第七章 買賣法

第三章買賣法第一節(jié)國際貨物買賣法概述一、國際貨物買賣法的特點(diǎn)1、正處于趨向統(tǒng)一的發(fā)展中2、各國相關(guān)法律的相似性二、國際貨物買賣法的淵源（一）國際公約1羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)1964年兩個(gè)公約:《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》2聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》國際貨物買賣統(tǒng)一法公約歷史1930年羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)起草后來修改，1964.4.25通過于海牙1972.8.18生效國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約

基本與上一條約同時(shí)草擬和通過1972.8.23生效前兩個(gè)公約的局限基本采用大陸法規(guī)范對發(fā)展中國家無特殊考慮條文意義或者含混、或者不清、內(nèi)容繁瑣、概念晦澀1980CISG聯(lián)合國貨物銷售合同公約背景1各國立法的沖突與國際交往的內(nèi)在要求消減沖突的可能性貿(mào)易做法趨同意思自治為基本法律準(zhǔn)則標(biāo)準(zhǔn)合同的欠缺背景2海牙兩公約的缺陷聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)1978年開始起草1980年在維也納通過1980年生效CISG1980年3月10日至4月11日，聯(lián)合國在維也納舉行了關(guān)于國際貨物銷售合同的會(huì)議。62個(gè)國家的正式代表，以及1個(gè)國家和8個(gè)國際組織的代表以觀察員身份，出席了這資會(huì)議。包括中國代表在內(nèi)的54個(gè)國家的代表簽署了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，從而通過了該公約。中國于1986年12月11日遞交了該公約核準(zhǔn)書。1988年1月1日，該公約生效。公約共有63個(gè)締約國。

CISG的特點(diǎn)兼收并蓄了大陸法與普通法的合理因素妥善處理了實(shí)體法與沖突法的內(nèi)在聯(lián)系有機(jī)結(jié)合了締約時(shí)和履約時(shí)的權(quán)利義務(wù)著力確立了普遍性和便利性的適用范圍公約除序文外，共包括四個(gè)部分計(jì)101條第一部分：適用范圍和總則第二部分：合同的訂立第三部分：貨物銷售第四部分：最后條款CISG的適用范圍根據(jù)公約的有關(guān)規(guī)定，公約的適用范圍是由以下各方面的因素決定的：

（一）國際性營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)，即營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：a）如果這些國家是締約國；或者(b）如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。

a）如果這些國家是締約國在適用公約的第一種情形中，重要的是確定當(dāng)事人的營業(yè)地。根據(jù)公約的第1條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人的營業(yè)地在不同國家的事實(shí)，如果從合同中，或者從訂立合同之前的任何時(shí)候或訂立合同時(shí)當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的情況均看不出來的話，則不予考慮。

在當(dāng)事人有一個(gè)以上的營業(yè)地或者沒有營業(yè)地的場合，為確定是否應(yīng)當(dāng)適用公約之目的，亦應(yīng)當(dāng)首先確定當(dāng)事人的營業(yè)地。為此，公約第10條規(guī)定：如果當(dāng)事人有一個(gè)以上的營業(yè)地，則以與合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，但要考慮到雙方當(dāng)事人在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)所知道或所設(shè)想的情況。如果當(dāng)事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居所地為準(zhǔn)。

(b）如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律在適用公約的第二種情形中，除了須確定當(dāng)事人的營業(yè)地是位于不同的國家外，重要的是存在著國際私法規(guī)則導(dǎo)致某個(gè)締約國法律的適用這一情況。一般地，這里的“國際私法規(guī)則”應(yīng)當(dāng)被理解為是對法院有拘束力的國際私法規(guī)則，包括法院所屬國的國內(nèi)法中的國際私法規(guī)則，也包括對法院所屬國有拘束力的統(tǒng)一國際私法規(guī)則。而國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用其法律的國家必須是締約國，它可能是法院所屬國，亦可能是其他國家。

英國某公司與中國某公司簽訂的貨物買賣合同1合同未作出法律適用的規(guī)定2當(dāng)事人選擇適用英國法3當(dāng)事人選擇適用中國法中國某公司與美國某公司北京分公司簽訂的貨物買賣合同（二）國際貨物銷售

公約第2條對不屬公約管轄的銷售作了歸納，明確規(guī)定公約不適用于以下銷售：

1．購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道或沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用。這種銷售交易一般被稱作消費(fèi)品買賣交易，而不是通常意義上的貨物進(jìn)出口交易，因此，不在公約的適用范圍之內(nèi)。2．經(jīng)由拍賣的銷售。這種銷售交易通常是處于拍賣地法律的實(shí)際控制之下的，因此，亦不受公約的支配。

3．根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售。這種銷售交易不是由當(dāng)事人的銷售合同規(guī)定的，所以，自然也就不能適用旨在確立國際貨物銷售合同統(tǒng)一規(guī)則的公約了。

4．公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。此類銷售不是貨物銷售，亦不在公約的適用范圍之內(nèi)。

5．船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售。此類商品的銷售具有明顯的特殊性，例如在銷售合同的履行上通常沒有包裝和裝運(yùn)等內(nèi)容，因此，亦不宜適用公約的規(guī)定。

6．電力的銷售。電力的銷售亦有明顯的特殊性，例如其傳輸無須通過船舶等運(yùn)輸工具，而是通過導(dǎo)線，因此，亦不宜適用公約的規(guī)定。

（三）加工、裝配合同和服務(wù)合同不適用公約根據(jù)公約第3條第1款的規(guī)定，供應(yīng)尚在制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料。

根據(jù)公約第3條第2款的規(guī)定，公約不適用于供應(yīng)貨物一方當(dāng)事人的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同。

（四）公約在實(shí)體上不適用的范圍1．合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；2．合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。

(五）產(chǎn)品責(zé)任不受公約管轄根據(jù)公約第5條的規(guī)定，公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。這種責(zé)任通常被稱作產(chǎn)品責(zé)任，在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于特殊的侵權(quán)責(zé)任，而并非合同責(zé)任，所以，亦不應(yīng)當(dāng)在公約的適用范圍之內(nèi)。

CISG的效力根據(jù)公約第6條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以不適用公約，或在第12條的條件下，減損公約的任何規(guī)定或改變其效力。按照公約第12條的規(guī)定，如果合同當(dāng)事人營業(yè)地所在國在批準(zhǔn)參加公約時(shí)，已經(jīng)對公約中關(guān)于合同的訂立、修改或終止可用非書面形式作成的規(guī)定提出了保留，那么，當(dāng)事人就必須遵守締約國所作出的此種保留，而不能排除其效力。當(dāng)事人亦不得改變或減損第12條的效力。

對CISG的保留1．根據(jù)公約第92條的規(guī)定，締約國可以對公約的第二部分——合同的訂立或第三部分——貨物銷售，做出保留。

2．公約第93條規(guī)定了領(lǐng)土保留。3．公約的第94條規(guī)定了締約國之間的保留。4.根據(jù)公約第95條的規(guī)定，締約國可以對公約的第1條第1款b項(xiàng)的保留。5．公約的第96條規(guī)定締約國可以對非書面形式的保留，即締約國可對公約關(guān)于合同的訂立、修改或終止等關(guān)于合同的意思表示得用非書面形式作出的規(guī)定，加以保留。中國對CISG的保留合同形式：公約規(guī)定合同在形式方面不受限制。我國在批準(zhǔn)該公約時(shí)對此提出了保留。我國認(rèn)為不采用書面形式的國際貨物買賣合同是無效的。國際私法引用公約規(guī)定當(dāng)事人的營業(yè)地分處于不同國家，如果按照國際私法的規(guī)則指向適用某個(gè)締約國的法律，則該公約亦將適用。我國在核準(zhǔn)該公約時(shí)提出了保留。

