2022年內(nèi)蒙古自治區(qū)包頭市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)_第1頁
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文檔簡介

2022年內(nèi)蒙古自治區(qū)包頭市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.被告是否有責任?應承擔什么責任?

2.乙與妻子共有房子12間,1978年生一個兒子丙,1980年乙不幸去世,乙的母親也于第二年去世(乙的父親早死)。乙的妻子因勞累過度在1985年病逝,丙就與乙惟一的兄弟甲一起生活。現(xiàn)在丙要求繼承財產(chǎn),與甲發(fā)生爭議。以上死者均沒有遺囑。

問:(1)乙死亡后,房屋應該由誰繼承,各分多少間?

(2)乙母死后,誰繼承她的房產(chǎn),各有多少間?

(3)乙的妻子死后,誰繼承她的房產(chǎn),有多少間?

3.張某為購買彩電,將自家的一頭耕牛賣給李某,二人協(xié)議賣價900元。李某當即付款500元,并約定第二天再給400元,共同完稅后再將牛牽走。不料當晚牛被雷電擊死。第二天,李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某,不是自己過錯造成死亡,不同意還500元。問:

(1)本案中耕牛的所有權是否移轉?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風險應由誰承擔?理由是什么?

(3)本案如何處理?

4.周某10歲時父母離婚,其隨母親王某生活,不久王某與高某結婚,高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人,高某因病去世,周某繼承了高某部分財產(chǎn),時隔一年,周某的生父也因病去世,周某幫助料理完后事,要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財產(chǎn),而胡某稱,周某已經(jīng)繼承了繼父財產(chǎn),不能再繼承生父財產(chǎn)。問:(1)周某是否有權繼承繼父高某的財產(chǎn)?(2)周某是否有權繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

5.2000年5月,甲公司向乙銀行貸款6萬元,雙方訂立貸款合同,合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人,貸款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元,并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因無力償債,乙銀行請求丙公司承擔保證責任,償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕,乙銀行訴至法院。問:本案如何處理?為什么?

6.陳某向楊某借款65000元,借款期限為三個月,并約定月利率為3‰。李某為陳某作擔保,約定“如陳某到期不履行還款義務,愿意承擔連帶責任”,同時,李某又將其店面一間抵押給楊某,但未辦理登記手續(xù),合同成立后在借款合同期限屆滿之前李某去世;李某膝下僅有一子。

問:(1)抵押的效力如何?

(2)李某的兒子是否應代其父親承擔連帶保證責任?

7.燃氣公司是否應承擔責任?

8.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理,修理部讓15日后取貨。甲取貨時,修理部說修理費140元,甲認為此費用過高,拒絕支付。修理部扣留了電視機,并告知甲快交,否則將變賣電視機。半年后,甲未索要電視機,也未交修理費。后來,甲又將一錄像機送修,約定1個月取貨。甲如約取貨,修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元,且說140元以電視機抵。修理部不同意,說黑白電視機沒人要,于是退了電視機,扣留了錄像機,告訴甲限1個月內(nèi)交140元,否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果,甲訴之法院。問:修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?

9.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事,3人身亡。經(jīng)清理,夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元,另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產(chǎn),現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求,甲的父母不同意,雙方為此發(fā)生糾紛。

問:(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

10.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同,完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?,F(xiàn)甲研究所單獨向專利局提出了專利申請,而乙公司未經(jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問:(1)專利申請權應當歸準享有?(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

11.某年5月,甲、乙、丙、丁4人自愿組成一個合伙采石組,約定共同勞動、按勞取酬,并推舉甲為負責人,但未簽訂書面協(xié)議。數(shù)月后,戊要求入伙,經(jīng)甲、乙、丙、丁全體同意,戊加入了采石組。此后,5人進行了2次分紅。當年10月某日,5人在某工地進行爆破采石時,按照分工,由乙、丙、丁擔任警戒,戊負責爆破,甲予以協(xié)助。因炮眼有滲水,戊決定采取先裝導火索后裝炸藥的危險爆破法,甲說這樣太危險,戊說只能這樣了,為了趕時間,甲只好默認。當戊向炮眼裝第四節(jié)炸藥時,因炸藥上已裝導火索,戊剛裝好,炸藥就爆炸了,戊被炸傷雙眼,經(jīng)醫(yī)治無效,左眼失明,并花去醫(yī)藥費近1萬元。戊要求甲、乙、丙、丁賠償其損失并承擔生活費,被拒絕,戊便訴至法院。問:

甲、乙、丙、丁、戊之間的法律關系如何?戊的行為性質如何?該案應如何處理?

12.王某與黃某原是夫妻。1997年4月,王某因犯罪,被送勞教1年,為此,黃某訴請與王某離婚。1998年1月,法院判決準予離婚并且雙方所生男孩由黃某撫養(yǎng)。在王某服刑期間,黃某擅自將孩送給姜某收養(yǎng)。姜某領養(yǎng)男孩子后,為他更改了姓名,遷了戶口。王某服刑期滿后,幾番周折找到收養(yǎng)人姜某,多次要求領回男孩,未成。無奈之下,起訴至法院。

本案中的收養(yǎng)關系是否成立?

13.王某請求郭某補償自己所做家務有無道理?

14.一天,某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損傷有過錯,所以,石灰廠不承擔責任。問:

(1)對于某的損失,石灰廠有無責任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

15.甲、乙二人擬共同經(jīng)營一家洗衣店,平均出資購買一套洗衣機房設備,洗衣店建成營運之后半年,洗衣機設備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修,維修費為2萬元。修好之后,甲僅向丙支付l萬元,要求丙向乙索要剩余的1萬元,理由是,自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕,無奈訴至法院。問:丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

16.吳某是某大學后勤處處長,李某是個體運輸專業(yè)戶且與吳某是同鄉(xiāng)。2012年5月,李某找到吳某,要吳某設法給自己弄輛卡車跑運輸。吳某收下了李某送給他的兩條玉溪香煙、四瓶茅臺酒和3000元現(xiàn)金,答應為他想辦法。后吳某把學校新配備的一輛東風牌大卡車以后勤處的名義從車隊調(diào)出,交給李某使用,并與李某簽訂了一份汽車租賃合同,租期1年,月租500元,后勤處不負責該車租賃期間的一切費用。李某一次性支付了6000元租金,將汽車開走。1年后,當李某把車還給學校時,汽車已嚴重損壞,無法繼續(xù)使用。原因是李某過度用車,并且不對車的小毛病維修,也不保養(yǎng)。此時,吳某已調(diào)離學校,接替他的處長要李某賠償,李某拿出合同,拒絕賠償。雙方爭執(zhí)不下,訴諸法院。

問:(1)吳某以后勤處長的名義與李某簽訂的合同是否有效?

(2)法院應如何處理?

(3)對吳某應如何處理?

17.某影樓攝影師甲為新婚夫婦乙、丙制作婚紗照,效果極佳,經(jīng)乙、丙同意參加攝影展,受到好評,某藥業(yè)公司見后便與甲協(xié)商,利用該照片進行藥品的廣告宣傳,甲未經(jīng)乙、丙同意擅自做主,將照片交給某藥業(yè)公司并收取稿費1000元。某藥業(yè)公司便將該照片使用于其壯陽藥品的廣告宣傳上,且將該照片上丈夫乙的頭像以另一男子的形象進行覆蓋,配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞。該廣告大肆傳播后,造成不良影響。問:

(1)甲的行為具有什么性質?為什么?

