對完善我國獨立董事制度的構思-基于獨立董事選拔機制的視角

PAGEPAGE1對完善我們國家獨立董事制度的構思——基于獨立董事選拔機制的視角內容內容摘要：最最近幾年的實踐表明獨立董事制度自2001年硬性植入我們國家以來，一直沒能擺脫“淮南為橘，淮北為枳〞的命運。我們國家獨立董事制度當下存在的眾多問題歸根結底都與獨立董事獨立性在我們國家大打折扣有關，而影響獨立董事獨立性的諸多因素中，獨立董事的選拔機制不健全最為關鍵。文章綜合分析國內關于構建獨立董事選拔機制的三大基本模式及其利弊，結合我們國家具體實際，提出分兩個階段逐步健全獨立董事選拔機制，完善我們國家獨立董事制度的構思。;本文本文關鍵詞語語：;獨立董事;選拔機制;累積投票制;;一、引言根據(jù)證監(jiān)發(fā)[2001]102號，我們國家上市獨立董事由董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市已發(fā)行股份1％以上的股東提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定而產生。而實際操作中，上市公司已有的獨立董事在資格認定和聘任程序上隨意性和伸縮性很大，絕大多數(shù)均由大股東或董事會推薦并以簡單的選舉方式通過，這樣產生的獨立董事往往成為高層者或大股東“掏空〞上市公司的工具。如果我們想用由這種方式產生的獨立董事來對當下大股東俱樂部的董事會進行必要制約，保護中小股東的合法權益，實際上是不可能的。;二、國內構建獨立董事選拔機制的基本模式及利弊獨立董事自選拔之時就喪失獨立人格引起了國內學者的廣泛關注，紛紛就完善我們國家獨立董事選拔機制提出了各自的看法。;〔一〕國內構建獨立董事選拔機制的基本模式綜合當下國內各學者關于構建獨立董事選拔機制的諸多構思，概括為以下三種模式：;模式1：國內不少學者提出成立統(tǒng)一受中國證監(jiān)會指導、監(jiān)督和考核，由各行各業(yè)專家組成的全國性或區(qū)域性的“獨立董事協(xié)會〞，統(tǒng)一向上市公司推薦和獨立董事候選人。;;模式2：國內另有相關學者認為成立由中國業(yè)協(xié)會指導的“獨立董事選聘機構〞，負責各上市公司獨立董事的選聘、監(jiān)督與考核。模式3：當下國內絕大多者主張借鑒國外先進經驗，即在董事會下設提名委員會，完成獨立董事的提名，再經股東大會投票選舉產生獨立董事。;〔二〕國內構建獨立董事選拔機制基本模式的利弊分析對于當下國內的上述三種關于構建獨立董事選拔機制模式，文章認為各有利弊，具體說來：模式1最大的優(yōu)點是能夠有效地避免獨立董事在產生時受公司高層管理者或大股東所左右，確保其人格的獨立性。但是這一構思也有很明顯的不足，具體體現(xiàn)在兩個方面：其一，由該模式產生的獨立董事所具備的獨立性是完全脫離公司的絕對的獨立，它可以擺脫高層管理者或大股東的左右，但是又將獨立董事置于信息的完全劣勢狀態(tài)，這與獨立董事相對的獨立性是相悖的；另一方面，這種構思依靠中國證監(jiān)會這支行政力量主導獨立董事制度的運作，與獨立董事制度依托市場、依靠市場的基礎配置作用是背道而馳的，而這也正是這種構思最致命的不足。模式2相比模式1最可取之處在于：由中國協(xié)會代替中國證監(jiān)會，能有效克服行政干預破壞市場資源配置的基礎作用，適應市場發(fā)展的內在要求；其次，在我們國家當下公司治理不完善的背景下，中國證券協(xié)會予以適當?shù)闹笇潜匾亩沂强扇〉?。同時，該模式也存在明顯的不足，其一：獨立董事的相對獨立性仍然沒把握準，依舊存在模式一中獨立董事絕對地獨立于公司，易淪為公司事務局外人的不足；其二：存在成本的外部化問題，違背的資源最優(yōu)配置原理。