第六章 破產法

第六章破產法一、破產法概述

㈠破產的概念與特征

破產是指當企業(yè)法人不能清償到期債務，并且資產不足已清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,由法院強制執(zhí)行其全部財產，公平清償全體債權人，或者在法院的指揮和監(jiān)督下，由債務人與債權人會議達成和解協(xié)議，或者整頓企業(yè)，清償債務，避免企業(yè)倒閉清算的法律制度。

⑴破產是債權實現(xiàn)的特殊形式⑵破產是法定的條件⑶破產程序是公平清償。⑷破產是法院的指揮和監(jiān)督。⑸強制執(zhí)行。

㈡破產法律規(guī)范

㈢破產法的作用

⑴債權人:公正的待遇⑵債務人：淘汰落后和起死回生;破產自然人：重新創(chuàng)業(yè)⑶社會:維護正常的債務清償秩序,減少其消極影響，維護社會安定；優(yōu)勝劣汰，實現(xiàn)資源優(yōu)化組合。

㈣破產界限

企業(yè)法人不能清償到期債務

㈤破產案件的管轄

⒈地域管轄⒉級別管轄⒊指定管轄

二、破產程序法㈠破產案件的申請

㈡破產案件的受理⒈破產案件受理的審查

形式條件的審查：申請人是否有破產申請資格、法院是否有管轄權

實質條件的審查：債務人是否有破產原因、破產障礙⒉破產案件受理的效果

對債務人的約束

有關合同可以“解除”和“繼續(xù)履行”

對債權人的約束

公平受償，可以行使取回權

對其他民事程序的影響

有關債務人民事糾紛的訴訟或仲裁，尚未執(zhí)行的，中止執(zhí)行；尚在審理的，中止訴訟，申報債權；

㈢債權申報⒈債權申報的程序規(guī)則

⑴申報期限30-90

⑵申報范圍

⑶登記造冊

⒉逾期未申報債權的后果

可以補報，但已分配的不做補充分配

㈣債權人會議⒈債權人會議的組成

⒉債權人會議的職權

⑴確認債權⑵監(jiān)督管理人⑶重整計劃⑷和解協(xié)議⑸破產財產的處理和分配

→有擔保的債權人對⑶⑷沒有表決權

⒊債權人會議的召開⒋債權人會議的決議程序

⑴債權人會議的決議方式。

一般決議1/2+1/2通過，即出席會議的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔?？傤~的1/2以上。但是，通過和解協(xié)議、重整計劃為1/2+2/3以上。

⑵債權人會議決議的效力重整計劃對全體債權人有約束力；和解協(xié)議對有擔保的債權人沒有約束力。

㈤重整

在法院的主持下，由債務人與債權人達成重整協(xié)議，制定重整計劃，并在一定時間內清償債務的行為。㈥和解

和解是指債務人為避免破產清算和債權人會議達成中止破產程序進行的協(xié)議。

→執(zhí)行成功，承諾的債務減免有效→執(zhí)行不成功，宣告破產，有關債權調整的承諾無效，沒有清償的，申報債權。

㈦破產宣告㈧破產清算/清算組成立管理人

⑴接管破產企業(yè)⑵保管、清理、變價、分配破產財產

清償順序：

破產費用和共益費用→職工工資和醫(yī)療、養(yǎng)老保險費用《企業(yè)破產法》公布之日前（2006.8.27）→職工的其他社會保險費用《企業(yè)破產法》公布之日后、稅款→普通債權

◆公布之日前的職工債權:破產企業(yè)先用未作抵押的財產清償,如果不足以清償,則優(yōu)先于有財產擔保的債權

◆董事、監(jiān)事、高管按職工平均工資計算㈨破產程序的終結⑴經過重整、和解，能夠清償債務。⑵破產財產不足支付破產費用的。⑶破產財產分配完畢。

◆破產中的無效和可撤消行為

⒈債務人的無效行為

⑴為逃避債務而隱匿、轉移財產的⑵虛構債務或承認不真實的債務的⒉債務人的可撤消行為受理破產申請前1年內⑴無償轉讓財產。⑵以明顯不合理的價格進行交易的。

⑶對原來沒有財產擔保的債務提供財產擔保。⑷對未到期的債務提前清償。⑸放棄債權。

三、破產實體法㈠破產財產

宣告破產時破產企業(yè)所有的財產。破產宣告時至破產程序終結前所取得的財產。其他財產權利。

㈡取回權

取回權人不能行使取回權，只能要求賠償的，此時，取回權轉化為破產債權。㈢破產債權

⑴破產宣告前成立的債權⑵票據追索權⑶連帶債務人的求償權⑷未履行合同所發(fā)生的損害賠償請求權

㈣別除權

別除權是指基于擔保物權就破產企業(yè)的特定財產優(yōu)先受償的權利。

㈤破產抵銷權

破產抵銷權是指破產債權人對破產企業(yè)負有債務，均有用破產債權抵銷其所負債務的權利。

㈥破產費用

⑴破產財產的管理、變賣和分配所需要的費用。⑵破產案件的訴訟費用。⑶管理人執(zhí)行職務的費用和報酬。為債權人的共同利益而在破產程序中支付的其他費用。

2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破產申請，并同時指定了管理人。管理人接管了甲公司后，在清理其債權債務過程中，有如下事項：⑴2006年4月，甲公司向乙公司采購原材料而欠乙公司80萬元未付。2007年3月，甲乙雙方簽定一份還款協(xié)議，該協(xié)議約定：甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協(xié)議簽定后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權申報期內就上述債權申報了債權。

⑵2006年6月，丙公司向A銀行借款120萬元，借款期限為1年。甲公司以所屬設備為丙公司提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能償還A銀行貸款本息。經甲公司、丙公司和A銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的設備被依法變現(xiàn)，所得價款全部用于償還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。⑶2006年7月，甲公司與丁公司簽定了一份廣告代理合同，該合同約定：丁公司代理發(fā)布甲公司產品廣告，期限2年，一方違約，應當向另一方承擔違約金20萬元。至甲公司破產申請被受理時，雙方均各自履行了部分合同義務。

⑷2006年8月，甲公司向李某購買一項專利，尚欠李某19萬元專利轉讓費未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購一批電子產品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。人民法院受理甲公司破產申請后，李某與戊公司協(xié)商一致，戊公司在向李某支付19萬元后，取得李某對甲公司的19萬元債權。戊公司向管理人主張以19萬元債權抵消其所欠甲公司相應債務。

⑸甲公司共欠本公司職工工資和應當劃入職工個人帳戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產法》公布之前，所欠本職工工資和應當劃入職工個人帳戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元。甲公司的全部財產在清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸螅瑑H剩余價值1500萬元的廠房及土地使用權，但該廠房及土地使用權已于2006年6月被甲公司抵押給B銀行，用于擔保一筆2000萬元的借款。問題：

⑴甲公司將廠房抵押給乙公司的行為可以撤消嗎？并說明理由。⑵A銀行能否將尚未得到清償的20萬元欠款向管理人申報普通債權，由甲公司繼續(xù)償還？⑶如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司造成實際損失5萬元，則丁公司申報的債權額應為多少