國際私法《婚姻家庭篇》

第七章

婚姻家庭的法律適用本章重點內(nèi)容：結婚、離婚的法律適用國際私法中國公民于某與妻子離婚，所生兩個子女由前妻撫養(yǎng)，后來于某到西班牙經(jīng)商并與一西班牙女子結婚，按照西班牙婚姻法規(guī)定的天主教儀式舉行了婚禮。婚后不久，于某將在西班牙經(jīng)商所獲利潤作為投資，回國內(nèi)辦廠。案例國際私法于某因車禍去世，未留下遺囑，他的子女與他在西班牙的妻子之間對于遺產(chǎn)繼承發(fā)生爭執(zhí)。于的子女認為于某在西班牙結婚他們一無所知，于某的婚姻未登記，不符合我國婚姻法的規(guī)定，因此于某的西班牙妻子不是于某的繼承人。問題：于某在西班牙的婚姻是否有效？國際私法第一節(jié)結婚一、結婚的實質(zhì)要件的法律適用：法定實質(zhì)要件：（婚姻法第5條—第7條）第五條：結婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。第六條：結婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。國際私法第七條：有下列情形之一的，禁止結婚：(一)直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親；(二)患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病。國際私法結婚的實質(zhì)要件的準據(jù)法：1、婚姻締結地法多數(shù)國家2、當事人屬人法3、混合制國際私法理由：（1）“場所支配行為原則”；（2）“既得權”。缺陷：當事人規(guī)避法律，導致“移住婚姻”現(xiàn)象。國際私法依據(jù)：婚姻關系屬身份關系。當事人本國法大陸法系當事人的住所地法英美法系國際私法問題：跛腳婚姻（1）男女雙方國籍或住所不一致，且各自屬人法規(guī)定相互沖突；（2）一人存在多個國籍和住所；（3）無國籍人結婚。國際私法二、結婚形式要件的法律適用：（一）結婚的形式：登記方式1宗教方式2登記和宗教結合方式3國際私法婚姻法第8條：要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結婚證。取得結婚證，即確立夫妻關系。國際私法（二）結婚形式要件的準據(jù)法：1.婚姻締結地法多數(shù)國家2.當事人屬人法3.選擇適用屬人法和締結地法4.采用領事婚姻國際私法領事婚姻（consularmarriage)：在外國的本國公民可以在本國駐該外國的大使、公使、領事處，依照本國的結婚方式舉行結婚，其前提是駐在國不反對。國際私法三.結婚法律適用的國際公約國際私法（二）《結婚儀式和承認婚姻有效公約》(Conventiononcelebrationandrecognitionofthevalidityofmarriages)國際私法Conventiononcelebrationandrecognitionofthevalidityofmarriages1.Amarriageshallbecelerbrated:wherethefuturespouseswillmeetthesubstantiverequirmentofinternallawofthestateofthecelebrationandoneofthemhasthenationalityofthatstateorhabitualyresidesthereorwhereeachofthefuturespousesmeetsthesubstantiverequirmentofinternallawdesignatedbythechoiceoflawrulesofthestaeofcelebration.國際私法2.Theapplicationofaforeignlawdeclaredapplicablebythischaptermayberefusedonlyifsuchapplicationismanifestlyincompatiblewiththepublicpolicyofthestaeofcelebration.國際私法四、我國涉外結婚的法律適用：國際私法《涉外民事關系法律適用法》的規(guī)定：區(qū)分實質(zhì)要件和形式要件：第21條規(guī)定：結婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法，沒有共同國籍的，在一方當事人經(jīng)常居所地或國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法。國際私法第22條規(guī)定：結婚手續(xù)，符合婚姻締結地法、一方當事人經(jīng)常居所地法或國籍國法的，均為有效。國際私法第二節(jié)離婚一、離婚的法律適用：1.法院地法會產(chǎn)生挑選法院現(xiàn)象2.當事人屬人法會產(chǎn)生屬人法被排除現(xiàn)象3.重疊適用法院地法和屬人法避免跛腳婚姻，但會造成離婚難現(xiàn)象4.有利于離婚的法國際私法二、我國關于涉外離婚的法律適用：（一）《民法通則意見》188條：中國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的的財產(chǎn)分割，適用中國法律。認定婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律。國際私法練習：中國人甲和法國人乙在瑞士結婚并定居在瑞士?；楹笠蚋星椴缓停谆氐街袊崞痣x婚訴訟。依據(jù)《民法通則意見》關于該案涉及的離婚及因離婚而引起的財產(chǎn)分割的法律適用問題，下列正確的項是A.該婚姻的有效性應適用法國法B.該案涉及的離婚條件適用中國法C.財產(chǎn)分割動產(chǎn)適用瑞士法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法D.財產(chǎn)分割適用中國法國際私法（二）《涉外民事關系法律適用法》的規(guī)定：