(2)某藥業(yè)公司侵犯了丙的什么權利?為什么?

(3)本案中侵權人分別應承擔什么法律責任?為什么?

18.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余款在半年內(nèi)付清。雙方還約定,在乙向甲付清??钪?,甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花去醫(yī)療費2000元。問:

該損失應由誰來承擔,理由是什么?

19.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元,向某乙借款10萬元,以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押,雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記,某甲又向某丙借款10萬元,以該音響設備質押,雙方立有質押字據(jù),并將音響設備交付某丙占有,后因不可抗力,某甲嚴重虧損,不能及時償還借款,某乙和某丙將其訴至法院,法院查證上述事實后又查明:某丙在占有音響設備期間,不慎將該設備損壞,送某丁修理,某丙無力交付某丁修理費l萬元,該設備現(xiàn)已被某丁留置。

問:(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?

(2)某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?

(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

(4)某乙、某丙、某丁三人享有的權利,哪一個最優(yōu)先行使?

20.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理,修理部讓15日取貨。甲取貨時,修理部說修理費140元,甲認為高,拒絕支付。修理部扣留了電視,并告知甲快交,否則變賣電視。半年后,甲未索要電視,也未交修理費。后來,甲又將一錄像機送修,約定1個月取貨。甲如約取貨,修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元,且說140元以電視機抵。修理部不同意,說黑白電視機沒人要,于是退了電視,扣留了錄像機,告訴甲限一月內(nèi)交140元,否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果,甲訴至法院。請問:修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?

二、論述題(20題)21.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

22.簡述遺囑的有效條件。

23.試論表見代理。

24.簡述遺囑的有效條件。

25.論述民法中的平等原則。

26.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

27.試論債的主體的變更。

28.論述民事法律責任。

29.論述買賣合同中標的物所有權轉移的時間以及風險負擔。

30.試述無效民事行為和被撤銷民事行為的后果。

31.簡論侵害姓名權的方式。

32.試述物權法定原則。

33.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

34.簡論債權人的代位權。

35.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同,合同約定由甲負責代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同,合同中載明乙為收貨人。運輸途中,因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故,使該批貨物嚴重受損,無法向乙按約定時間交貨。問:

(1)上述案件中存在幾個合同關系?分別是什么合同關系?

(2)乙應向誰主張權利?為什么?

36.論善意取得制度。

37.試述民事法律行為應當具備的條件。

38.論述我國民法的調(diào)整對象。

39.試述所有權的民法保護方法。

40.論侵權行為的民事責任與違約責任的區(qū)別。

三、簡答題(10題)41.遺囑繼承的概念、特征是什么?

42.簡述婚姻無效的法律后果。

43.物權的基本特征有哪些?

44.什么是提存?須具備哪些條件方可將標的物提存?

45.簡述相鄰關系的概念和特征。

46.簡述用益物權和擔保物權的區(qū)別。

47.簡述有限合伙的概念與特征。

48.簡述表見代理的概念和構成要件。

49.區(qū)分按份之債與連帶之債的法律意義是什么?

50.簡述代位繼承和轉繼承的區(qū)別。

四、論述題(10題)51.試述直接代理和間接代理的概念和特征。

52.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

53.試述民事法律行為應當具備的條件。

54.試述所有權和債權的主要區(qū)別。

55.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

56.試述可撤銷婚姻。

57.論侵權行為的民事責任與違約責任的區(qū)別。

58.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

59.論述民事法律責任。

60.簡論合同法上的不安抗辯權。

五、計算題(10題)61.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關支出如下:取得土地使用權支付的地價款及各種費用1000萬元;房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元;財務費用中的利息支出為500萬元(可按轉讓項目計算分攤并提供金融機構證明);轉讓環(huán)節(jié)繳納的有關稅費共計為550萬元;該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求:根據(jù)上述資料,計算該公司應繳納的土地增值稅。

62.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè),營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關情況如下:(1)客房部:取得宿費收入400萬元;出租寫字間取得租金收入50萬元;向顧客收取電話費10萬元,支付給電信單位8萬元。(2)商務中心:代購機票、車票,取得手續(xù)費收入5萬元。(3)餐飲部:取得餐飲收入380萬元。(4)洗浴中心:取得洗浴收入70萬元。(5)娛樂城:歌舞廳收入120萬元。(6)旅游部:向旅游者收取旅游費140萬元,替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結束。(7)經(jīng)營一家超市:取得商品零售收入20.6萬元。(8)保齡球館:取得運營收入30萬元。其他資料:上述收入均分別核算;所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料,回答下列問題:(1)該酒店本月應納的營業(yè)稅額是多少?(2)該酒店本月應納的增值稅額是多少?

63.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關業(yè)務及收入如下:(1)旅游景區(qū)門票收入450萬元;(2)景區(qū)索道客運收入380萬元,環(huán)保車客運收入280萬元;(3)民俗文化村項目表演收入240萬元;(4)經(jīng)營射擊娛樂項目,取得收入50萬元;(5)經(jīng)營跑馬場娛樂項目,取得收入80萬元;(6)與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議;以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店(房屋產(chǎn)權仍屬公司所有),按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入;(7)與乙企業(yè)簽訂協(xié)議,準予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進入公司非獨立核算的商店(增值稅小規(guī)模納稅人)銷售,一次性收取進場費20萬元。當月該產(chǎn)品銷售收入(含增值稅)41.2萬元;出租帳篷取得租金收入(含增值稅)20.6萬元,均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料:上述收入均分別核算;所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%;按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求:根據(jù)上述資料,回答下列問題:(1)該公司本月應納的營業(yè)稅額是多少?(2)該公司本月應納的增值稅額是多少?

64.李先生(中國公民,國內(nèi)某單位職工)2014年度收入情況如下:(1)當月應稅工資收入(不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金)為15500元,年終一次性獎金36000元。(2)擁有上市公司股票(持有期超過12個月),取得股利15000元。(3)利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設計圖紙,報酬5000元。(4)取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。(5)在某出版社出版一部小說,稿酬3000元。(6)在中國工商銀行一年期定期存款取得結算利息收入3500元。(7)購買福利彩票中獎,金額5000元。(8)將一項非專利技術轉讓給A公司,成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求:根據(jù)上述資料,回答下列問題:(1)上述收入中,哪些不需要繳納個人所得稅?(2)各支付單位應扣繳的個人所得稅額是多少?(請逐項計算)

65.F市某建筑工程公司地處西城區(qū),系大型國有企業(yè),下轄3個施工隊(均為非獨立核算單位)。該公司2014年度有關情況如下:(1)在本市A縣承建某單位辦公大樓(由第一施工隊負責施工),竣工后共取得工程款3985萬元,其中:施工機構遷移費18萬元、臨時設施費120萬元、勞?;?2萬元;另外,向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。(2)在本市西城區(qū)自建1棟商品房(由第一施工隊負責施工),工程造價1940萬元。房屋建成后,該公司按市場價格出售給用戶,取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務局確定的成本利潤率為10%。(3)在本市B縣承建住宅小區(qū)工程(由第二施工隊負責施工),工期1年,簽訂的總包合同中列明:工程價款總額6000萬元。該公司承包后,將其中一部分工程分包給本市一家工程公司,分包合同中列明:工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當年完工并進行了價款結算。(4)在外省S市城關區(qū)中標承包1棟寫字樓(由第三施工隊負責施工),在S市與建設單位簽訂承包合同(已在S市公證),合同中列明的工程款5000萬元,工期8個月。該項工程當年完工并進行了價款結算。其他資料:F市地方稅務局按行政區(qū)域設置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局,分別負責所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求:根據(jù)上述資料,回答下列問題:(1)該公司應繳納的營業(yè)稅額是多少?(2)該公司應向哪個稅務局辦理營業(yè)稅納稅申報?