（二）國際貨物買賣慣例國際貿(mào)易術(shù)語和其他慣例國際貿(mào)易術(shù)語又稱對外貿(mào)易價(jià)格條件，是以不同的交貨地點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)，用簡短的概念或英文縮寫字母表示商品的價(jià)格構(gòu)成、買賣雙方在交易中的費(fèi)用、責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)的劃分。11932年華沙—牛津規(guī)則國際法協(xié)會(huì)CIF術(shù)語2《美國對外貿(mào)易定義1941年修正本》3《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》國際商會(huì)1936年公布，1953、1967、1976、1980、1990、2000年六次修訂。其他慣例——示范合同羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)此《國際商事合同通則》于1994年制定（三）國內(nèi)立法1大陸法系國家民商分立主義買賣法在《民法典》中，列專章或在債篇中規(guī)定，在《商法典》中對買賣也作出規(guī)定，如法國、德國、日本；民商合一國家，在民法中規(guī)定，如瑞士、意大利。2英美法系國家普通法有關(guān)貨物買賣的單行法規(guī)，如英國1893年貨物買賣法（1995年版本），1906年美國統(tǒng)一買賣法?！睹绹y(tǒng)一商法典》3中國民法通則合同法第二節(jié)國際貨物買賣合同一、概念外貿(mào)合同/進(jìn)出口合同：買賣雙方達(dá)成的貨物進(jìn)出口協(xié)議跨國性：營業(yè)地原則客體：跨國流通的貨物法律關(guān)系復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)大適用法律多樣二、主體：合同的當(dāng)事人各國法律規(guī)定存在差異CISG我國的規(guī)定：《外貿(mào)法》合同法外貿(mào)法取得外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)的經(jīng)營范圍自然人的締約能力三、形式三種形式書面口頭以行為表示多數(shù)國家采取不要式原則

案例中國北方機(jī)械進(jìn)出口公司業(yè)務(wù)員王某打電話給日本三菱株式會(huì)社，雙方約定：北方機(jī)械進(jìn)出口公司向日本三菱株式會(huì)社訂購一批汽車零配件，款到后3天日方發(fā)貨。然而，中方付款后日方未發(fā)貨。10日后，中方再一次催促對方發(fā)貨，日方以合同未成立為由，拒絕發(fā)貨。1該合同是否成立？2依什么法律來確認(rèn)此合同是否成立？四、國際貨物買賣合同的內(nèi)容（一）前言（合同的名稱、訂立合同的日期、地點(diǎn)、雙方當(dāng)事人的名稱、地址、電話等）（二）基本條款1品質(zhì)條款憑樣品買賣（憑賣方樣品買賣、憑買方樣品買賣）憑牌名、商標(biāo)買賣憑說明書買賣

案例中國某出口公司與德國一公司簽訂出口某商品的合同，數(shù)量為100長噸，單價(jià)為每長噸CIF不來梅80英鎊，品質(zhì)規(guī)格為：水分最高15%、雜質(zhì)不超過3%，交貨品質(zhì)以中國商品檢驗(yàn)局品質(zhì)檢驗(yàn)證書為最后依據(jù)。但在成交前中方曾向?qū)Ψ郊乃蜆悠?，合同簽訂后又電告對方，確認(rèn)成交貨物與樣品相似。后雙方就貨物品質(zhì)問題產(chǎn)生爭議。問：該筆交易是以何為標(biāo)準(zhǔn)確定品質(zhì)？2數(shù)量條款溢短裝條款約量3包裝條款明確包裝的材料和規(guī)格，采取具體的規(guī)定，包裝費(fèi)用的承擔(dān)等。4價(jià)格條款固定價(jià)格滑動(dòng)價(jià)格后定價(jià)格5裝運(yùn)條款裝運(yùn)的時(shí)間、地點(diǎn)、目的地、裝運(yùn)的方式6支付條款

7商檢條款檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)權(quán)與復(fù)驗(yàn)權(quán)檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)與方法8仲裁條款提交仲裁的事項(xiàng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁地點(diǎn)仲裁適用的規(guī)則仲裁裁決的效力9法律適用的條款10不可抗力條款第三節(jié)國際貨物買賣合同的締約程序一、要約

1要約的概念

公約第14條對要約的概念作了規(guī)定：

向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)。

一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。區(qū)分要約與要約邀請被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付100英鎊，被告在廣告里還聲稱已將1000英鎊存入銀行，以示誠意，原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒。于是向被告追討100英鎊。問：該廣告是否構(gòu)成一項(xiàng)要約？原告索賠是否成立？理由是什么？（2）要約生效的時(shí)間和要約的撤回

要約人在發(fā)出要約之后，在要約尚未生效之前，將要約取消。

公約規(guī)定了要約生效的時(shí)間和要約的撤回事項(xiàng)：發(fā)價(jià)于送達(dá)被發(fā)價(jià)人時(shí)生效。一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即使是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價(jià)送達(dá)被發(fā)價(jià)人之前或同時(shí)，送達(dá)被發(fā)價(jià)人。

（3）要約的撤銷要約人在要約已經(jīng)送達(dá)受要約人之后，即要約已經(jīng)生效之后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。公約在未訂立合同之前，發(fā)價(jià)得予撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)價(jià)人發(fā)出接受通知之前送達(dá)被發(fā)價(jià)人。不得撤銷：寫明了承諾的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的；受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，而且受要約人已經(jīng)本著對該要約的信賴行事。

英美法要約原則上無拘束力德國法要約原則上對要約人具有拘束力法國法要約可以在被受要約人承諾以前可以，如規(guī)定了承諾期限，可以撤對銷，但要承擔(dān)賠償責(zé)任（4）要約的終止

規(guī)定的期限已過要約被要約人撤回或撤銷要約被受要約人拒絕而失效

二．承諾（1）承諾的概念和承諾生效時(shí)間承諾是指受要約人對要約的內(nèi)容表示接受的意思表示。

公約第18條第1款對承諾的概念作了規(guī)定：被發(fā)價(jià)人聲明或做出其他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即是接受，緘默或不行為本身不等于接受。

（2）承諾與反要約

不答復(fù)要約人——受要約人拒絕鏡像原則修改答復(fù)添加條件限制

根據(jù)公約第19條第1款的規(guī)定，對要約雖表示接受，但卻同時(shí)對要約作出了添加、限制或其他更改者，并非是對要約的承諾，而是反要約（亦稱“還價(jià)”）。公約第19條第2款又進(jìn)而規(guī)定，如果被要約人雖然在表示接受要約的同時(shí)對要約作出了添加或提出了不同條件等，但這些添加或不同條件并沒有在實(shí)質(zhì)上變更要約中的條件，那么，這些添加或不同條件就不影響被要約人對要約的接受，即不影響承諾的成立；不過，這以要約人未在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面形式向被要約人發(fā)出反對此種添加或不同條件的通知為限。（3）承諾時(shí)間的確定

按照公約第20條的規(guī)定，要約人在電報(bào)或信件中規(guī)定的承諾期間，從電報(bào)交發(fā)時(shí)刻或信件上標(biāo)明的發(fā)信日期起算；如果信件上未標(biāo)明發(fā)信日期，則從信封上所載明的日期起算。在要約人通過電話、電傳或其他快速通訊方法規(guī)定承諾期間的情況下，承諾期間從要約送達(dá)被要約人時(shí)起算。（4）逾期承諾

逾期承諾可以有兩種情況：其一，是在要約中規(guī)定了承諾期限時(shí)，被要約人的承諾通知是在承諾期限后送達(dá)要約人的；其二，是在要約中未規(guī)定承諾期限時(shí)，被要約人的承諾通知是在一段合理的時(shí)間后送達(dá)要約人的。

按照公約第21條的規(guī)定，如果要約人在收到逾期承諾的通知后毫不遲延地用口頭或書面形式將其同意逾期承諾的意見通知被要約人，那么，逾期承諾就仍然有承諾的效力，即構(gòu)成承諾。如果載有逾期的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時(shí)送達(dá)要約人的情況下寄發(fā)的，那么，該逾期承諾即具有承諾的效力，并相應(yīng)地構(gòu)成承諾，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知被要約人其要約已經(jīng)失效。