1.第26條：協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者本國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同本國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法律2.第27條：訴訟離婚，適用法院地法律。國際私法練習：美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華的專家。此前兩人長期在印度工作，并在那里有慣常居所。在中國工作期間，馬丁向中國法院提起離婚訴訟。中國法院應適用哪國法A.中國法B.美國法C.英國法D.印度法國際私法練習：中國籍公民張某與華僑李某在某國相識結婚并定居該國。7年后張某在定居國起訴離婚，但該國法院以當事人雙方均是中國人而拒絕受理。張某遂向中國法院起訴。下列正確的是A.因雙方在定居國結婚，不受理B.因雙方定居國外7年，不受理C.中國法院應受理D.告知雙方先訂立選擇中國法院的協(xié)議國際私法第三節(jié)夫妻關系國際私法一、夫妻人身關系準據(jù)法：丈夫本國法屬人法夫妻共同屬人法根據(jù)結果選擇作者觀點國際私法1.當事人選擇的法（意思自治）夫妻財產(chǎn)制的約定具有合同性質(zhì)2.屬人法3.區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)適用不同的法動產(chǎn)適用當事人選擇的法或?qū)偃朔ú粍赢a(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法二.夫妻財產(chǎn)關系準據(jù)法的選擇：國際私法三.關于夫妻關系法律適用的國際公約《夫妻財產(chǎn)制法律適用公約》：ConventionontheLawApplicabletoMatrimonialPropertyRegimes國際私法ConventionontheLawApplicabletoMatrimonialPropertyRegimes1.有限制的當事人意思自治Art.3Thespousesmaydesignatedonlyoneofthefollowinglawsbeforemarriage:1.Thelawofanystateofwhicheitherspouseisanationalatthetimeofdesignation2.thelawofthestateinwhicheitherspousehashishabitualresidenceatthetimeofdesigation;3.thelawofthefirststatewhereoneofthespousesestablishesanewhabitualresidenceaftermarriage.國際私法國際私法四、我國關于夫妻關系法律適用的規(guī)定《涉外民事關系法律適用法》第23條：夫妻人身關系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第24條：夫妻財產(chǎn)關系，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法或者財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有協(xié)議選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。國際私法第四節(jié)父母子女關系

婚生子女

親生父母子女關系

非婚生子女父母子女關系

養(yǎng)父母子女關系國際私法一、子女是否婚生的準據(jù)法：1.父母的屬人法2.子女的屬人法有利于保護子女利益3.對子女婚生更為有利的法4.與父母子女有最密切聯(lián)系的法5.支配父母婚姻效力的法律婚生以合法婚姻為前提國際私法二.父母與非婚生子女關系的法律適用：1.非婚生子女準正：是指已出生的非婚生子女因生父母結婚或司法宣告而取得婚生子女地位的制度。國際私法2.非婚生子女的準正形式：（1）因生父母結婚而準正；（2）因法官宣告而準正；（3）因認領而準正。國際私法3.非婚生子女準正的準據(jù)法：不區(qū)分準正方式適用一個準據(jù)法區(qū)分準正方式分別適用不同準據(jù)法國際私法三.父母子女之間權利義務關系的法律適用：

1.父母的屬人法2.子女的屬人法有利于保護子女利益3.父母子女共同的屬人法4.支配父母婚姻效力的法律國際私法四.我國關于父母子女關系法律的適用《涉外民事關系法律適用法》25條：父母子女人身、財產(chǎn)關系，適用共同經(jīng)常居所地法；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法或國籍國法中有利于有利于保護弱方當事人權益的法。國際私法收養(yǎng)關系：收養(yǎng)人被收養(yǎng)人送養(yǎng)人第五節(jié)收養(yǎng)adoption國際私法收養(yǎng)實質(zhì)要件：A、收養(yǎng)人：收養(yǎng)人應當同時具備下列條件：(一)無子女；(二)有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；(三)未患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病；(四)年滿三十周歲。無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應當相差四十周歲以上。國際私法B、送養(yǎng)人：下列公民、組織可以作送養(yǎng)人：(一)孤兒的監(jiān)護人；(二)社會福利機構；(三)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。

國際私法C、被收養(yǎng)人：下列不滿十四周歲的未成年人可以被收養(yǎng)：(一)喪失父母的孤兒；(二)查找不到生父母的棄嬰和兒童；(三)生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。