六、判斷題(0題)66.甲于訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)向債務人行使了履行債務請求權,訴訟時效中斷。()

參考答案

1.被告有責任。應承擔締約過失責任。被告有責任。應承擔締約過失責任。

2.(1)乙死后他的遺產(chǎn)共有房屋6間這是乙夫妻共有房產(chǎn)12間分割所得。乙的第一順序的繼承人有乙的妻子、乙的兒子丙和乙的母親他們各分得2間房子。(2)乙母親死后由乙的弟弟甲和乙的兒子丙繼承乙的兒子的繼承是作為乙的晚輩直系血親而進行的代位繼承。他們各自繼承1間房屋。(3)乙的妻子死后.由其兒子丙繼承共繼承房子8間這其中包括乙的妻子從乙那里繼承的2間房子。(1)乙死后,他的遺產(chǎn)共有房屋6間,這是乙夫妻共有房產(chǎn)12間分割所得。乙的第一順序的繼承人有乙的妻子、乙的兒子丙和乙的母親,他們各分得2間房子。(2)乙母親死后,由乙的弟弟甲和乙的兒子丙繼承,乙的兒子的繼承是作為乙的晚輩直系血親而進行的代位繼承。他們各自繼承1間房屋。(3)乙的妻子死后.由其兒子丙繼承,共繼承房子8間,這其中包括乙的妻子從乙那里繼承的2間房子。

3.(1)耕牛的所有權沒有移轉。理由:根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定財產(chǎn)所有權從交付時起移轉法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛的所有權仍歸張某。(2)應由張某自己承擔。理由:我國《合同法》明確規(guī)定買賣合同標的物的風險自交付時起移轉法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中張某與李某對風險移轉時間并未約定所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。(3)應由張某將500元返還李某。(1)耕牛的所有權沒有移轉。理由:根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,財產(chǎn)所有權從交付時起移轉,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中,張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定,所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛的所有權仍歸張某。(2)應由張某自己承擔。理由:我國《合同法》明確規(guī)定,買賣合同標的物的風險自交付時起移轉,法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中,張某與李某對風險移轉時間并未約定,所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。(3)應由張某將500元返還李某。解析:本題要求運用兩個規(guī)則:(1)所有權轉移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定,一般從交付時起轉移,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。

4.(1)周某有權繼承繼父的財產(chǎn),按照我國法律,有扶養(yǎng)關系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的,不影響其繼承生父母的遺產(chǎn),與繼父母有扶養(yǎng)關系的繼子女享有雙重繼承權,因此周某有權繼承其生父的遺產(chǎn)。

5.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務,且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?;對于甲公司第二次?萬元貸款,丙公司沒有清償義務,因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務,不承擔保證責任。

6.(1)無效因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應代其父親承擔連帶保證責任。因為本題中李某為借款提供擔保的合同是成立的但是擔保合同的效力有待于債務人不如期履行債務的條件成就時才發(fā)生保證人履行保證義務的問題。保證人在主債務未屆履行期時死亡保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時即喪失義務主體保證合同因而終止。所以即使在主債務履行期滿后陳某不還款李某的兒子也不必代其父親承擔連帶清償責任。(1)無效,因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應代其父親承擔連帶保證責任。因為本題中,李某為借款提供擔保的合同是成立的,但是擔保合同的效力有待于債務人不如期履行債務的條件成就時,才發(fā)生保證人履行保證義務的問題。保證人在主債務未屆履行期時死亡,保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時,即喪失義務主體,保證合同因而終止。所以即使在主債務履行期滿后,陳某不還款,李某的兒子也不必代其父親承擔連帶清償責任。

7.應承擔產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責任。應承擔產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責任。

8.修理部無權扣留甲的錄像機。理由:根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權的成立必須同時具備三個條件:一是債權人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留不符合“債務人所負債務須與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件所以不能扣留錄像機。修理部無權扣留甲的錄像機。理由:根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定,留置權的成立必須同時具備三個條件:一是債權人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中,甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢,修理部可以留置電視機,但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留,不符合“債務人所負債務須與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件,所以不能扣留錄像機。解析:運用留置權的條件加以分析。

9.(1)推定甲與乙同時死亡,丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半,房屋為乙個人財產(chǎn),甲的遺產(chǎn)即為25萬元,乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應由其父母和丙繼承,丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承,乙的遺產(chǎn)由丙繼承,丙死亡后,也由丙的祖父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

10.(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權實施該項專利,而無須取得甲研究所的許可。解析:本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定,委托合同沒有約定的,發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定,委托人可以免費實施。

11.(1)根據(jù)民法原理合伙是兩個以上的人按照協(xié)議共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組共同勞動按勞取酬盡管沒有簽訂書面協(xié)議但是已經(jīng)形成事實上的合伙關系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意而且事實上已經(jīng)參與合伙事務和贏利分配所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關系戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔連帶責任。此案中5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務之行為由此造成的后果應由全體合伙人承擔。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應當由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責任可以酌情多負擔一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效左眼失明甲、乙、丙、丁應當對其負擔一定數(shù)額的生活補助費用。(1)根據(jù)民法原理,合伙是兩個以上的人按照協(xié)議,共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中,甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組,共同勞動,按勞取酬,盡管沒有簽訂書面協(xié)議,但是已經(jīng)形成事實上的合伙關系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間,非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定,入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中,戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意,而且事實上已經(jīng)參與合伙事務和贏利分配,所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關系,戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定,合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔連帶責任。此案中,5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為,其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務之行為,由此造成的后果應由全體合伙人承擔。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應當由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔,其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責任,可以酌情多負擔一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效,左眼失明,甲、乙、丙、丁應當對其負擔一定數(shù)額的生活補助費用。

12.不成立?!妒震B(yǎng)法》規(guī)定:生父母送養(yǎng)子女,須雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的可以單方送養(yǎng)。本案中,黃某未經(jīng)孩子生父王某同意擅自將孩子送養(yǎng),且王某在服刑期間,不屬于生父母一方不明或查找不到的情形,因此收養(yǎng)關系不成

13.沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定補償請求權的行使就缺乏成立條件因此王某無權主張補償。沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提,就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定,補償請求權的行使就缺乏成立條件,因此王某無權主張補償。