上市公司必須支付除獨立董事的勞務工資以外的各種費用，補償協(xié)會進行監(jiān)管耗費的人力、物力和財力，維系“獨立董事選聘機構〞的生存；其次是證券協(xié)會能否合理把握監(jiān)管力度的問題，一旦產生監(jiān)管不足或過度甚至是監(jiān)管權濫用等，將嚴重破壞市場機制的運作。所有這些開支將大大地提高成本，這與實現(xiàn)價值最大化的目標是相矛盾的，當然這也與設置獨立董事制度的初衷是相悖的。;模式3能很好地克服了模式1中的行政參與引起的非市場配置的不足，以及模式2中的獨立董事遠離企業(yè)之信息絕對劣勢與成本外部化帶來的資源配置次優(yōu)化狀態(tài)。但是必須承認西方國家成功的獨立董事選聘機制是有其成熟與完善的公司的治理結構為前提，與西方國家相比，我們國家當下公司產權結構和治理結構等方面還存在較大的差距，就連作為現(xiàn)代企業(yè)組織結構典范的上市公司，其董事會下面也很少設有規(guī)范的提名委員會，在這樣的背景下;“一刀切〞地照搬西方的做法，本文認為有死搬硬套之謙和操之過急之勢。但是總的說來，無論從的角度還是從公司治理的角度來看，獨立董事由提名委員會提名，經股東大會表決通過產生，是獨立董事制度走向成熟的必然趨勢和重要標志。;;三、現(xiàn)前階段我們國家獨立董事制度選拔機制的構建基于前文對獨立董事選拔機制當下的三大模式及利弊的分析，以及我們國家公司治理不完善，資本市場不成熟，獨立董事運行不規(guī)范的背景，本文認為應當以市場配置資源作為建立我們國家上市公司獨立董事制度的宗旨，建立一支綜合素質優(yōu)良的獨立董事隊伍，完善我們國家獨立董事人才選拔機制為目標，從由法律法規(guī)強制要求、中國證券協(xié)會引導的獨立董事外生選拔機制逐步過渡到完全按市場機制運作、由上市公司自覺建立的有效的、健全的獨立董事內生選拔機制，分兩個階段逐步完成。;〔一〕;獨立董事選拔機制的外生化階段當下階段，我們國家公司治理不完善和獨立董事運行混亂，建立由中國證券業(yè)協(xié)會調控和指導，由各行業(yè)專家組成的“獨立董事選聘機構〞，負責向上市公司提名獨立董事。建立與此同時，公、上市規(guī)則等法律法規(guī)等予以配合。爭取在較短的時間內，適當?shù)嘏まD我們國家獨立董事選聘混亂，“關聯(lián)董事〞屢見不鮮的局面，快速地構建較為完善的獨立董事選拔機制。其具體操作程序建議為：;;１、中國證券業(yè)協(xié)會引導建立的“獨立董事選聘機構〞，申請人提交加入選聘機構的申請和相關資料。一方面，證券交易所在每個公司上市時收取一筆費用〔已上市的一次性補繳〕，交由中國證券業(yè)協(xié)會代管，并且建立一個由若干等分構成的“獨立董事基金〞，同時吸收若干私人資本〔民營資本〕加入〔補充機構運作經費和避免中國證券業(yè)協(xié)會過多參與〕，組成;“兩合公司〞，其中私人資本負責該機構的運作，并承擔無限責任，中國證券業(yè)協(xié)會代表上市公司“獨立董事基金〞投入部分承擔有限責任，不參加機構的運作。由每份獨立董事基金成立一個個“獨立董事選聘機構〞，該機構面向招收各行業(yè)的專家學者，組建成一個個的獨立董事隊伍①；另一方面為加速獨立董事選拔機制規(guī)范化的進程，需借助法律法規(guī)的強制性，規(guī)定只有加入了“獨立董事選聘機構〞的各界專家、學者才能擔任上市公司的獨立董事，而且為進入“獨立董事選聘機構〞，必須由申請人申請，因為只有本人認為自己有資格、時間、興趣及能力擔任獨立董事的