《國際私法（第六版）》課件章節(jié)5

第五章國際私法主體1本章概要第一節(jié)自然人第二節(jié)法人第三節(jié)國家第四節(jié)國際組織2第五章國際私法主體第一節(jié)自然人一、國籍與住所在國際私法中的意義自然人的國籍和住所都是確定其權(quán)利能力和行為能力的重要連結(jié)點。國籍與住所也是判斷一個民事關(guān)系是否具有國際性和決定外國人民事法律地位的基本依據(jù)。因此，在探討自然人作為國際私法的主體問題時，首先要解決的就是國籍和住所的確定的問題。需要注意的是，國際私法中所講的國籍和住所沖突的解決，是指在某個具體的國際民事案件中，以哪一個具體的國籍和住所為準(zhǔn)的問題。3第五章國際私法主體第一節(jié)自然人二、自然人國籍的確定國籍，是指一個人作為一個特定國家的成員的資格，表明這個公民與所屬國的一種特定的法律聯(lián)系。自然人國籍的沖突源于各國國籍法對取得國籍、喪失國籍的標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不同。國籍的沖突包括積極的沖突和消極的沖突兩種。（一）國籍積極沖突的解決辦法國籍的積極沖突，也即一自然人具有兩個以上的國籍。國際上有以下幾種確定自然人國籍的做法。4第五章國際私法主體第一節(jié)自然人二、自然人國籍的確定國籍，是指一個人作為一個特定國家的成員的資格，表明這個公民與所屬國的一種特定的法律聯(lián)系。自然人國籍的沖突源于各國國籍法對取得國籍、喪失國籍的標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不同。國籍的沖突包括積極的沖突和消極的沖突兩種。（一）國籍積極沖突的解決辦法國籍的積極沖突，也即一自然人具有兩個以上的國籍。國際上有以下幾種確定自然人國籍的做法。5第五章國際私法主體第一節(jié)自然人二、自然人國籍的確定（一）國籍積極沖突的解決辦法（1）當(dāng)事人具有的兩個國籍中有一個是本國國籍（或法院地國籍）的，目前各國通行的做法是：只承認其本國國籍，不承認其外國國籍，即本國國籍優(yōu)先原則。（2）當(dāng)事人所具有的國籍均為外國國籍而無本國國籍時1）以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍。2）以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的國籍為準(zhǔn)。3）由法院從當(dāng)事人的兩個或兩個以上國籍中決定其中一個國籍為當(dāng)事人的國籍。6第五章國際私法主體第一節(jié)自然人二、自然人國籍的確定（二）國籍消極沖突的解決辦法在國籍消極沖突的情況下，即當(dāng)事人不具有任何國家的國籍，國際上一般以當(dāng)事人住所、慣常居所或居所地法律為其本國法。但也有一些國家采取不同做法，如1948年《埃及民法典》規(guī)定：無國籍人的本國法，由法官確定。（三）中國關(guān)于自然人國籍確定的立法7第五章國際私法主體第一節(jié)自然人三、自然人住所的確定（一）住所的概念我國1986年《民法通則》規(guī)定戶籍所在地為住所，但經(jīng)常居住地與住所不一致的，以經(jīng)常居住地為住所。一般認為，確定一個人的住所應(yīng)考慮兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是客觀標(biāo)準(zhǔn)，如居住年限、家庭關(guān)系、財產(chǎn)所在地以及職業(yè)、社會和經(jīng)濟的聯(lián)系等；另一個是主觀標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)事人定居的意思。住所的沖突也分積極的沖突和消極的沖突。前者指一個人在同一時間，在不同的地方或國家有一個以上的住所；后者指一個人在同一時間在任何國家或任何地方都沒有住所。8第五章國際私法主體第一節(jié)自然人三、自然人住所的確定（二）住所沖突的解決辦法（1）住所的積極沖突的解決方法有以下幾種。1）依當(dāng)事人的意思確定其住所。2）主張依法院地法確定當(dāng)事人的住所。3）依法律關(guān)系的性質(zhì)解決當(dāng)事人的住所沖突。