14.(1)對于某的損失,石灰廠有責任。

(2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:

第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可,而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施,但因為仍造成了于某的損傷,所以,石灰廠應承擔相應責任。

第二,根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件,石灰廠應對于某的損失負責任。

15.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人,維修費屬于合伙債務,按我國現(xiàn)行法律規(guī)定,合伙債務屬連帶責任,債權人有權就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后有權就超出其份額的部分向其他合伙人追償,但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕,應當全部支付維修費,事后再向乙追償。

16.(1)無效。因為合同的租金極低,明顯是惡意串通損害國家、集體利益的違法行為,應認定該協(xié)議無效。(2)法院應認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。(3)依法沒收吳某收取的賄賂,并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分,如果構成犯罪,還要追究其刑事責任。

17.(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公司并獲取報酬的行為,是侵權行為。

理由:《民法通則》規(guī)定,公民享有肖像權,未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展,是經(jīng)過照片所有人同意的,且不是以營利為目的,因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬,未經(jīng)照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用,是侵犯乙、丙肖像權的行為。

(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權和名譽權。

理由一:《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的,未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權的行為?!北景钢?,某藥業(yè)公司未經(jīng)照片所有人丙的同意,而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上,其行為侵犯了丙的肖像權。

理由二:《民通意見》第140條規(guī)定:“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私,或者捏造事實公然丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,造成一定影響的,應當認定為侵害公民名譽權的行為?!北景钢?,該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播,給丙造成了不良影響,因此,藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權。

(3)甲應對乙、丙承擔侵害乙、丙肖像權的責任,某藥業(yè)公司承擔侵害丙肖像權和名譽權的責任。

理由:依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定,公民的人格權受到侵犯的,有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。本案中,甲侵犯了乙、丙的肖像權,藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權和名譽權,肖像權和名譽權都屬公民的人格權,受害人有權依法要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。

18.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任

19.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定:“當事人以其他財產(chǎn)抵押的可以自愿辦理抵押物登記抵押合同自簽訂立之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的不得對抗第三人?!?2)某甲和某丙之間的質押關系有效根據(jù)《擔保法=》第64條規(guī)定:“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同質押合同自質物移交于質權人占有時生效?!蹦臣缀湍潮g有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系(4)對該設備應由某丁優(yōu)先行使其權利因為留置權是為了恢復標的物本身的價值而發(fā)生的權利在各擔保權中應最優(yōu)先行使。(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效,根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定:“當事人以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂立之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人?!?2)某甲和某丙之間的質押關系有效,根據(jù)《擔保法=》第64條規(guī)定:“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同,質押合同自質物移交于質權人占有時生效?!蹦臣缀湍潮g有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有,所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系(4)對該設備,應由某丁優(yōu)先行使其權利,因為留置權是為了恢復標的物本身的價值而發(fā)生的權利,在各擔保權中應最優(yōu)先行使。

20.(1)修理部無權扣留甲的錄像機。(2)理由:根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權的成立必須同時具備三個條件:一是債權人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同,二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留不符合“債務人所負債務與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件所以不能扣留錄像機。

21.(1)主體處于平等地位。財產(chǎn)關系和人身關系是民法的調(diào)整對象,但并非所有的財產(chǎn)關系和人身關系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。平等主體之間的關系,是指這種法律關系的參加者各自獨立,彼此互不隸屬,沒有上下級之間關系,沒有命令與服從的關系。

(2)當事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財產(chǎn)關系一般是當事人在自愿的基礎上發(fā)生的,這是由民事主體地位平等的特點所決定的。既然當事人地位平等,那么他們在民事活動中就應當有意思表示的自由,不管當事人雙方的經(jīng)濟實力有多大差別,也不管雙方在行政管理關系中處于何種地位,在參加民事法律關系時,不允許一方將自己的意志強加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟的基本法,商品經(jīng)濟的特點即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系,如贈與、借用、無償保管等關系,但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系。

【解析】本題的考點是民法的調(diào)整對象的特點。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系,民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點可以從當事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

22.答案要點:遺囑的有效條件是指遺囑設立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定,遺囑的成立必須符合下列條件:

(1)立遺囑人應具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。

(2)意思表示真實。立遺囑人的意思表示必須真實。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效,被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。

(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式,否則,所訂立的遺囑無效。

(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定,接受法律的限制,不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權;必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額;遺囑所處分的財產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財產(chǎn)。

23.行為人雖無代理權,但其所具有的一定表征,足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權而與其為法律行為,該法律行為的后果直接由被代理人承擔的,稱為表見代理。表見代理的構成要件如下:(1)代理人無代理權,即代理人在實施代理行為時,并無本人的授權,或雖有授權但并未授權其可實施超出特定授權范圍的行為。(2)該無權代理人有被授予代理權的外表或假象。如果無權代理人以被代理人名義實施法律行為,沒有任何跡象表明其被授權,那么,不存在表見代理問題,即表見代理的成立須有“外表授權”的存在。(3)相對人有正當理由相信該無權代理人有代理權。如果雖有外表授權的存在,但相對人還是不相信,仍然不構成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權代理人成立法律行為。雖有以上三個要件,但最終相對人并未與其就所謂代理設立法律行為,那么,也不構成表見代理。表見代理成立后,產(chǎn)生類似有權代理的法律后果。被代理人承擔代理行為帶來的法律后果,即享受其權利,承擔其義務。當然,被代理人有權要求無權代理人賠償因無權代理而造成的損失。

24.遺囑的有效條件是指遺囑設立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定遺囑的成立必須符合下列條件:(1)立遺囑人應具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。(2)意思表示真實。立遺囑人的意思表示必須真實。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式否則所訂立的遺囑無效。(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定接受法律的限制不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權;必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額;遺囑所處分的財產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財產(chǎn)。遺囑的有效條件是指遺囑設立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定,遺囑的成立必須符合下列條件:(1)立遺囑人應具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。(2)意思表示真實。立遺囑人的意思表示必須真實。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效,被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式,否則,所訂立的遺囑無效。(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定,接受法律的限制,不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權;必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額;遺囑所處分的財產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財產(chǎn)。

25.平等原則是指在民事活動中當事人地位平等有獨立的法律人格彼此之間互不隸屬。平等原則是民法的最基本特征是民法與其他部門法相區(qū)別的主要標志。平等原則主要體現(xiàn)在:(1)自然人的權利能力一律平等;(2)不同民事主體參加民事關系適用同一法律;(3)在進行民事活動時必須貫徹平等協(xié)商原則任何人不得把自己的意志強加給對方;(4)在民事權利受到侵害時民事主體平等地受法律的保護。平等原則是指在民事活動中當事人地位平等,有獨立的法律人格,彼此之間互不隸屬。

26.自物權就是所有權,是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產(chǎn)生的基礎和根據(jù),他物權是財產(chǎn)所有人行使其所有權的必要方式,是財產(chǎn)所有權的權能和財產(chǎn)所有人分離的結果,他物權與自物權有著密切的聯(lián)系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同,一個是自己的物,一個是他人的物;自物權是完全物權,權利人可以行使法律所允許的各種權能,他物權則是限制物權,權利人行使權利除受法律限制外,還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權有關的財產(chǎn)權,包括自然資源的使用收益權、承包經(jīng)營權、經(jīng)營權,以及采礦權等。