國際私法收養(yǎng)形式要件：（1）收養(yǎng)應當向縣級以上民政部門登記。收養(yǎng)關系自登記之日起成立。（2）收養(yǎng)關系當事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。（3）收養(yǎng)關系當事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應當辦理收養(yǎng)公證。

國際私法涉外收養(yǎng)形式要件的準據(jù)法：適用收養(yǎng)成立地法。國際私法一、涉外收養(yǎng)實質(zhì)要件的法律適用：1.收養(yǎng)人屬人法保護收養(yǎng)人的權利2.被收養(yǎng)人屬人法保護被收養(yǎng)人3.分別（重疊）適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人屬人法有利于收養(yǎng)在國外承認4.法院地法英美國家5.支配收養(yǎng)人婚姻效力的法國際私法二、收養(yǎng)效力的法律適用1.收養(yǎng)人屬人法2.收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人共同屬人法有利于收養(yǎng)在國外承認3.支配收養(yǎng)人婚姻效力的法國際私法三、關于收養(yǎng)法律適用的國際公約國際私法三.我國關于涉外收養(yǎng)的規(guī)定：（一）收養(yǎng)法及相關文件規(guī)定1、《外國人在中國收養(yǎng)子女登記辦法》：外國人在華收養(yǎng)子女，應符合收養(yǎng)法規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國法律。（重疊適用中國法和收養(yǎng)人經(jīng)常居住地法）國際私法2、《收養(yǎng)法》：外國人依照本法可以在中國收養(yǎng)子女：（1）經(jīng)其所在國主管機關依照該國法審查同意；（2）收養(yǎng)人應提供由其所在國出具的有關收養(yǎng)人的年齡、婚姻、職業(yè)、財產(chǎn)等證明材料；國際私法（3）收養(yǎng)人和送養(yǎng)人應訂立書面協(xié)議，并親自到省級民政部門登記；（4）收養(yǎng)關系當事人各方或一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應到國務院司法行政部門認定的具有辦理涉外公證資格的公證機構辦理收養(yǎng)公證。國際私法練習：一對英國夫婦婚后移居意大利，后來華工作。該夫婦于2007年收養(yǎng)一名中國兒童并決定一起回意大利生活。根據(jù)中國法，該夫婦收養(yǎng)中國兒童應適用哪國法A.中國法和意大利法B.中國法和英國法C.只需適用中國法D.只需適用意大利法國際私法（二）《涉外民事關系法律適用法》第28條：收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。國際私法

蔣新苗著

北京大學出版社國際私法蔣新苗：湖南東安市人。湖南師范大學法學院院長、博士生導師，中國國際私法學會副會長，德國馬克斯.朗克外國法與國際私法研究所高級訪問學者。國際私法國際私法代表性成果：

著作：《國際收養(yǎng)法律制度研究》(獨著)《比較收養(yǎng)法》(獨著)論文：《國際收養(yǎng)準據(jù)法的選擇方式》《國際收養(yǎng)法走勢的回顧與展望》國際私法第六節(jié)扶養(yǎng)（supportmaintenance)扶養(yǎng)：指根據(jù)身份關系，在一定親屬間，有經(jīng)濟能力的人隊伍里生活的人給予扶助以維持其生活的一種法律制度。夫妻之間的扶養(yǎng)扶養(yǎng)父母子女之間的扶養(yǎng)（廣義）其他扶養(yǎng)（撫養(yǎng)foster）

扶養(yǎng)人被扶養(yǎng)人國際私法賀梅撫養(yǎng)權案0911賀梅國際私法國際私法賀梅（右）回到自己家庭后和自己的姐妹玩耍國際私法賀紹強一家拿著賀梅小時候的照片國際私法賀紹強（右）在田納西州最高法院國際私法國際私法賀紹強夫婦獲知勝訴后激動不已國際私法賀強夫婦舉著刊登有賀梅案新聞的《僑報》國際私法收養(yǎng)人貝克夫婦國際私法2006年當?shù)厝A人在田納西州法院前聲援賀紹強夫婦國際私法主人公：1、賀紹強：賀梅的父親，羅秦的丈夫。1991年賀與一重慶女孩結婚，1994年賀的前妻獲取全額獎學金赴美留學，1995年3月，賀以陪讀身份獲得赴美簽證，由于彼此因分離而產(chǎn)生情感隔閡，1996年在前妻的提議下賀與其協(xié)議離婚。