（5）承諾的撤回

承諾的撤回是指在承諾通知已經(jīng)發(fā)出后，但尚未生效時(shí)，由被要約人將撤回承諾的通知送達(dá)要約人，從而收回通知。

按照公約第22條的規(guī)定，承諾得予撤回，但條件是撤回通知須于承諾原應(yīng)生效之前或同時(shí)送達(dá)要約人。

三、合同成立的時(shí)間到達(dá)主義投郵主義了解主義CISG采取到達(dá)主義

合同于按照本公約規(guī)定對發(fā)價(jià)的接受生效時(shí)訂立。

這表明，承諾的生效時(shí)間，也就是合同的成立時(shí)間。

合同的成立案例案例我國A公司向荷蘭某商家報(bào)出實(shí)盤：某初級產(chǎn)品200噸，CIF鹿特丹人民幣1950元/噸，即期裝運(yùn)，6月27日前答復(fù)有效。對方?jīng)]有表示承諾，而再三要求我方增加數(shù)量、降低價(jià)格、延長有效期。我方將數(shù)量增至300噸，價(jià)格減至同樣條件1900元，有效期經(jīng)兩次延至7月25日。荷方7月22日來電接受，附加條件“提供良好的適合海運(yùn)的袋裝”。我方接到對方電報(bào)時(shí)，該產(chǎn)品國際市場價(jià)格已經(jīng)猛漲，從而我方拒絕售出，而對方則堅(jiān)持要求我方履約。1合同是否成立？為什么？2如果你是我方的法律顧問，你會(huì)采取何種措施？案例9月2日，A寫信給L,表示有一批羊毛要出售，請L以書信方式回復(fù)。該信因地址寫錯(cuò)，9月5日晚才到達(dá)L。L當(dāng)晚即將承諾信件寄出。該承諾于9月9日到達(dá)A。證據(jù)顯示，如果一切正常，該承諾可望于9月7日到達(dá)A。A實(shí)際上已于9月8日將該批羊毛售給B。案例我國某進(jìn)出口公司11月2日向美商發(fā)出要約，以每打20美元CIF洛杉磯價(jià)格提供棉襪1000打，限11月20日復(fù)到有效。11月14日收到美國商人回電，稱價(jià)格太高，如每打17美元可接受。11月17日又收到美方來電，稱“接受你11月2日要約，信用證已開出”。但我方由于市價(jià)上漲未作回答，也沒有發(fā)貨。后美方稱我違反合同，要求賠償損失。我方是否應(yīng)賠償，為什么？案例中國A公司向美國舊金山B公司電報(bào)發(fā)價(jià)出售某商品100公噸，每公噸2400美元CIF舊金山，收到信用證后二個(gè)月內(nèi)交貨，以不可撤銷即期信用證支付，限三天內(nèi)答復(fù)。第二天收到B公司回電稱“Acceptyouroffershipmentimmediately”，A公司未作答復(fù)。又過了兩天，B公司由舊金山花旗銀行開來即期信用證，注明“shipmentimmediately”。當(dāng)時(shí)該貨國際市場價(jià)格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。試問A公司的做法有無道理？為什么？案例我國某公司接法國某公司來往電文，稱對我麻油和豆油感興趣。中方了解到法方資信可靠后，便發(fā)出詳細(xì)資料，介紹該兩種產(chǎn)品的規(guī)格、包裝及品質(zhì)檢驗(yàn)等，并寄去一份空白銷售確認(rèn)書，列有一般交易條件，同時(shí)航寄參考樣品各兩瓶，供法方聯(lián)系推銷。6月5日法方來電：函樣收到請發(fā)盤麻油80桶，豆油60桶。6月6日我方復(fù)電：麻油80桶豆油60桶每公斤CIF馬賽2美元船期8/9月、9/10月各半不可撤銷即期信用證9日前復(fù)到。6月8日法方來電：你6日電麻油接受信用證90天期豆油價(jià)格競爭激烈漢城報(bào)0.7美元。6月9日我方復(fù)電：你8日麻油只接受即期信用證豆油鑒于首次交易最好價(jià)0.9美元12日前復(fù)到有效。6月11日法方電：你9日麻油確認(rèn)豆油還盤0.8美元請14日復(fù)。6月13日中方復(fù)：你11日電豆油接受請告買方名稱以便制作合約。6月14日法方電：你13日電為申請進(jìn)口許可證請航寄形式發(fā)票一式三份買方麻油AC公司巴黎豆油GD公司馬賽。

案例：2006年11月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出如下要約:Jettish彩色復(fù)印機(jī)2000臺，每臺FOB漢堡4000美元，即期裝運(yùn)，要約的有效期截止到12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號復(fù)印機(jī)的要約，報(bào)價(jià)高于A公司發(fā)給香港B有限公司的要約價(jià)格。由于當(dāng)時(shí)香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失。A公司的律師辯稱，該公司于2006年11月25日發(fā)出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司12月22目的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。

[問題]

(I)A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷。

(2)A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同。案例

我某進(jìn)出口公司與外國某客商于某年底簽訂了一份獨(dú)家代理協(xié)議，商品為A，年銷量為600-1000公噸，具體交易另行逐筆商定，價(jià)格條件C&F中國某港口，包裝分A、B式價(jià)格相同，協(xié)議期限為次年1月1日-12月31日。次年2月14日，該外商來電訂貨：“請寄我新合同250公噸，每公噸650美元，由我開出信用證并履行代理協(xié)議，如可能請確定包裝為B式?！蔽曳截浽凑谂c其他工廠聯(lián)系安排，但由于設(shè)備限制，廠方要求包裝改為C式，因此，我進(jìn)出口公司與外商磋商并于3月8日發(fā)出電報(bào)：“A包裝C式可否接受請3月13日前電復(fù)，現(xiàn)價(jià)每公噸670美元。”外商于3月11日回電：“你8日電包裝C式可接受，訂貨250公噸，另訂包裝A式150公噸，670美元?！?/p>

問：我方3月8日電報(bào)的意圖是否明確？外商將其當(dāng)成實(shí)盤處理是否妥當(dāng)？案例

被告在6月10日向原告提出一項(xiàng)書面要約,以800英鎊將房屋售給原告,要約有效期至6月12日上午9時(shí)止。6月11日，被告將房子賣給了其他人。當(dāng)天晚上原告得知被告已將房屋出售，便在6月12日上午9時(shí)以前，把一封正式承諾的函件交給被告。（1）本案中合同是否成立？（2）法院將作出怎樣的判決？法國/英美/德國/CISG為例。第四節(jié)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

一、權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)的買方權(quán)利——賣方義務(wù)買方義務(wù)——賣方權(quán)利互補(bǔ)的二、賣方義務(wù)（一）交貨(deliveryofgoods)（二）交單(deliveryofdocuments)（三）品質(zhì)保證（四）權(quán)利保證（一）交貨義務(wù)1交貨地點(diǎn)公約第31條規(guī)定，如果根據(jù)合同，賣方?jīng)]有義務(wù)在其他特定地點(diǎn)交貨，那么，賣方的交貨義務(wù)如下：

a．如果銷售合同涉及到貨物的運(yùn)輸，賣方就應(yīng)當(dāng)把貨物交給第一承運(yùn)人，以由后者運(yùn)交給買方；

b．在不涉及貨物運(yùn)輸?shù)那闆r下，如果合同指定的是特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而且雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)已經(jīng)知道這些貨物是在某一特定地點(diǎn)，或?qū)⒃谀骋惶囟ǖ攸c(diǎn)制造或生產(chǎn)，那么，賣方就應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)把貨物交由買方處置；c．在其他情況下，賣方應(yīng)當(dāng)在他于訂立合同時(shí)的營業(yè)地把貨物交由買方處置。