27.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標的不變,只是債的關系的當事人改變,實際上就是債的轉移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體,包括債權轉讓、債務移轉及債權債務的概括轉移。債權轉讓,由債權人和受讓債權的第三人訂立債權轉讓的協(xié)議,訂立債權轉讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以,轉讓的債權須具備可讓與性,所轉讓的債權范圍和強度不能超過原債權。債權人應當將債權轉讓的情況通知債務人。債務移轉,又稱債務承擔,指由債務人與第三人訂立移轉協(xié)議,債務移轉協(xié)議須經(jīng)債權人同意才能生效。債務人可以移轉全部債務,也可以移轉部分債務。債務全部移轉的,受讓人成為新債務人,取代原債務人而成為債務主體,債權人只能向新債務人主張權利。債務部分移轉的,移轉協(xié)議生效后,原債務人和新債務人一并為債務人一方,形成多數(shù)人之債,各債務人按約定份額承擔債務。債權債務的概括轉移又稱債的概括承受,是指將債權債務一并轉移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形,均導致債的主體發(fā)生變更。

28.民事法律責任即民事責任,是指民事主體違反民事法律規(guī)定或者合同約定后依法應當承擔的民事法律后果。民事法律責任從其保護的對象范圍和違反的根據(jù)區(qū)分,有侵權行為的民事責任和違反合同的民事責任。侵權責任是指侵犯他人的人身權、物權和知識產(chǎn)權后應當承擔的民事責任。違反合同的民事責任指合同義務人不履行或者不完全履行合同義務而應當承擔的民事責任。民事責任有停止侵害,排除妨礙,消除危險,返還財產(chǎn),恢復原狀,修理、重作、更換,繼續(xù)履行,賠償損失,支付違約金,賠禮道歉,消除影響、恢復名譽等11種主要方式。

29.(1)標的物所有權轉移時間。依我國《民法通則》規(guī)定,標的物所有權自交付時起轉移,法律另有規(guī)定和當事人另有約定的除外。可見,通常情況下,交付時間即為標的物所有權的轉移時間。標的物交付的時間,通常依合同的約定或法律的規(guī)定確定。法律或合同都沒有明確規(guī)定時,一般以完成下列行為的時間為交付時間。其一,出賣人送貨的,出賣人將標的物運到預定地點,由買受人驗收后為交付;其二,出賣人代辦托運或郵寄的,出賣人辦理完托運或郵寄手續(xù)后即為交付;其三,買受人自己提貨的,出賣人通知的提貨時間為交付時間;其四,標的物在訂立合同之前已為買受人實際占有的,合同生效的時間即為交付時間;其五,需要辦理法定手續(xù),以辦理完法定手續(xù)的時間為交付時間。(2)標的物風險負擔。買賣合同標的物風險負擔,是指買賣過程中發(fā)生的標的物意外毀損滅失的風險歸屬。風險負擔移轉以標的物交付時間為準。標的物交付前,風險負擔由出賣人負擔;標的物交付后,風險負擔轉移轉于買受人。法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。但當事人一方給付遲延的,應負擔遲延中發(fā)生的風險。

30.民事行為被確認為無效或被撤銷后,凡未履行的,應當停止履行,已經(jīng)履行或者部分履行的,對于當事人已經(jīng)取得的財產(chǎn)和造成他人的財產(chǎn)損失的,根據(jù)不同情況采取以下方式處理:(1)返還財產(chǎn)。當事人因該行為取得的財產(chǎn),應當返還給受損失的一方“雙方取得的財產(chǎn)”,應當包括雙方當事人已經(jīng)取得和預期可取得的財產(chǎn)。雙方返還是指雙方各自將從對方取得的財產(chǎn)返還對方,該處理方式適用于因重大誤解,顯失公平,無相應民事行為能力而為的民事行為。單方返還是指一方將從對方取得的財產(chǎn)返還對方,而對方從另一方取得的財產(chǎn)則另作處理,適用于因欺詐、脅迫、乘人之危等而為的民事行為。(2)賠償損失。有過錯的一方應當賠償對方因此所造成的損失;雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。(3)追繳雙方取得的財產(chǎn),收歸國家。集體或返還第三人,適用于雙方惡意串通,實施損害國家、集體或者第三人利益的民事行為。上述幾種方法,可以同時適用,也可以分別適用。

31.在實踐中侵害姓名權的行為主要有以下幾種方式:一是干涉他人姓名權的行為如父母干涉子女姓名權養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是自然人出生后一般是父母為其取名包括正式姓名和乳名這不是侵權行為不是干涉姓名權而是父母親權的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名行為指未經(jīng)他人同意或授權而擅自使用他人姓名實施有害于他人或社會的行為。例如以他人姓名簽字領取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為假冒即冒名頂替指使用他人姓名并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權行為但二者有一定區(qū)別。盜用是擅自使用他人姓名侵權人并以受害人身份進行民事活動;而假冒則是直接使用他人姓名并以他人身份進行民事活動。四是不A使用他人姓名指惡意使用他人姓名的行為例如惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學作品中的反面人物命名或者對他人姓名中的文字乃至讀音進行改動進而達到奚落他人的目的等都屬不A使用他人姓名的行為。在實踐中,侵害姓名權的行為主要有以下幾種方式:一是干涉他人姓名權的行為,如父母干涉子女姓名權,養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是,自然人出生后,一般是父母為其取名,包括正式姓名和乳名,這不是侵權行為,不是干涉姓名權,而是父母親權的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名行為,指未經(jīng)他人同意或授權而擅自使用他人姓名,實施有害于他人或社會的行為。例如,以他人姓名簽字領取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為,假冒即冒名頂替,指使用他人姓名,并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權行為,但二者有一定區(qū)別。盜用是擅自使用他人姓名,侵權人并以受害人身份進行民事活動;而假冒則是直接使用他人姓名,并以他人身份進行民事活動。四是不A使用他人姓名,指惡意使用他人姓名的行為,例如,惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學作品中的反面人物命名,或者對他人姓名中的文字乃至讀音進行改動,進而達到奚落他人的目的等,都屬不A使用他人姓名的行為。

32.(1)物權法定原則的地位。物權法定原則系大陸法國家物權法的基本原則之一?,F(xiàn)代物權法的結構,也是建立在物權法定等幾項基本原則之上。物權法定主義原則,在物權法領域居于重要的地位。(2)物權法定的基本內(nèi)容。物權的種類、內(nèi)容、效力、公示、保護方法等須由法律規(guī)定,當事人不得任意創(chuàng)設法律規(guī)定以外的物權。(3)物權法定主義產(chǎn)生的合理性與局限性。物權法定對物權種類和內(nèi)容等的限制,穩(wěn)定了社會經(jīng)濟關系,減少了交易成本,保障了交易安全。但是,隨著社會的不斷發(fā)展.物權法定主義也暴露出越來越嚴重的弊端,其給物權法帶來的僵化損害了社會經(jīng)濟發(fā)展的活力。因而物權法定主義僵化性的緩和便作為一個問題在采物權法定主義的國家提了出來。(4)我國物權立法對于物權法定主義的取舍。目前。我國正在大力推進社會主義市場經(jīng)濟法制建設,物權法的起草也越來越受到大家的關注。物權法當中,物權法定主義的取舍是一個重要的問題,因為它不僅關系到對現(xiàn)有物權。(5)總結。收益即收取由物所派生的經(jīng)濟利益,包括孳息和利潤。孳息分為法定孳息和天然孳息。

