第六節(jié)-合同的變更和終止

第六節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

一、合同的變更合同主體的變更（合同的轉(zhuǎn)讓）

合同法定變更的變更（廣義）合同內(nèi)容的變更（狹義合同的變更）

協(xié)議變更

當事人協(xié)商一致，可以變更合同，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，應(yīng)依照其規(guī)定。為防止發(fā)生糾紛，當事人對合同變更的內(nèi)容應(yīng)作明確約定，在變更內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。（二）合同變更的形式和程序

合同變更除法律規(guī)定的變更和人民法院依法變更外，主要是當事人協(xié)議變更。合同變更適用合同法關(guān)于要約、承諾的規(guī)定，并采用書面形式。合同變更后，當事人應(yīng)當按照變更后的合同履行。合同的變更，僅對變更后未履行的部分有效，對己履行的部分無溯及力。因合同的變更而使一方當事人受到經(jīng)濟損失的，受損一方可以向另一方當事人要求損失賠償。

二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念合同的轉(zhuǎn)讓，即合同主體的變更，是指合同當事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

（二）合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓

合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。下列三種情形，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利：1.根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，主要是基于當事人特定身份而訂立的合同；2.根據(jù)當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；3.依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

債權(quán)人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，不得損害債務(wù)人的利益，不應(yīng)影響債務(wù)人的權(quán)利。（三）合同債務(wù)的轉(zhuǎn)移

合同債務(wù)的承擔，是指在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。

（四）合同債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)（合同承受）

合同債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)是指當事人一方經(jīng)對方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓可以是合同權(quán)利和義務(wù)全部由出讓人轉(zhuǎn)移至受讓人，即全部轉(zhuǎn)讓；也可以是合同權(quán)利和義務(wù)的一部分由出讓人轉(zhuǎn)移至受讓人，即部分轉(zhuǎn)讓。

當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。

（三）合同的權(quán)利義務(wù)終止合同終止的事由

（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除（三）債務(wù)相互抵銷（四）債務(wù)人依法將標的物提存（五）債權(quán)人免除債務(wù)（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（混同）（七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形

債務(wù)已按約定履行

履行又稱為清償，是指債務(wù)人按照合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。清償是常見的合同終止的原因。合同解除

合同的解除，是指在合同有效成立后，而尚未全部履行前，因當事人一方的意思表示或雙方的協(xié)議，使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。合同的解除從合同的“法鎖”中解脫出來約定解除

（協(xié)議解除與約定解除權(quán)）協(xié)議解除（多數(shù)合同解除的方式）特點：

〖1〗解除協(xié)議為合同性質(zhì)；〖2〗解除協(xié)議不得違反法律、行政法規(guī)和公序良俗〖3〗解除后，是否及如何恢復(fù)原狀，由當事人協(xié)商決定。約定解除權(quán)

當事人在合同中事先約定在某種合同解除條件成就時，享有解除權(quán)。特點：〖1〗解除權(quán)可以在訂立合同時或訂立合同后解除事由發(fā)生前約定；〖2〗雙方約定解除的條件；〖3〗享有解除權(quán)的一方實際行使解除權(quán)。根據(jù)《深圳房地產(chǎn)買賣預(yù)售合同》第8條，我有權(quán)單方解除合同！法定解除權(quán)特點：（1）法定解除為法律規(guī)定解除情況；（2）法定解除可以與約定解除并存，且約定解除可以變更法定解除。國慶節(jié)前一周，你再不能把“禮花”運給我，我就不再要了！

法定解除事由程度——根本違約：合同目的或主要債權(quán)不能實現(xiàn)；事由包括：

不可抗力；明示或默示的預(yù)期違約；遲延經(jīng)催告后合理期限仍未履行；遲延或其他違約行為；其他。（三）抵銷

抵銷是指二人互負同種類給付的債務(wù)，各以其債權(quán)充當其債務(wù)清償，而使雙方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。例如，甲欠乙7200元房租，而乙又欠甲7200/7500元貨款，而且兩項債務(wù)均已屆清償期，甲乙就可將兩項債務(wù)相互抵銷。主張抵銷的債權(quán)即債務(wù)人的債權(quán)，稱為主動債權(quán)；被抵消的債權(quán)，即債權(quán)人的債權(quán)，叫被動債權(quán)。抵銷抵銷法定抵銷——依法律規(guī)定的抵銷條件單方抵銷約定抵銷——由當事人自行達成協(xié)議抵銷法定抵銷“當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應(yīng)當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”

約定抵銷

《合同法》第100條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷?！眴栴}：畫家張小千和書法家王小之約定，張小千為王小之做一幅畫，而王小之為張小千寫一副字。后張小千生病無法作畫，遂對王小之提出：“咱倆的債務(wù)抵消吧！”可否？

不可以。當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。不過如果雙方協(xié)商也可以通過合意進行抵銷。（四）提存提存，是由于債權(quán)人的原因而無法向其交付債的標的物時，債務(wù)人將該標的物提交給提存機關(guān)而消滅合同債務(wù)的行為（或制度）。

提存的作用：通過提存，債務(wù)人可以將無法給付給債權(quán)人的標的物提交給提存機關(guān)保存，以代替向債權(quán)人的給付，從而免除自己的清償責任。債務(wù)人提存后，債務(wù)人的債務(wù)即歸消滅。

提存機關(guān)提存人（債務(wù)人或可以清償?shù)牡谌耍﹤鶛?quán)人2、提存的條件

（1）提存人合格（2）提存之債有效且已屆履行期（3）提存原因合法（4）提存客體適當

①債權(quán)人無正當理由拒絕

②債權(quán)人下落不明

③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人

④法律規(guī)定的其他情形

《合同法》第101條第2款規(guī)定：“標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款?！边m于提存的物一般有貨幣、有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書、貴重物品等。3、提存的效力（1）對債務(wù)人與債權(quán)人的效力

A.合同終止，債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅。

B.標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。

C.提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。

D.提存費用由債權(quán)人負擔。

E.提存物所有權(quán)歸債權(quán)人。（2）債權(quán)人與提存部門之間的效力A.債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物B.保管部門因保管不善致保管物毀損的對債權(quán)人負賠償責任。C.債權(quán)人自提存之日起5年內(nèi)不行使領(lǐng)取權(quán)的，領(lǐng)取權(quán)消滅。提存物歸國家。（五）債務(wù)免除免除是債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。（六）債權(quán)債務(wù)歸于一人債權(quán)與債務(wù)同歸一人，即混同。例如，甲、乙兩個企業(yè)之間有個合同關(guān)系，甲為債權(quán)人，乙為債務(wù)人，后來甲乙合并成立丙企業(yè)，此時，合同中的債權(quán)債務(wù)均由丙承受，因此，甲乙之間的