2交貨時(shí)間CISGart.33

公約第33條規(guī)定，賣方必須按以下規(guī)定的日期交貨：a．如果合同規(guī)定了交貨日期，或者，雖合同宋明確規(guī)定交貨日期，但從合同中可以確定交貨日期，賣方就應(yīng)當(dāng)在該日期交貨；

b．如果合同規(guī)定有一段時(shí)間，或從合同中可以確定一段時(shí)間為交貨期，那么，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個(gè)日期以外，賣方就應(yīng)在該段時(shí)間內(nèi)的任何時(shí)候交貨；c．在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。（二）交單義務(wù)單證的概念CISGart.34時(shí)間修正完整符合

（三）品質(zhì)保證/瑕疵擔(dān)保

CISGart.35～401、貨物相符2、貨物相符的期限3、提前交貨時(shí)，賣方可采取的補(bǔ)救措施4、貨物檢驗(yàn)5、貨物不符的聲明1貨物相符貨物與合同相符的含義就貨物相符而言，公約第35條第1款規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。貨物相符的具體要求通常目的特定目的樣品包裝除雙方當(dāng)事人另有約定外，貨物必須符合以下規(guī)定，否則即為與合同不符：a．貨物適用于同規(guī)格貨物通常的目的；b．貨物適用于訂立合同時(shí)曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他是不合理的；c.貨物的質(zhì)量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同；d．貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝。2貨物相符的期限原則：風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的當(dāng)時(shí)在一定條件下：風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)之后3檢驗(yàn)CISGart.38時(shí)間：買方，實(shí)際可行、最短時(shí)間地點(diǎn)：到貨、轉(zhuǎn)運(yùn)目的地通知時(shí)間：發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)的合理時(shí)間；2年買方有權(quán)檢驗(yàn)貨物，以確定貨物是否與合同相符。公約第38條規(guī)定了買方檢驗(yàn)貨物的規(guī)則：買方必須在按情況實(shí)際可行的最短時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物。如果合同涉及到貨物的運(yùn)輸，檢驗(yàn)可推遲到貨物到達(dá)目的地后進(jìn)行。如果貨物在運(yùn)輸途中改運(yùn)或買方須再發(fā)運(yùn)貨物，沒有合理機(jī)會(huì)加發(fā)檢驗(yàn)，而賣方在訂立合同時(shí)已知道或理應(yīng)知道這種改運(yùn)或再發(fā)運(yùn)的可能性，檢驗(yàn)可推遲到貨物到達(dá)新目的地后進(jìn)行。

為了因貨物與合同不符而向賣方索賠，買方必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時(shí)間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則，買方就喪失就貨物與合同不符而向賣方索賠的權(quán)利。

但是，無論如何，如果買方未在其實(shí)際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同的情形通知賣方，那么，買方就喪失因貨物與合同不符而主張損害賠償?shù)臋?quán)利，除非這一時(shí)限與合同所規(guī)定的保證期限不一致。案例1賣方將一批奎寧售給買方，賣方知道買方將會(huì)將這些貨物轉(zhuǎn)售至阿根廷。在奎寧中含一定量的水楊酸，但買賣雙方均不知曉。出售含水楊酸的奎寧在阿根廷是違法的。貨到阿根廷后，被官方扣下。賣方是否違約？為什么？案例2買方與賣方簽訂購買一臺收割機(jī)的合同。賣方描述該機(jī)器去年購入，只進(jìn)行過50或60公頃的收割作業(yè)，機(jī)器基本上還是新的。買方未見過該機(jī)器。交貨后，買方發(fā)現(xiàn)機(jī)器很舊，遂將其退還給賣方。賣方為追索貨款而起訴。賣方可否勝訴？為什么？案例3A向B訂購一批1日齡的雛雞。自開始飼養(yǎng)的第三周開始，A發(fā)現(xiàn)小雞的羽毛開始脫落。經(jīng)官方檢疫機(jī)構(gòu)檢疫，這些雞染上了傳染病。這種病將蔓延到整個(gè)雞群，使絕大多數(shù)雞死亡。B是否違反了有關(guān)義務(wù)？權(quán)利保證CISGart.41～44“權(quán)利”的含義知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的基礎(chǔ)例外買方的通知通知的例外“權(quán)利”的含義第三方提出的權(quán)利和要求，包括對物本身的要求和對物上所具有的知識產(chǎn)權(quán)的要求不存在買方不知的擔(dān)保物權(quán)知識產(chǎn)權(quán)公約第41條規(guī)定了賣方的一般權(quán)利擔(dān)保義務(wù)：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下收取貨物。

公約第42條規(guī)定了賣方的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但以賣方在訂立合同時(shí)已經(jīng)知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的：

1．如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國家的法律；或者，2．在任何其他情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。

上述對賣方規(guī)定的義務(wù)不適用于以下情況：1．買方在訂立合同時(shí)已經(jīng)知道或不可能不知道此項(xiàng)權(quán)利或要求；或者，2．此項(xiàng)權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格。案例4我國A公司向法國B公司出售一批機(jī)床。B又轉(zhuǎn)售到美國和其他歐洲國家。機(jī)床進(jìn)口后，美國的進(jìn)口商人C被起訴侵犯了美國的有效專利權(quán)。法院判令C賠償專利權(quán)人的損失，C向B追索，B又向A追索。A是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？案例5中國A公司從美國B公司進(jìn)口M牌運(yùn)動(dòng)鞋。A公司轉(zhuǎn)手給國內(nèi)的C公司。后C公司發(fā)現(xiàn)M牌運(yùn)動(dòng)鞋已經(jīng)由美國客戶委托中國另一家進(jìn)出口公司D在國內(nèi)進(jìn)行了商標(biāo)注冊，現(xiàn)在D公司要求C公司停止銷售，否則追究侵權(quán)責(zé)任。問題：C公司是否侵權(quán)？為什么？案例我某出口公司于3月1日向外商A發(fā)盤某商品，限3月8日復(fù)到。由于傳遞過程中的延誤，外商A表示接受的電傳于3月9日上午送到我方。我方認(rèn)為答復(fù)逾期，未予理睬。這時(shí)，該商品國際市場價(jià)格已上漲，我公司以較高價(jià)將該商品出售給另一個(gè)商。22日，外商A來電稱：“信用證已開出，請立即裝運(yùn)”。我公司復(fù)電“逾期接受合同不成立。”而外商A堅(jiān)持認(rèn)為合同已成立。問：根據(jù)《公約》的解釋，此合同是否成立？為什么？

三、買方的權(quán)利義務(wù)（一）付款（二）收取貨物（一）付款義務(wù)CISGart.54～59依據(jù)合同或法律手續(xù)價(jià)款的確定付款地點(diǎn)付款時(shí)間A．買方有義務(wù)履行付款的預(yù)備步驟

公約第54條明確規(guī)定，買方支付貨物價(jià)款的義務(wù)包括根據(jù)合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，以便支付價(jià)款。B．付款地點(diǎn)根據(jù)公約第57條的規(guī)定，如按照合同的規(guī)定，如果買方?jīng)]有義務(wù)在其他特定支付貨物價(jià)款，那么，買方就必須在以下地點(diǎn)向賣方支付價(jià)款；a．賣方的營業(yè)地；或者，b．在憑移交貨物或單據(jù)支付價(jià)款的場合，移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)。如果在訂立合同后，賣方的營業(yè)地發(fā)生了變動(dòng)，那么，賣方就必須承擔(dān)因其營業(yè)地變動(dòng)而使買方增加的與支付價(jià)款有關(guān)的費(fèi)用。

C．付款時(shí)間公約第58條對買方的付款時(shí)間規(guī)定了3條規(guī)則即：第一，如果按照合同的規(guī)定，買方?jīng)]有義務(wù)在任何其他特定的時(shí)間內(nèi)付款，那么，買方就必須于賣方按照合同和公約的規(guī)定將貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買方處置時(shí)付款。賣方可以將買方的付款作為其移交貨物或單據(jù)的條件。