33.(1)效力待定行為,是指民事法律行為之效力有待于第三人意思表示,在第三人意思表示前,效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。(2)與無效行為的區(qū)別:無效行為,其無效是自始確定的,不因第三人的承認而重新發(fā)生效力;同時其無效又是當然的,無須第三人實施拒絕來確定其無效。(3)與可撤銷行為的區(qū)別:可撤銷行為,其生效效力在撤銷前業(yè)已發(fā)生,而不是處于懸而未決狀態(tài);撤銷只是消滅該效力,而不是使未決效力得以確定無效。

34.債權人的代位權是債權人為了保全其債權而以自己的名義代債務人行使對第三人債權的權利。其構成要件是:(1)須債務人怠于行使其權利。(2)債權人須有保全債權的必要。(3)須債權已屆履行期。履行期屆至前的債權有無不能實現(xiàn)的危險難以預料而且債務人于履行期屆滿前享有期限利益?zhèn)鶛嗳瞬荒茉诼男衅谇靶惺勾粰?。債權人應以自己名義行使代位權。代位權行使的范圍以保全債權的必要范圍為限。代位行使的權利以非專屬于債務人的財產(chǎn)權利為限債務人的人身權及專屬于債務人的財產(chǎn)權不能代位行使。代位權行使的效力。債權人代位行使債務人權利的后果應直接歸屬于債務人。債權人的代位權是債權人為了保全其債權,而以自己的名義代債務人行使對第三人債權的權利。其構成要件是:(1)須債務人怠于行使其權利。(2)債權人須有保全債權的必要。(3)須債權已屆履行期。履行期屆至前的債權,有無不能實現(xiàn)的危險,難以預料,而且債務人于履行期屆滿前享有期限利益,債權人不能在履行期前行使代位權。債權人應以自己名義行使代位權。代位權行使的范圍,以保全債權的必要范圍為限。代位行使的權利,以非專屬于債務人的財產(chǎn)權利為限,債務人的人身權及專屬于債務人的財產(chǎn)權,不能代位行使。代位權行使的效力。債權人代位行使債務人權利的后果應直接歸屬于債務人。

35.(1)存在兩個合同法律關系。它們分別是:甲與乙之間的貨物買賣合同關系和甲與丙之間的貨物運輸合同關系。(2)乙應向甲主張權利。理由:乙與甲之間存在買賣合同關系依照法律規(guī)定當事人一方由于第三人的原因造成違約的應當向對方承擔違約責任。本案中甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務依法應向乙承擔違約責任;而乙與丙之間沒有直接的法律關系基于合同的相對性乙不能向丙提出賠償請求。(1)存在兩個合同法律關系。它們分別是:甲與乙之間的貨物買賣合同關系和甲與丙之間的貨物運輸合同關系。(2)乙應向甲主張權利。理由:乙與甲之間存在買賣合同關系,依照法律規(guī)定,當事人一方由于第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。本案中,甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務,依法應向乙承擔違約責任;而乙與丙之間沒有直接的法律關系,基于合同的相對性,乙不能向丙提出賠償請求。

36.(1)善意取得的含義。善意取得,是指無處分權人將不動產(chǎn)或動產(chǎn)的所

有權移轉給他人或設定他物權,受讓人因善意而依法取得該物的所有權或他物權的制度。

(2)善意取得的構成條件。善意取得應具備下列條件:

①標的物為依法可流通的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)。首先,必須是依法可流通的。其次,法律規(guī)定不適用善意取得的動產(chǎn),依其規(guī)定。如《物權法》規(guī)定,遺失物所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。

②讓與人對所讓與的標的物無處分權。

③標的物須以合理的價格轉讓。

④受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的。

⑤轉讓行為必須完成了物權變動的法定公示要求?!段餀喾ā芬?guī)定,轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

(3)善意取得的法律效果。

①受讓人取得標的物的所有權。善意取得制度的基本法律效果就是受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權。

②受讓標的物原有權利消滅。

③無處分權人對原所有權人負賠償責任。

37.民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。民事法律行為應當具備的條件包括:行為人合格,意思表示真實,內(nèi)容合法和形式合法。(1)行為人合格:行為人應當具有相應的民事行為能力。(2)行為人意思表示真實:行為人表現(xiàn)于外部的表示應當與其內(nèi)在的真實意思相一致。(3)行為內(nèi)容合法:內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī),不違反社會公共利益和社會公德。(4)行為形式合法:凡法律對某種民事法律行為規(guī)定必須采取一定形式的,行為人必須遵照法律的規(guī)定。

38.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之問的財產(chǎn)關系和平等主體之間的人身關系。(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關系民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權利的總和。物權、債權、知識產(chǎn)權等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權利但具有金錢價值的利益也屬于財產(chǎn)的范圍。例如商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀念價值的私人書信、照片、手稿和錄音等其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關系但并非所有的財產(chǎn)關系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關系具有以下特點:第一主體處于平等地位;第二當事人意思表示自由;第三等價有償;第四民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關系和財產(chǎn)流轉關系。(2)民法調(diào)整的人身關系人身關系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系。人格關系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關系在法律上表現(xiàn)為人格權如生命權、健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權等。身份關系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關系在法律上表現(xiàn)為身份權如親權、配偶權等。人身關系不僅由民法調(diào)整也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關系具有以下特點:第一主體處于平等地位;第二與人身不可分離;第三不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。我國民法的調(diào)整對象是平等主體之問的財產(chǎn)關系和平等主體之間的人身關系。(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關系民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權利的總和。物權、債權、知識產(chǎn)權等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權利但具有金錢價值的利益,也屬于財產(chǎn)的范圍。例如,商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀念價值的私人書信、照片、手稿和錄音等,其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關系,但并非所有的財產(chǎn)關系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關系具有以下特點:第一,主體處于平等地位;第二,當事人意思表示自由;第三,等價有償;第四,民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關系和財產(chǎn)流轉關系。(2)民法調(diào)整的人身關系人身關系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系。人格關系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關系,在法律上表現(xiàn)為人格權,如生命權、健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權等。身份關系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關系,在法律上表現(xiàn)為身份權,如親權、配偶權等。人身關系不僅由民法調(diào)整,也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關系具有以下特點:第一,主體處于平等地位;第二,與人身不可分離;第三,不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。

39.(1)所有權的民法保護的含義。在我國,保護所有權是憲法、行政法等各個法律部門的共同任務,民法對所有權的保護主要是通過賦予所有權人請求確認所有權、請求排除妨礙、請求恢復原狀、請求返還原物、請求賠償損失實現(xiàn)的。