國際私法2、羅秦：賀紹強的第二任妻子，賀梅的母親。1997年底，賀紹強通過重慶建工學院的朋友介紹與其相識，賀在1998年5月回國結婚。3、賀梅：賀紹強和羅秦的女兒，1999年2月出生，同年羅秦把賀梅送給貝克夫婦扶養(yǎng)。4、貝克夫婦：賀梅在美國的扶養(yǎng)人。國際私法事件經(jīng)過：1、起端：一樁性騷擾案1998年，一名女學生以性騷擾的罪名將賀紹強告上法庭。校方取消了賀紹強的獎學金，他同時也失去兩份兼差工作，以缺乏人證、物證為由，撤銷了指控。但此時的賀家夫婦已經(jīng)失去了所有經(jīng)濟來源，生活陷入困境。國際私法通過曼菲斯市中南基督教服務中心，賀紹強與羅秦認識了貝克夫婦。1999年2月羅秦把賀梅交到貝克夫婦的手中。當時雙方簽訂的是一份90天的寄養(yǎng)同意書，在這份文件中賀紹強與羅秦，同意讓賀梅臨時寄養(yǎng)在貝克家，以6月4日為期限。當年4月份性騷擾案的原告以強暴罪再次起訴，賀紹強立刻遭到了逮捕，后被保釋出來。

國際私法2、發(fā)展：決定要回賀梅在美國，母親在子女問題上的權利大過父親，簽撫養(yǎng)權轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，關鍵性的決定就落在不懂英文的羅秦身上。羅秦在關鍵性的文件上簽了字，把賀梅的撫養(yǎng)權轉(zhuǎn)移給貝克夫婦。隨著時間的推移，貝克太太開始私下記錄賀家夫婦每次探望的時間，停留的長短。賀紹強與羅秦對賀梅的探訪開始顯得多余，愈來愈多的摩擦和誤會，讓賀紹強與羅秦決定把賀梅要回來。國際私法3、漫長訴訟路：（2000年—2007年）一波三折2000年5月，賀家正式向法院提出要求，要收回孩子的撫養(yǎng)權，法官判決拒絕了賀家的請求，理由是：第一賀紹強無法提出經(jīng)濟條件已經(jīng)改善的證明；第二賀紹強涉及的強暴案官司還在進行；第三賀梅有可能被送回中國。2001年4月，羅秦再次正式向法院提出，要求收回賀梅的撫養(yǎng)權。

國際私法2001年6月4日，貝克夫婦向曼菲斯高等法院控告賀紹強夫婦遺棄賀梅，請求剝奪賀紹強跟羅秦的父母權，并要求正式收養(yǎng)賀梅，理由是根據(jù)田納西州的法律，賀紹強跟羅秦已經(jīng)超過4個月沒有與賀梅進行接觸，也沒有提供金錢上的資助，構成了拋棄罪。2002年2月份，曼菲斯高等法院亞歷山大判決將賀梅的法定監(jiān)護權判給貝克家。國際私法轉(zhuǎn)機：美國媒體對案件的報道引起了華盛頓中國大使館的關注。中國大使館多次寫信給田納西最高法院法官，并派人列席旁聽，華人團體也積極協(xié)助。2003年亞歷山大法官因被指控不公而下臺，賀梅案此時出現(xiàn)轉(zhuǎn)機。

新上任的錢德斯是第4個接手賀梅案子的法官，2004年5月，法院把賀梅的監(jiān)護權判給貝克夫婦，同時剝奪賀紹強與羅秦的父母權。國際私法團聚：2007年1月，美國田納西州最高法院認為“在判定父母和非父母之間監(jiān)護權的爭議中，經(jīng)濟優(yōu)越性和富裕的環(huán)境不能作為一個考慮因素?！迸袥Q指令賀梅與其親生父母賀紹強夫婦團聚。同時貝克夫婦也表示，無意再上訴。歷時七年的訴訟終于畫上句號，賀紹強夫婦終于獲得了賀梅的扶養(yǎng)權。國際私法一位華裔林女士認為：一些美國人認為，他們有錢，能夠給孩子提供更好的環(huán)境，但中國人把親情和持久的關懷看得更重。國際私法一、扶養(yǎng)的法律適用：（1）采用分割法，就三種扶養(yǎng)關系分別確定準據(jù)法；（2）三種扶養(yǎng)關系適用統(tǒng)一準據(jù)法（現(xiàn)在多數(shù)國家的作法）。國際私法扶養(yǎng)關系的準據(jù)法：被扶養(yǎng)人的屬人法（多數(shù)國家）被扶養(yǎng)人的本國法被扶養(yǎng)人經(jīng)常居住地法扶養(yǎng)人的屬人法對被扶養(yǎng)人最為有利的法律（結果選擇）國際私法二、我國關于涉外扶養(yǎng)法律適用的規(guī)定：1、《民法通則》