第二，如果合同涉及到貨物的運(yùn)輸，賣方可以將在買方付款后，才把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買方，作為發(fā)運(yùn)貨物的條件。

第三，買方在未有機(jī)會(huì)檢驗(yàn)貨物前，無義務(wù)支付貨款，除非這種機(jī)會(huì)與雙方當(dāng)事人所約定的交貨或付款程序相抵觸。

與買方的付款義務(wù)有關(guān)的一個(gè)問題是：公約第55條對這個(gè)問題的規(guī)定是，如果合同已經(jīng)有效地訂立，但卻沒有明示或暗示地規(guī)定貨物價(jià)格或規(guī)定如何確定貨物價(jià)格，那么，在沒有相反表示的情況下，應(yīng)當(dāng)視雙方當(dāng)事人已經(jīng)默示地引用訂立合同之時(shí)，合同項(xiàng)下所銷售的同種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價(jià)格。

案例6中方向日方定購一套“菠蘿豆”食品生產(chǎn)線，約定分兩批交款，第一期付款10萬美元，日方交貨后15日內(nèi)中方付清所有款項(xiàng)。交貨后，中方未按時(shí)付款。為此，日方起訴要求中方賠償損失。中方主張，須對整套設(shè)備檢驗(yàn)后方可付款。合同規(guī)定檢驗(yàn)時(shí)間為交貨后兩個(gè)月，所以中方不負(fù)責(zé)任。問題：中方理由是否成立？案例7A出售一批帶皮咸肉給B，貨物運(yùn)抵倫敦碼頭后，B本來有機(jī)會(huì)進(jìn)行檢驗(yàn)，但B沒有利用這一機(jī)會(huì)，而將貨物運(yùn)至本方倉庫。在倉庫中發(fā)現(xiàn)貨物與合同不符。B遂拒絕付款，A起訴，B則以貨物不符抗辯。問題：哪一方更有道理？（二）收取貨物收取與接受收取是指貨到目的地，經(jīng)檢驗(yàn)后，即使貨物不符合合同規(guī)定，買方也應(yīng)接收貨物，并向賣方及時(shí)提出索賠。接受是反映買方認(rèn)為貨物在品質(zhì)、數(shù)量等方面均符合合同要求。買方的第二項(xiàng)基本合同義務(wù)是收取貨物。按照公約第60條的規(guī)定，買方收取貨物的義務(wù)有以下兩個(gè)方面：

A．采取一切理應(yīng)采取的行動(dòng)，以期賣方能交付貨物；B．接收貨物。案例8我國某公司向外國某公司出口一批水果，貨到驗(yàn)收后付款。貨物抵達(dá)目的港后，經(jīng)買方驗(yàn)收后發(fā)現(xiàn)，水果總重量短少10%，每個(gè)水果的重量也低于合同規(guī)定，于是拒絕付款，也拒絕提取貨物。后來水果全部腐爛，外國海關(guān)向我方收取倉儲(chǔ)費(fèi)和處理水果費(fèi)5萬美元。我方公司對外國海關(guān)的此項(xiàng)要求應(yīng)該如何處理？為什么？第五節(jié)國際貨物買賣合同違約的補(bǔ)救一、違約的概述當(dāng)合同對合同雙方當(dāng)事人有約束力時(shí)，合同的任何一方無正當(dāng)理由不履行合同，即為違約。（一）違約的基本類型根本違約(fundamentalbreach)與非根本違約實(shí)際違約與先期違約(或稱預(yù)期違約，anticipatorybreach);CISGarts.71,72；分割履行的契約與先期違約CISGart.73（l）根本違約的概念

“根本違約”是公約中一個(gè)特殊的重要概念。根據(jù)公約第25條的規(guī)定，凡一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了后者根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約，除非違反合同的一方當(dāng)事人并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。

（2）根本違約的條件有三個(gè)要件：其一，當(dāng)事人一方有違約行為；其二，該當(dāng)事人違約行為的結(jié)果已經(jīng)嚴(yán)重到了在實(shí)際上剝奪了對方當(dāng)事人根據(jù)合同規(guī)定而有權(quán)期待得到的利益的程度；其三，違約方當(dāng)事人自己對其上述違約結(jié)果是預(yù)知的，或者，即使他沒有預(yù)知，但與其具有同等資格、通情達(dá)理的第三人處在與其相同的情況中是能夠預(yù)知的。

案例:一家美國公司C從外國公司D進(jìn)口一批普通凍肉雞，合同規(guī)定賣方應(yīng)在9月底以前裝運(yùn)。但是賣方推遲至10月7日才裝船。貨到美國后，C拒絕收貨和主張撤銷合同。雙方發(fā)生爭議，事后查明，美國肉雞市場價(jià)格，在9、10、11月份保持平穩(wěn)，無大變化。雙方因此而發(fā)生爭議。有一份CIF合同，出售100噸大米，合同單價(jià)為每噸200美元，共值20000美元。事后賣方交貨95噸。在這種情況下，買方可否主張撤銷合同？預(yù)期違約公約第71條規(guī)定：如果在訂立合同以后，另一方當(dāng)事人由于以下原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)：第一、對方當(dāng)事人履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷；或者，第二、對方當(dāng)事人在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為。

如果賣方在前述的理由明顯化以前已將貨物發(fā)運(yùn)，那么，即使買方持有其有權(quán)獲得該項(xiàng)貨物的單據(jù)，賣方亦可以阻止將貨物交付給買方。中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人無論是在貨物發(fā)運(yùn)前還是發(fā)運(yùn)后，都必須立即通知另一方當(dāng)事人，如果該另一方當(dāng)事人對履行義務(wù)提供充分的保證，則中止履行義務(wù)的當(dāng)事人必須繼續(xù)履行義務(wù)。公約第72條規(guī)定：如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，那么，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。若時(shí)間允許，打算宣告合同無效的一方當(dāng)事人必須向他方當(dāng)事人發(fā)出通知，使他方當(dāng)事人可以對履行合同義務(wù)提供充分保證。如果他方當(dāng)事人已經(jīng)聲明其將不履行其義務(wù)，則打算宣告合同無效的一方當(dāng)事人無須發(fā)出上述通知。

條件：下述情況表明一方顯然不能履行大部分合同義務(wù)履約能力及信用的嚴(yán)重缺陷準(zhǔn)備履約或履約過程中的行為中止合同，通知對方如果不符合條件而中止，構(gòu)成實(shí)際違約要求擔(dān)保決定繼續(xù)履行或者解除合同案例1:福建省某縣家具廠生產(chǎn)的皮箱式樣美觀，結(jié)實(shí)耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市場，很受歡迎，成為當(dāng)?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產(chǎn)品。2008年2月，新加坡獅城家具行向該家具廠發(fā)出購買皮箱的要約，要求訂購2000只皮箱，并對皮箱的式樣、用料提出了特殊要求，還要求皮箱必須在5月4日之前交貨。該家具廠接受了該要約，雙方于2月I0日正式簽約。簽約后，家具廠即按照對方的要求，開始生產(chǎn)皮箱。然而3月25日，家具廠收到獅城家具行的傳真，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力極低，不可能按時(shí)履行合同，為防止家具廠預(yù)期違約，決定對合同宣告撤銷。家具廠收到傳真后，立即給獅城家具行回電話，說明至3月25日已生產(chǎn)出900多只皮箱，按照這個(gè)生產(chǎn)速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因?yàn)橥茰y缺乏證據(jù)，因此無權(quán)撤銷合同，這種行為與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對預(yù)期違約所作的救濟(jì)方式不符。考慮到雙方以往的友好合作關(guān)系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義務(wù)。獅城家具行對此未予答復(fù)。4月30日，家具廠電告獅城家具行，2000只皮箱已按要求完全完工，請做好提貨準(zhǔn)備。但獅城家具行回傳真說:合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨。某縣家具廠遂于5月15日同北京中國貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請仲裁。