(2)上述五種保護方式的含義。

(3)上述五種保護方式的性質及相互關系。對于上述五種保護方法,前四種為物權的保護方法,其目的在于恢復所有權人對所有權的客體享有完整的、排他的支配權利,從而使所有權的內(nèi)容得以實現(xiàn);而第五種方式為債權的保護方式,其目的在于補償受害人因遭受不法侵害而遭受的財產(chǎn)損失。

(4)各種保護方式的適用。在具體適用時,應先考慮適用物權的保護方式,只有在物權的保護方式不適用時,才適用債權的保護方式。

40.侵權的民事責任是指公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)以及侵害他人的財產(chǎn)、人身所應承擔的法律后果。違約責任是指違反合同約定的義務所應承擔的法律后果。其主要區(qū)別在于:(1)產(chǎn)生.責任的根據(jù)不同。侵權的民事責任是在有損害事實的前提下由法律直接規(guī)定的民事責任;而違約責任則以存在有效合同為前提以違反合同的約定為條件。(2)保護的對象范圍不同。侵權民事責任保護民事主體的財產(chǎn)權也保護人身權;而違約責任則僅以財產(chǎn)權為保護對象。(3)適用的歸責原則不同。侵權行為的民事責任以過錯責任為原則同時也適用無過錯責任原則以及公平責任原則;而違約責任一般適用嚴格責任原則。(4)承擔責任的主體范圍不同。侵權行為的民事責任的承擔者不限于本人而且侵權行為的實施者也不限于有行為能力的人;而違約責任則主要由違約人自己承擔而且違約行為的實施者一般都是有相應民事行為能力的人無民事行為能力的人通常不發(fā)生實施違約行為的問題。(5)承擔責任的方式不同。侵權行為的民事責任既適用財產(chǎn)責任方式也適用非財產(chǎn)責任方式;而違約責任則原則上僅適用財產(chǎn)責任。侵權的民事責任是指公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)以及侵害他人的財產(chǎn)、人身所應承擔的法律后果。違約責任是指違反合同約定的義務所應承擔的法律后果。其主要區(qū)別在于:(1)產(chǎn)生.責任的根據(jù)不同。侵權的民事責任是在有損害事實的前提下,由法律直接規(guī)定的民事責任;而違約責任則以存在有效合同為前提,以違反合同的約定為條件。(2)保護的對象范圍不同。侵權民事責任保護民事主體的財產(chǎn)權,也保護人身權;而違約責任則僅以財產(chǎn)權為保護對象。(3)適用的歸責原則不同。侵權行為的民事責任以過錯責任為原則,同時,也適用無過錯責任原則以及公平責任原則;而違約責任一般適用嚴格責任原則。(4)承擔責任的主體范圍不同。侵權行為的民事責任的承擔者,不限于本人,而且侵權行為的實施者也不限于有行為能力的人;而違約責任則主要由違約人自己承擔,而且違約行為的實施者一般都是有相應民事行為能力的人,無民事行為能力的人通常不發(fā)生實施違約行為的問題。(5)承擔責任的方式不同。侵權行為的民事責任既適用財產(chǎn)責任方式,也適用非財產(chǎn)責任方式;而違約責任則原則上僅適用財產(chǎn)責任。

41.遺囑繼承是指繼承人按照被繼承人的遺囑繼承被繼承人遺產(chǎn)的法律制度。其法律特征如下:

(1)遺囑是被繼承人的一種單方行為,由于遺囑直接表示了被繼承人的最終意愿,遺囑繼承在適用上優(yōu)先于法定繼承;

(2)遺囑繼承的開始須以被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡兩個法律事實為基礎;

(3)遺囑繼承的繼承人的繼承順序、繼承的遺產(chǎn)份額都由遺囑人在遺囑中指定。遺囑繼承的繼承人雖然與法定繼承的范圍相同,但不受法定繼承順序的限制。

42.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果:

(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定,無效婚姻,自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。

(2)當事人之間財產(chǎn)關系上的效力。其一,不適用《婚姻法》中有關夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二,在財產(chǎn)分割時,以協(xié)議分割為原則,判決分割為例外;若是判決分割,則推定為當事人共有,主張個人所有的要承擔舉證責任。其三,判決分割應照顧無過錯方利益。其四,保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權益。

(3)親子關系上的效力?!痘橐龇ā芬?guī)定,無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系,他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。

43.(1)物權是對世權。

(2)物權是絕對權。

(3)物權是對物的支配權。

(4)物權是排他性財產(chǎn)權。

(5)物權具有追及效力。

(6)物權具有優(yōu)先于債權的效力。

可參見“物權的概念及特征”部分。

44.提存是指債務人在其債務已屆履行期限因債權人無正當理由拒絕接受債務人履行義務或者因債權人的地址不明等原因無法向債權人履行義務通過一定程序將其履行的標的物送交有關部門存放。提存后認定債務人的債務已經(jīng)履行債務人與債權人之間的債權債務關系即歸于消滅。提存須具備以下條件:(1)提存的原因合法。原因包括兩種:一種是債權人無正當理由拒絕債務人履行;二是因債權人方面的客觀情況使債務人無法履行義務。(2)須債務已到履行期。債務未到履行期債權人可以不接受債務人的履行債務人不得以提存來提前免除自己的履行義務。(3)須經(jīng)法定程序。提存一般由債務人先提出申請按法定程序交由提存機關保管。債務人在辦理提存后應盡其可能通知債權人不能通知時提存機關應以公告方式通知債權人。提存是指債務人在其債務已屆履行期限,因債權人無正當理由拒絕接受債務人履行義務,或者因債權人的地址不明等原因無法向債權人履行義務,通過一定程序將其履行的標的物送交有關部門存放。提存后,認定債務人的債務已經(jīng)履行,債務人與債權人之間的債權債務關系即歸于消滅。提存須具備以下條件:(1)提存的原因合法。原因包括兩種:一種是債權人無正當理由拒絕債務人履行;二是因債權人方面的客觀情況使債務人無法履行義務。(2)須債務已到履行期。債務未到履行期,債權人可以不接受債務人的履行,債務人不得以提存來提前免除自己的履行義務。(3)須經(jīng)法定程序。提存一般由債務人先提出申請,按法定程序交由提存機關保管。債務人在辦理提存后,應盡其可能通知債權人,不能通知時,提存機關應以公告方式通知債權人。

45.相鄰關系是指兩個或兩個以上相互毗鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人,因行使不動產(chǎn)的所有權或者使用權而發(fā)生的權利義務關系。

相鄰關系的法律特征主要在于:

(1)相鄰關系的主體是兩個或者兩個以上的人;

(2)相鄰關系的發(fā)生是基于兩個或者兩個以上的民事主體的不動產(chǎn)毗鄰;

(3)相鄰關系的內(nèi)容是一方當事人為了行使自身的不動產(chǎn)權利需要對方提供便利,對方有必要接受這些限制。

【解析】本題的考點是相鄰關系的概念和特征。相鄰關系有三個要素:一是當事人須為不動產(chǎn)的所有人或者使用人;二是當事人之間須有不動產(chǎn)相互毗鄰的客觀事實;三是須相鄰不動產(chǎn)所有人或者使用人之間依照法律規(guī)定為對方實現(xiàn)不動產(chǎn)權利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能夠表述相鄰關系的概念的基礎上,從這三個要素出發(fā),就能概括出其特征。