4）沖突的住所中有一個在國內(nèi)的，則適用法院地法，即以內(nèi)國住所為住所；如果沖突的住所皆為外國的住所，則適用與之有最密切聯(lián)系的住所地法或當(dāng)事人最后取得的住所地法。9第五章國際私法主體第一節(jié)自然人三、自然人住所的確定（二）住所沖突的解決辦法（2）對于住所的消極沖突，各國立法中采取的解決辦法比較一致，一般均以當(dāng)事人的居所代替住所，無居所的，以當(dāng)事人的現(xiàn)住地為居所。（三）中國有關(guān)住所確定的規(guī)定10第五章國際私法主體第二節(jié)法人一、法人國籍的確定（一）法人國籍的確定標(biāo)志（1）以法人設(shè)立地或注冊成立地為標(biāo)志，即注冊成立地主義（2）以法人的資本來源地為標(biāo)志，即資本控制主義。（3）以法人住所地為標(biāo)志，即住所地在內(nèi)國者為內(nèi)國法人，住所地在外國者為外國法人（4）以自然人國籍為準(zhǔn)，即根據(jù)組成該法人的成員的國籍來確定該法人的國籍。（5）以設(shè)立所依據(jù)的法律為標(biāo)志，即準(zhǔn)據(jù)法主義。11第五章國際私法主體第二節(jié)法人一、法人國籍的確定新中國成立初，為了肅清帝國主義在華特權(quán)，維護我國的利益，曾運用資本控制說解決一些問題。由以上規(guī)定中可以看出，在我國現(xiàn)行立法中主要采用注冊成立地作為確定法人國籍的標(biāo)志。二、法人住所的確定（1）法人住所確定的標(biāo)志。1）管理中心所在地說，也稱為主事務(wù)所所在地說。2）營業(yè)中心地說。3）章程規(guī)定說。12第五章國際私法主體第二節(jié)法人二、法人住所的確定（2）依照我國《民法通則》及《公司法》的有關(guān)規(guī)定，法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。三、外國法人的承認（一）外國法人承認的幾種制度（1）特別承認制。（2）一般承認制。（3）分別認可制。（4）相互認可制。（二）中國關(guān)于外國法人承認的規(guī)定13第五章國際私法主體第三節(jié)國家一、國家是特殊的國際私法主體（1）國家作為主權(quán)者，根據(jù)國際法和國際慣例，享有豁免權(quán)（2）國家作為國際民事關(guān)系的主體也具有民事能力，即具有民事權(quán)利能力和行為能力，但與自然人和法人的民事能力有很大不同（3）國家以其國庫的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。（4）國家以自己的名義參與對外民事交往時，其行為是由其授權(quán)的機構(gòu)或個人來實施的。14第五章國際私法主體第三節(jié)國家二、國家及其財產(chǎn)司法豁免問題（一）國家豁免問題概述國家豁免原則來源于國家主權(quán)原則，它包括行政豁免、司法豁免和稅收豁免等。在國際私法中，最主要的就是國家的司法豁免。（二）關(guān)于國家及其財產(chǎn)豁免的理論關(guān)于國家及其財產(chǎn)豁免，主要存在兩種不同的理論，即絕對國家豁免論和限制國家豁免論。（三）《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》15第五章國際私法主體第三節(jié)國家三、中國在國家及其財產(chǎn)豁免問題上的理論和實踐我國在實踐中一貫堅持國家主權(quán)平等和獨立的原則，堅持國家及其財產(chǎn)司法豁免原則，在法院司法審判實踐中，也沒有過以外國國家作為民事訴訟當(dāng)事人的案例，但我國已在外國法院中多次成為民事訴訟的被告。16第五章國際私法主體第四節(jié)國際組織一、國際組織作為國際私法主體的法律問題作為國際私法主體的國際組織在法律上具有如下特點。（1）國際組織具有民事能力，但其權(quán)利能力和行為能力是受到限制的。（2）國際組織以自己的名義參加國際民事交往活動。（3）國際組織以自身的財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任，其財產(chǎn)責(zé)任與其各成員之間沒有連帶關(guān)系。（4）政府間國際組織為了履行職能的需要，享有一定的特