獅城家具行是否有權(quán)撤銷合同，是否有義務(wù)履行合同？案例2:賣方A與買方B在半年內(nèi)，先后訂立了12種商品24份合同。當(dāng)賣方A正準(zhǔn)備履行第14份合同交貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)前面有5份合同，買方B延遲了付款，一共拖欠A30萬美元，因而A懷疑B的信用有問題。因此，A通知B中止第14份合同。為此，雙方發(fā)生爭議。案例3:一份訂購精密配件的合同（配件用來裝配高技術(shù)尖端設(shè)備）的規(guī)定：“買方應(yīng)在配件制造過程中，按進(jìn)度預(yù)支貨款?！辟I方十分關(guān)心配件的質(zhì)量，如賣方不能按時(shí)、按質(zhì)供應(yīng)配件，將給買方帶來嚴(yán)重?fù)p失。合同簽訂不久，據(jù)可靠消息透露，賣方供應(yīng)的配件質(zhì)量不穩(wěn)定。于是買方立即通知賣方：“據(jù)傳供貨質(zhì)量不穩(wěn)定，將中止向賣方履行一切義務(wù)?！辟u方接到上述通知后，也立即向買方提出書面保證：“如果賣方不履行義務(wù)，將由其擔(dān)保銀行償還買方按合同規(guī)定所作的一切支付。”但買方收到上述書面保證后，仍然中止履行合同。雙方因此而發(fā)生爭議。分批交貨合同分批交貨合同是指根據(jù)合同規(guī)定，合同項(xiàng)下的全部貨物分兩批或兩批以上，在不同的交貨期內(nèi)交貨的合同。

根據(jù)公約第73條的規(guī)定，對于分批交貨合同，如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，已經(jīng)構(gòu)成對該批貨物而言的根本違約，則另一方當(dāng)事人可以宣告合同對該批貨物無效。如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定其對今后各批貨物將發(fā)生根本違約，那么，該另一方當(dāng)事人可以在一段合同時(shí)間內(nèi)宣告合同今后無效。在買方宣告合同對任何一批貨物的交付為無效時(shí)，買方亦可以同時(shí)宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨物均為無效；但買方這樣做的條件是：各批貨物是互相依存的，不能單獨(dú)用于雙方當(dāng)事人的訂立合同時(shí)所設(shè)想的目的。

（二）違約行為的表現(xiàn)形式1賣方不交貨延遲交貨交貨不符權(quán)利爭議單證瑕疵2買方付款不符合規(guī)定未在正常情況下收取貨物二、買賣雙方都可以采取的救濟(jì)方式（一）實(shí)際履行（二）損害賠償（三）中止履行合同義務(wù)（四）寬限期（五）解除合同（一）實(shí)際履行（二）損害賠償損害賠償是公約規(guī)定的一項(xiàng)重要救濟(jì)方法。按照公約第74條的規(guī)定，一方當(dāng)事人違約應(yīng)負(fù)的損害賠償數(shù)額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因其違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。不過，這種損害賠償不得超過違約一方在訂立合同時(shí)，依照其當(dāng)時(shí)已經(jīng)知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對違約預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。1.損害賠償?shù)姆秶?直接損失與間接損失2.對“補(bǔ)進(jìn)”的特殊規(guī)定（1）補(bǔ)進(jìn)的情形按照公約第75條的規(guī)定，如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時(shí)間內(nèi)，買方以合理方式購買替代貨物，或者賣方已經(jīng)以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，那么，要求損害賠償?shù)囊环疆?dāng)事人可以取得合同價(jià)格和替代貨物交易價(jià)格之間的差額，以及按照第74條規(guī)定可以得到的任何其他損害賠償。合同價(jià)格-替代貨物交易價(jià)格（2）未補(bǔ)進(jìn)按照公約第76條的規(guī)定，如果合同被宣告無效，而貨物又有時(shí)價(jià)，要求損害賠償?shù)囊环疆?dāng)事人如果沒有根據(jù)上述第75條的規(guī)定進(jìn)行購買或轉(zhuǎn)賣，那么，他可以取得合同規(guī)定的價(jià)格和宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)之間的差額以及依照第74條的規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。合同價(jià)格-合同宣告無效時(shí)的價(jià)格但是，如果要求損害賠償?shù)囊环疆?dāng)事人在接收貨物之后宣告合同無效，則應(yīng)適用接收貨物時(shí)的時(shí)價(jià)，而不適用宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)。這里，所謂“時(shí)價(jià)”是指原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)的現(xiàn)行價(jià)格；如果該地點(diǎn)沒有時(shí)價(jià)，則指另一合理替代地點(diǎn)的價(jià)格，但應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)乜紤]貨物運(yùn)費(fèi)的差額。3主張賠償方的義務(wù)雖然違約的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約賠償責(zé)任，但是，按照公約第77條的規(guī)定，聲稱對方違約的一方當(dāng)事人必須按情況采取合理措施，減輕由于對方當(dāng)事人違約而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果聲稱對方違約的一方當(dāng)事人不采取這種措施，那么，違約的一方當(dāng)事人可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。

案例1：2006年11月，美國S公司與北京A公司簽訂了購迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于2007年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當(dāng)時(shí)鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公司向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。2007年開始，國際市場鉬鐵價(jià)格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價(jià)格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務(wù)，4月份，國際市場鉬鐵價(jià)格已漲到合同簽訂時(shí)的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會(huì)提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補(bǔ)進(jìn)的100噸鉬鐵與合同價(jià)格的差額貨款。”

[問題]

S公司的要求是否合法?應(yīng)由哪家公司對末能及時(shí)補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失負(fù)責(zé)。