46.用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權)但存在明顯差別:(1)設置用益物權的目的在于享有對他人之物的使用收益即實現(xiàn)物的使用價值而設置擔保物權則在于實現(xiàn)物的交換價值目的是以物的交換價值擔保債權的實現(xiàn);(2)用益物權多為具有獨立性的主權利其存在不必以其他權利為前提條件而擔保物權則具有從屬性質其存在以權利人對物之所有人或者關系人享有債權為前提;(3)用益物權的標的物主要為不動產(chǎn)而擔保物權則不然;(4)用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化就會對權利人使用收益權產(chǎn)生直接影響甚至導致權利消滅而擔保物權標的物的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔保物權的存在(擔保物權以變形物為客體而繼續(xù)存在)。用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權),但存在明顯差別:(1)設置用益物權的目的在于享有對他人之物的使用收益,即實現(xiàn)物的使用價值,而設置擔保物權則在于實現(xiàn)物的交換價值,目的是以物的交換價值擔保債權的實現(xiàn);(2)用益物權多為具有獨立性的主權利,其存在不必以其他權利為前提條件,而擔保物權則具有從屬性質,其存在以權利人對物之所有人或者關系人享有債權為前提;(3)用益物權的標的物主要為不動產(chǎn),而擔保物權則不然;(4)用益物權客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化,就會對權利人使用收益權產(chǎn)生直接影響,甚至導致權利消滅,而擔保物權標的物的價值形態(tài)發(fā)生變化,并不影響擔保物權的存在(擔保物權以變形物為客體而繼續(xù)存在)。

47.有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè),其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。有限合伙具有以下特征:

(1)責任的特殊性;

(2)執(zhí)行合伙事務的特殊性;

(3)有限合伙人享有特殊權利。

【解析】合伙可分為兩種類型,即合同型合伙和企業(yè)型合伙。所謂合同型合伙,是指根據(jù)合伙合同形成的合伙,沒有民事主體資格,在性質上不過是一種合同關系;所謂企業(yè)型合伙,是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè),可以成為獨立的民事主體。企業(yè)型合伙包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

48.表見代理是指沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的無權代理人因某種表面現(xiàn)象使善意第三人相信其有代理權而與其為法律行為的代理。其構成要件包括:(1)存在無權代理行為;(2)第三人在客觀上有理由相信無權代理人有代理權;(3)第三人在主觀上是善意且無過錯的。表見代理是指沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的無權代理人,因某種表面現(xiàn)象,使善意第三人相信其有代理權而與其為法律行為的代理。其構成要件包括:(1)存在無權代理行為;(2)第三人在客觀上有理由相信無權代理人有代理權;(3)第三人在主觀上是善意且無過錯的。

49.按份之債的多數(shù)債權人或債務人的債權或債務各自是獨立的,相互之間沒有連帶關系,而連帶之債的連帶債權人或連帶債務人的權利義務是連帶的。在按份之債中,任一債權人接受了其應受份額義務的履行或者任一債務人履行了自己應負擔份額的義務后,與其他倆權人或債務人不發(fā)生任何權利義務關系。在連帶之債中,連帶債權人的任何一人接受了全部義務履行,或者連帶債務人的任何一人清償了全部債務時,雖然原債歸于消滅,但在連帶債權人或連帶債務人之間則會產(chǎn)生新的按份之債。

50.代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡時由被繼承人子女的晚輩直系血親代替被繼承人的子女繼承其應繼承的遺產(chǎn)份額的繼承制度。轉繼承是指被繼承人死亡后遺產(chǎn)分割前未放棄繼承權的繼承人也死亡的.其應得遺產(chǎn)份額轉由他的繼承人繼承的繼承制度。轉繼承和代位繼承都不是由繼承人本人承受被繼承人的遺產(chǎn)。但二者卻有很大的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面:(1)繼承人死亡的時間不同。在代位繼承中被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡;在轉繼承中第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。(2)繼承的次數(shù)不同。代位繼承是一次性繼承是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產(chǎn);轉繼承則是二次繼承。(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承而轉繼承可以發(fā)生在法定繼承中也可以在遺囑繼承或遺贈中發(fā)生。(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈人。代位繼承,是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡時,由被繼承人子女的晚輩直系血親代替被繼承人的子女繼承其應繼承的遺產(chǎn)份額的繼承制度。轉繼承是指被繼承人死亡后,遺產(chǎn)分割前,未放棄繼承權的繼承人也死亡的.其應得遺產(chǎn)份額轉由他的繼承人繼承的繼承制度。轉繼承和代位繼承都不是由繼承人本人承受被繼承人的遺產(chǎn)。但二者卻有很大的區(qū)別,主要表現(xiàn)在以下幾方面:(1)繼承人死亡的時間不同。在代位繼承中,被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡;在轉繼承中,第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。(2)繼承的次數(shù)不同。代位繼承是一次性繼承,是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產(chǎn);轉繼承則是二次繼承。(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承,而轉繼承可以發(fā)生在法定繼承中,也可以在遺囑繼承或遺贈中發(fā)生。(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈人。

51.根據(jù)代理的后果是否直接由被代理人承受代理分為直接代理和間接代理。直接代理是代理人顯示被代理人姓名或者名稱、代理后果直接由被代理人承受的代理?!睹穹ㄍ▌t》關于代理的規(guī)定.就是直接代理的規(guī)則。這種代理也叫“顯名代理”。間接代理是不顯示被代理人姓名或者名稱、代理人從相對人承受權利義務后將權利義務轉交被代理人的代理也叫“隱名代理”?!逗贤ā返?02、403條有所規(guī)定。在間接代理中一般是代理人從相對人受領代理后果。然后再轉交被代理人被代理人與相對人之間不發(fā)生直接的權利義務關系甚至相互毫無知曉。但是代理人也可以披露被代理人或者向相對人披露被代理人由他們直接發(fā)生權利義務關系。在間接代理中代理人通常叫“受托人”而不叫代理人被代理人也叫“委托人”不叫被代理人。根據(jù)代理的后果是否直接由被代理人承受,代理分為直接代理和間接代理。直接代理是代理人顯示被代理人姓名或者名稱、代理后果直接由被代理人承受的代理?!睹穹ㄍ▌t》關于代理的規(guī)定.就是直接代理的規(guī)則。這種代理,也叫“顯名代理”。間接代理是不顯示被代理人姓名或者名稱、代理人從相對人承受權利義務后將權利義務轉交被代理人的代理,也叫“隱名代理”?!逗贤ā返?02、403條有所規(guī)定。在間接代理中,一般是代理人從相對人受領代理后果。然后再轉交被代理人,被代理人與相對人之間不發(fā)生直接的權利義務關系,甚至相互毫無知曉。但是,代理人也可以披露被代理人,或者向相對人披露被代理人,由他們直接發(fā)生權利義務關系。在間接代理中,代理人通常叫“受托人”而不叫代理人,被代理人也叫“委托人”,不叫被代理人。

52.自物權就是所有權,是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權

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