì)于那些可以確定的、惡意的侵犯精神生存條件的行為，我們要堅(jiān)決的主張權(quán)利，否則就是放棄了正義本身。五、對(duì)于質(zhì)疑“民眾對(duì)所有權(quán)、對(duì)人格的精神上的生存條件所知幾何”的回應(yīng)。民眾確實(shí)知道甚少。但民眾對(duì)于因故意不法行為和恣意所產(chǎn)生的精神上的痛苦和肉體上的痛苦是一樣的。精神上的痛苦程度、類別都是有區(qū)分的，即不同階級(jí)、職業(yè)的人遭受精神上的侵犯所表現(xiàn)出的法感情是不一樣的。（1） 農(nóng)民看重自己的土地所有權(quán)（2） 軍人看重自己的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)（3） 商人看重自己的信譽(yù)權(quán)因此，不同階級(jí)、階級(jí)的人通過保護(hù)他們所看重的權(quán)利而保護(hù)了他們自己的精神生存條件。六、 為什么人們會(huì)不為標(biāo)的物的價(jià)值刺激，寧圖安逸，而放棄主張權(quán)利。膽小怕事的處世觀。這種處世觀會(huì)導(dǎo)致全軍覆滅的結(jié)果。個(gè)人放棄權(quán)利時(shí)，法就遭到了破壞。國家的執(zhí)法和司法人員如果也抱有膽小怕事的處世觀，那么將出現(xiàn)無法無天的后果，這樣的結(jié)局會(huì)危害到每一個(gè)人的權(quán)利。七、 我們應(yīng)該排斥這一膽小怕事的處世觀，懶惰的道德，把主張權(quán)利看做是對(duì)自己的義務(wù)。第四章主張權(quán)利是對(duì)社會(huì)的義務(wù)一、 法律只有經(jīng)過實(shí)施才獲得生命。主觀意義上的法和客觀意義上的法的關(guān)系是具體權(quán)利和法規(guī)的關(guān)系。具體權(quán)利作為權(quán)利，其生命由法規(guī)獲得，同時(shí)其獲得物又返還給法規(guī)。一次都未經(jīng)過實(shí)踐規(guī)范不能稱為真正的法規(guī)。二、 公法的實(shí)施依靠官吏的忠誠，私法的實(shí)施依靠權(quán)利人主張權(quán)利的動(dòng)機(jī)，即取決于利益和法感情。三、 如果法感情麻木，又缺乏對(duì)利益的關(guān)系，權(quán)利將很少會(huì)被主張，法律將是一紙空文。四、 對(duì)被遭攻擊的具體權(quán)利的保護(hù)不僅是權(quán)利人對(duì)自己的義務(wù)，而且是權(quán)利人對(duì)社會(huì)的義務(wù)，在社會(huì)利益上每個(gè)人都是為權(quán)利而斗爭的天生的斗士。以敵前逃跑的例子為佐證，私法領(lǐng)域中與不法的斗爭是一項(xiàng)共同的事業(yè)，是需要萬人齊心的。私法上要求每個(gè)人在各自的崗位上維護(hù)法律，在自己的崗位上做法律的看守和執(zhí)行人。每個(gè)人都行動(dòng)起來的社會(huì)現(xiàn)實(shí)利益是明顯的：即保障和維護(hù)每個(gè)人在不同程度上都關(guān)系的交易生活的穩(wěn)定秩序。相比“不得為不法”，“不得姑息不法”的觀念，更可能打消人們犯法的觀念。在對(duì)付外敵入侵時(shí)，社會(huì)全體成員都有義務(wù)進(jìn)行斗爭，同理，在面對(duì)內(nèi)部敵人時(shí)，即面對(duì)不法侵害時(shí)，社會(huì)全體成員也都有義務(wù)進(jìn)行斗爭。五、 每個(gè)人對(duì)自己權(quán)利的主張所付的使命是何等重要1維護(hù)自己的權(quán)利，就是維護(hù)了社會(huì)的法律，維護(hù)社會(huì)的法律就是維護(hù)了社會(huì)不可或缺的秩序?！皺?quán)利人由法獲得的權(quán)益應(yīng)全部返還給法”這一學(xué)說支持人們賦有協(xié)助法實(shí)施的使命。六、法律與具體權(quán)利具有一致性，所以保護(hù)具體權(quán)利就是保護(hù)法律。七、當(dāng)法律制度不完備，以及具有崇高理念的強(qiáng)有力的法感情無法滿足時(shí)，對(duì)該法感情將產(chǎn)生怎樣的不良影響。以米歇爾?科爾赫斯為例中世紀(jì)的秘密刑事審判和自力救濟(jì)，決斗制度，私刑法。第五章為國民生活權(quán)利而斗爭的重要性一、 為公法和國際法而戰(zhàn)斗的斗士只能同樣是為私法而戰(zhàn)斗的斗士。國民是個(gè)人的總和，當(dāng)個(gè)體在私法中的法情感萎縮時(shí)，國民的法情感也會(huì)隨之萎縮。國民法情感萎縮后，在面臨全民族利益被侵害時(shí)，將面臨無人斗爭的困境。只有經(jīng)過私法中的斗爭訓(xùn)練，國民才能成為有能力斗爭的主體。二、 私法是個(gè)民族政治教育的真正學(xué)校。了解一國國民在民事生活中如何主張權(quán)利，即能知道其將如何維護(hù)其國家的權(quán)利以好斗的英國人和精致的羅馬司法為例三、 國民的法感情健全的法感情既受法律的保護(hù)，又維護(hù)著法律和秩序。國民的法感情是一個(gè)國家的重要財(cái)富。每個(gè)人的健全的法感情是一個(gè)國家力量的豐富資源，是其得以自立于國內(nèi)外的保證。專制主義對(duì)私權(quán)的侵害會(huì)危害國民的法感情。法感情和倫理力量是抵御外敵的最有效的屏障。四、 為了國家的健康，我們有責(zé)任培養(yǎng)國民的法感情。廢除法領(lǐng)域中與法感情格格不入的一切法規(guī)完善訴訟制度，使法院獨(dú)立將正義原則貫穿于一切生活關(guān)系。健全的法感情是無法忍受惡法的。第六章現(xiàn)代羅馬法與為權(quán)利而斗爭一、 提出一個(gè)與為權(quán)利而斗爭相關(guān)的問題：我們的現(xiàn)行法，或者說羅馬普通法在多大程度上滿足人們所需的健全的法感情?，F(xiàn)行法距健全的法感情相去甚遠(yuǎn)?，F(xiàn)行法的大部分內(nèi)容與健全的法感情都是針鋒相對(duì)的。二、 考察羅馬法的三個(gè)階段第一階段古羅馬法，法感情過于激烈，漫無邊際，不自制。對(duì)權(quán)利的任何侵害和反對(duì)都不分對(duì)方的清白和責(zé)任程度。第二階段中期法，法感情有節(jié)制能力。開始區(qū)分故意和過失，主觀的不法與客觀的不法。第三階段查士丁尼法，法感情衰退萎縮。無節(jié)操的寬容債務(wù)人。三、 我們現(xiàn)行的羅馬法存在的缺陷單純學(xué)識(shí)優(yōu)越性，使得實(shí)踐不具備在精神上掌握素材的必要能力，導(dǎo)致法與國民的