案例2：2007年1月，中國大洋公司向美國明州公司發(fā)出傳真：“我公司現(xiàn)有五十臺GH50車床，每臺US50，000CIF舊金山，信用證支付。十日內(nèi)回復(fù)?！眱商旌?，明州公司以傳真回復(fù)：“同意你方報(bào)價(jià)。我公司需要10臺GH50車床。6月20日前發(fā)貨。D/P支付。”此后兩公司沒有任何聯(lián)系。七月份明州公司去電詢問方知大洋公司根本沒有發(fā)貨。明州公司只得在市場上補(bǔ)進(jìn)10臺車床向下手買家交貨，但此時(shí)貨價(jià)漲至每臺US55，000，遂起訴大洋公司要求賠償損失。請問：（1）大洋公司是否需承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？（2）如果明州公司回復(fù)的內(nèi)容為：“同意你方報(bào)價(jià)。我公司需要10臺GH50車床。6月1日、6月20日分兩批發(fā)貨，每次五臺?！泵髦莨臼盏截浳锖蟀l(fā)現(xiàn)七臺車床運(yùn)轉(zhuǎn)異常，根本無法正常生產(chǎn)。明州公司電告大洋公司拒收全部10臺機(jī)床，要求退還全部貨款并賠償損失。明州公司是否有權(quán)退回全部貨物？大洋公司應(yīng)賠償明州公司多少損失？2007年3月5日，北京某工業(yè)供銷公司與荷蘭碧海有限公司簽訂了一份進(jìn)口機(jī)床的合同。合同規(guī)定：由賣方在2007年12月7日前交付買方機(jī)床100臺，總價(jià)值為5萬美元，貨到3日內(nèi)付清全部貨款。當(dāng)年7月7日，賣方來函稱：因機(jī)床價(jià)格上漲，全年供不應(yīng)求，除非買方同意支付6萬美元，否則賣方將不交付這100臺機(jī)床。對此，買方表示反對，堅(jiān)持要求賣方按照合同規(guī)定的價(jià)格交貨。買方曾經(jīng)于7月7日詢問另一家供應(yīng)商，擬尋找替代物，新供應(yīng)商可以在12月7日交付100臺機(jī)床，但支付5.6萬美元，買方當(dāng)時(shí)未立即補(bǔ)進(jìn)。到12月7日，買方以當(dāng)時(shí)的6.1萬美元的價(jià)格向另一家供應(yīng)商補(bǔ)進(jìn)100臺機(jī)床。對于差價(jià)損失，買方向法院提起訴訟，要求賣方賠償其損失。2006年6月，香港A公司與德國B公司簽訂一份合同，由香港A公司向德國B公司出口服裝，合同總價(jià)值為8萬美元，如果該訂單能夠履行，香港A公司將支出7萬美元的費(fèi)用，其中生產(chǎn)費(fèi)用6萬美元，管理費(fèi)用5000美元，但合同訂立后不久，德國公司取消合同。而當(dāng)時(shí)香港A公司尚未將該批貨物投入生產(chǎn)。有一份合同，賣方A工廠出售一批原料給買方B工廠，合同規(guī)定6月份交貨。但5月10日A工廠失火，生產(chǎn)設(shè)備及倉庫全部燒毀。到7月1日B未見來貨，便向A查問，并催促交貨。這時(shí)A才把失火情況通知B，并以不可抗力為理由，撤銷合同。B由于急需原料生產(chǎn)，于是立即從市場補(bǔ)進(jìn)替代物。根據(jù)市場價(jià)格資料表明：5月15日至6月15日的時(shí)價(jià)與合同價(jià)接近，此后市場價(jià)格逐步上漲，到7月1日，市場價(jià)格比合同價(jià)上漲40％。試問買方B在補(bǔ)進(jìn)替代品后，能否要求A賠償損失？損失包括哪些項(xiàng)目？有一份FOB合同，出售一批油籽，合同規(guī)定：3月份內(nèi)裝船，“如果買方在合同規(guī)定的期限內(nèi)不能派船接運(yùn)貨物，賣方同意保留28天，但買方應(yīng)負(fù)擔(dān)現(xiàn)行費(fèi)率計(jì)算的倉租、利息和保險(xiǎn)費(fèi)?！笔潞?，買方在3月份內(nèi)未能派船接運(yùn)貨物。賣方發(fā)出警告，如果4月28日前仍不能派船接運(yùn)貨物，賣方將撤銷合同并保留索賠權(quán)。結(jié)果買方所派的船只，直到5月5日才到達(dá)，于是賣方拒絕交貨，并提出損害賠償。賣方可否拒絕交貨？如賣方索賠，索賠應(yīng)包括哪些項(xiàng)目？為什么？(四)中止履行合同義務(wù)（五）解除合同的效果宣告合同無效是公約規(guī)定的一項(xiàng)重要救濟(jì)方法。宣告合同無效解除了雙方當(dāng)事人在合同中的義務(wù)，但應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù)責(zé)。宣告合同無效不影響合同中關(guān)于解決爭議的任何規(guī)定，也不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務(wù)的任何其他規(guī)定。在宣告合同無效后，已經(jīng)全部或部分履行合同的一方當(dāng)事人，可以要求另一方當(dāng)事人歸還他按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價(jià)款。如果雙方都須歸還，他們必須同時(shí)歸還。

根據(jù)公約第82條的規(guī)定，買方如果不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物，他就喪失宣告合同無效的權(quán)利，但下述情況除外：第一、買方不可能歸還貨物不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物，并非是由于買方的行為或不行為所致；或者，第二、貨物或其中一部分的毀滅或損壞，是買方按公約第38條的規(guī)定對貨物進(jìn)行檢驗(yàn)所致；或者，第三、在買方發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)貨物與合同不同以前，貨物或其中一部分已被買方在正常營業(yè)過程中售出，或在正常使用過程中消費(fèi)或改變。根據(jù)公約第83條的規(guī)定，即使買方在公約第82條規(guī)定的情況下喪失宣告合同無效或要求賣方交付替代物的權(quán)利，但是，買方仍然保持著根據(jù)公約和合同有關(guān)規(guī)定采取其他救濟(jì)方法的權(quán)利。而按照公約第84條規(guī)定，如果賣方有義務(wù)歸還價(jià)款，他必須同時(shí)從支付價(jià)款之日起支付利息。

三、賣方違約的補(bǔ)救（一）實(shí)際履行art.46條件：買方不采取與此矛盾的做法給予一定的寬限期依各國國內(nèi)法決定是否允許（英美與大陸的差異）交付替代物、修理、補(bǔ)救art.46;48交貨不符、未構(gòu)成根本違約買方在發(fā)現(xiàn)不符后應(yīng)及時(shí)通知（二）減價(jià)art.50不論是否已付價(jià)款合同價(jià)格—實(shí)際交貨價(jià)值買方喪失減價(jià)權(quán)利賣方已經(jīng)采取了其他補(bǔ)救方法買方拒絕賣方提出的補(bǔ)救方案或未作答復(fù)（三）解除合同art.49條件：賣方根本違約：不交貨、遲延交貨、貨物瑕疵聲明不能（按期）交貨寬限期不能履約已經(jīng)交貨，一般不能解除合同；例外：遲延交貨后的合理時(shí)間交貨不符檢驗(yàn)后的合理時(shí)間寬限期滿或買方拒絕后合理時(shí)間買方的解約聲明需要通知賣方部分違約一般不能解約超量交貨買方可以自行決定（四）要求損害賠償art.45存在損失可以單用或并用art.45案例1有一份合同出售小麥，合同規(guī)定：重量以一張或數(shù)張?zhí)釂蔚闹亓繛闇?zhǔn)，共計(jì)5000噸，可有2%的伸縮度，賣方可以比合同規(guī)定的重量多運(yùn)或少運(yùn)8%。事后，賣方實(shí)際交貨的重量比合同規(guī)定的許可限度少了55公斤。買方以交貨數(shù)量違反合同規(guī)定為由拒絕收取貨物，并要求賣方退回已經(jīng)支付的貨款。買方有拒收貨物的權(quán)利嗎？為什么？案例2某國A公司向另一國B公司出售一批貨物，貨到目的港經(jīng)買方檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，部分貨物在交貨時(shí)即已經(jīng)存在質(zhì)量問題。買方即要求賣方降價(jià)10%。賣方不同意降價(jià)，而是提出用一批符合合同要求的新貨物換回已經(jīng)交付的貨物。但是，買方此時(shí)已經(jīng)將該批貨物轉(zhuǎn)賣給其本國的另一家公司。買方是否可要求A公司降價(jià)？為什么？四、買方違約的補(bǔ)救（一）實(shí)際履行art.62除非采取矛盾的措施賣方要求買方支付價(jià)款、收取貨物賣方在必要的條件下保全貨物（二）要求損害賠償art.61(1),(2)實(shí)際履行的困境簡便快捷賠償額=合同價(jià)格—轉(zhuǎn)售價(jià)格+保全貨物的合理費(fèi)用（三）解除合同art.64條件：買方不履約構(gòu)成根本違約買方在寬限期內(nèi)未履約買方聲明不能履約合理時(shí)間方式：停止交貨/留置/停運(yùn)/轉(zhuǎn)售可以單用或并用案例1有一份出售油菜子的合同。合同規(guī)定：2008年3月份裝船。如果買方在合同規(guī)定的期限內(nèi)不能派船接運(yùn)貨物，賣方同意保留28天，但買方應(yīng)該負(fù)擔(dān)現(xiàn)行費(fèi)率計(jì)算的倉租、利息和保險(xiǎn)費(fèi)。合同訂立后，買方未能在3月份接運(yùn)貨物，賣方發(fā)出警告：如果4月28日前仍然不能接運(yùn)貨物，賣方將解除合同并保留索賠權(quán)。結(jié)果，買方所派船只于5月5日才到達(dá)。于是賣方拒絕交貨并提出損害賠償?shù)囊?。賣方是否有權(quán)解除合同？為什么？案例2中國公司A與意大利公司B在4月11日分別簽署了三份出售各類男式襯衫的銷貨確認(rèn)書。規(guī)定由B負(fù)責(zé)運(yùn)輸，裝運(yùn)期為6月和7月，允許分運(yùn)和轉(zhuǎn)船，如對裝運(yùn)貨物的質(zhì)量提出索賠，必須在貨到目的港后30天內(nèi)提出。如雙方發(fā)生爭議，提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)。由于A在交付最后一批貨物時(shí)，B拒絕付款，雙方產(chǎn)生爭議。最后一批貨物是在7月30日裝船的，B公司能否拒付貨款？六、國際貨物買賣的其他問題不可抗力/合同落空問題公約中雖然沒有使用“不可抗力”等類似概念，但是，公約中具體地規(guī)定了免責(zé)條款。按照公約第79條的規(guī)定，如果任何一方當(dāng)事人當(dāng)事人能夠證明其未能履行合同義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且沒有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服這種障礙或其結(jié)果，那么，該當(dāng)事人對于其未履行合同義務(wù)，不承擔(dān)責(zé)任。按照公約第80條的規(guī)定，如果任何一方當(dāng)事人因其行為或不行為而使得另一方當(dāng)事人不能履行義務(wù)，那么，該當(dāng)事人無權(quán)指控另一方當(dāng)事人不履行義務(wù)。

1974年波蘭出售一批食糖給英國。合同規(guī)定“1974年11-12月交貨”，還規(guī)定“如發(fā)生政府干預(yù)行為，合同應(yīng)予延長，以至撤銷。”1974年8月由于波蘭連場大雨，甜菜嚴(yán)重失收。11月5日波蘭政府禁止食糖出口，此項(xiàng)禁令一直到1975年7月仍然有效。英國進(jìn)口商因波蘭公司未能出口食糖而提出損失賠償，但波蘭公司認(rèn)為它是因?yàn)椴豢煽沽Φ脑虿荒苈男辛x務(wù)，雙方提請?jiān)V訟解決。有一份CIF合同于當(dāng)年8月訂立，由意大利港口裝運(yùn)一批蠶豆到格拉斯哥。合同規(guī)定當(dāng)年10月-11月份交貨。但當(dāng)年10月12日意大利政府公布從當(dāng)年11月1日起，除非有特別許可證，否則禁止蠶豆出口。同時(shí)又規(guī)定：該法令公布以前訂立的合同，有10天的寬限期。事后，意大利賣方以不可抗力為理由，停止裝運(yùn)貨物，主張取消合同。有一份合同，合同規(guī)定“2005年9月15日以前裝船”，2005年8月2日賣方所在地發(fā)生地震，但賣方儲(chǔ)存的貨物倉庫距離震中比較遠(yuǎn)，因此未受到嚴(yán)重?fù)p壞，僅因交通受嚴(yán)重破壞，所以貨物不能按時(shí)出口。事后，賣方卻以不可抗力為理由，通知買方撤銷合同，但買方不同意。那么，賣方能否主張撤銷合同？有一份合同，A向B訂購一批特別規(guī)格的服裝1000打，是B經(jīng)過特定加工而制成的，貨物裝箱刷嘜后，存在碼頭倉庫，等待發(fā)運(yùn)。但在裝船前，因倉庫失火燒掉該批貨物。賣方以不可抗力為理由，要求撤銷合同，但遭買方拒絕。香港某公司向法國公司進(jìn)口一批液體化工原料，到貨時(shí)有少數(shù)因包裝有缺陷而發(fā)生輕微滲漏現(xiàn)象，但香港公司未及時(shí)采取補(bǔ)救和防止損失擴(kuò)大的措施。結(jié)果滲漏日益嚴(yán)重，以致引起自然火災(zāi)。事后，香港公司向法國公司索取全部損失的賠償，但遭法國公司拒絕。究竟法國公司應(yīng)負(fù)何種責(zé)任？香港公司能否向法國公司要求全額賠償？為什么？保全貨物保全貨物是公約對不同情況下的買方和賣方規(guī)定的一項(xiàng)非常富于實(shí)務(wù)性的義務(wù)。

保全貨物是公約對不同情況下的買方和賣方規(guī)定的一項(xiàng)非常富于實(shí)務(wù)性的義務(wù)。公約第85條規(guī)定了賣方保全貨物的義務(wù)：如果買方推遲收取貨物，或在支付價(jià)款和交付貨物應(yīng)同時(shí)履行時(shí)，買方?jīng)]有支付價(jià)款，而賣方仍擁有貨物或仍能控制貨物的處置權(quán)，那么，賣方必須按情況采取合理措施，以保全貨物。在這種情況下，賣方有權(quán)保有貨物，直到買方把賣方所付出的合理費(fèi)用償還給賣方為止。

公約第86條規(guī)定了買方保全貨物的義務(wù)：A．如果買方已經(jīng)收到貨物，但打算行使合同或公約規(guī)定的任何權(quán)利退貨，買方必須近情況采取合理措施，以保全貨物。在這種情況下，買方有權(quán)保有貨物，直到賣方把買方所付出的合理費(fèi)用償還給買方為止。此外，B．如果發(fā)運(yùn)給買方的貨物已經(jīng)到達(dá)目的地，并交給買方處置，而買方行使退貨權(quán)，則買方必須代表賣方收取貨物，除非這樣做需要買方支付價(jià)款而且會(huì)使其遭受不合理的不便或需承擔(dān)不合理的費(fèi)用。

如果賣方或受權(quán)代表他掌管貨物的人也在目的地，則上述規(guī)定不適用。如果買方根據(jù)本款規(guī)定收取貨物，那么，買方的權(quán)利和義務(wù)與A款中規(guī)定的相同。公約第87條規(guī)定：有義務(wù)采取措施以保全貨物的一方當(dāng)事人，可以把貨物寄放在第三方的倉庫內(nèi)，由另一方當(dāng)事人承擔(dān)費(fèi)用，但該項(xiàng)費(fèi)用必須合理。公約第88條規(guī)定：如果另一方當(dāng)事人在收取貨物、收回貨物、支付價(jià)款或保全貨物費(fèi)用方面有不合理的遲延，那么，有義務(wù)保全貨物的當(dāng)事人可以采取任何適當(dāng)辦法出售貨物，但必須提前向另一方當(dāng)事人發(fā)出合理的意向通知。

案例：甲國公司和乙國公司簽訂一份出售大米的合同。合同規(guī)定：按照賣方倉庫交貨條件買賣。買方提貨時(shí)間為8月。合同訂立后，賣方于8月5日將提貨單交給買方，買方據(jù)此付清了全部貨款。由于買方未在8月底前提貨，賣方將該批貨物移放到另外的倉庫。但到9月10日買方前來提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)，該批貨物已經(jīng)部分腐爛變質(zhì)。雙方為此損失由誰承擔(dān)發(fā)生爭議。第六節(jié)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移所有權(quán)移轉(zhuǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的意義買賣雙方的目的對第三人關(guān)于所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)定1華沙—牛津規(guī)則交單時(shí)間（除了留置、保留權(quán)、中止交貨權(quán)）國際銷售示范合同保留所有權(quán)：價(jià)款付清關(guān)于所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)定2英國法非特定物的買賣特定化：將符合說明書、處于可交付狀態(tài)之下的貨物無條件的劃撥到合同項(xiàng)下劃撥：備妥供買方提貨特定物的買賣考慮雙方的意圖物已處于可交付狀態(tài)、買賣無條件：締約時(shí)賣方需為特定行為方可交付：完成并通知買方雖可交付但應(yīng)為一定行為方可確定價(jià)金：完成并通知買方允許試用或退貨：認(rèn)可或未提出異議關(guān)于所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)定3美國法：特定化的貨物在實(shí)際交付時(shí)轉(zhuǎn)移所有權(quán)目的地交貨：提交給買方時(shí)交付運(yùn)輸：貨交承運(yùn)人不需移動(dòng)的貨物（倉庫交貨和第三人保管貨物）：交付所有權(quán)