經(jīng)濟法-第三章-其他主體法律制度

精品word文檔值得下載值得擁有精品word文檔值得下載值得擁有第三章其他主體法律制度第一節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度一、個人獨資企業(yè)法律制度概述(一)個人獨資企業(yè)的概念和特征個人獨資企業(yè)，是指依照《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》(下稱《個人獨資企業(yè)法》)在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)具有以下法律特征：1.個人獨資企業(yè)由一個自然人投資。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，設立個人獨資企業(yè)的只能是一個自然人，國家機關、國家授權投資的機構或者國家授權的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設立人。上述的自然人僅指中國公民。2.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任。由于個人獨資企業(yè)的投資人僅為一個自然人，因此，對企業(yè)出資多少、是否追加投資或減少投資、采取什么樣的經(jīng)營方式等事項均由投資人一人決定。投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任，即當企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆諘r，投資人應以自己個人的全部財產(chǎn)用于清償。3.個人獨資企業(yè)的內(nèi)部機構設置簡單，經(jīng)營管理方式靈活。個人獨資企業(yè)的投資人既可以是企業(yè)的所有者，又可以是企業(yè)的經(jīng)營者。因此，法律對其內(nèi)部機構的設置和經(jīng)營管理方式不像公司和其他企業(yè)那樣加以嚴格規(guī)定。4.個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。個人獨資企業(yè)由一個自然人出資，投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任。在權利義務上，企業(yè)和個人是融為一體的，企業(yè)的責任即投資人個人的責任，企業(yè)的財產(chǎn)即投資人個人的財產(chǎn)。個人獨資企業(yè)隨不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動?！纠?-1】下列關于個人獨資企業(yè)的表述中，正確的是()。A.個人獨資企業(yè)的投資人可以是自然人、法人或者其他組織B.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務承擔無限責任C.個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動D.個人獨資企業(yè)具有法人資格【解析】正確答案是B。個人獨資企業(yè)是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)雖然不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動。所以B為正確選項。(二)個人獨資企業(yè)法的概念和基本原則理論上，個人獨資企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的個人獨資企業(yè)法，是指國家關于個人獨資企業(yè)的各種法律規(guī)范的總稱；狹義的個人獨資企業(yè)法，是指1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務委員會第11次會議通過、自2000年1月1日起施行的《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》。《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定了下列基本原則：(1)依法保護個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權益；(2)個人獨資企業(yè)從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益；(3)個人獨資企業(yè)應當依法履行納稅義務；(4)個人獨資企業(yè)應當依法招用職工；(5)個人獨資企業(yè)職工的合法權益受法律保護。二、個人獨資企業(yè)的設立(一)個人獨資企業(yè)的設立條件根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，設立個人獨資企業(yè)應當具備下列條件：1.投資人為一個自然人，且只能是中國公民。2.有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱應當符合國家關于企業(yè)名稱登記管理的有關規(guī)定，企業(yè)名稱應與其責任形式及從事的營業(yè)相符合，可以叫廠、店、部、中心、工作室等，個人獨資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。3.有投資人申報的出資。《個人獨資企業(yè)法》對設立個人獨資企業(yè)的出資數(shù)額未作限制。根據(jù)國家工商行政管理總局《關于實施<個人獨資企業(yè)管理辦法>有關問題的通知》的規(guī)定，設立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資。采取實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資的，應將其折算成貨幣數(shù)額。投資人申報的出資額應當與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應。投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，投資人應當在設立(變更)登記申請書上予以注明。4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。生產(chǎn)經(jīng)營場所包括企業(yè)的住所和與生產(chǎn)經(jīng)營相適應的處所。住所是企業(yè)的主要辦事機構所在地，是企業(yè)的法定地址。5.有必要的從業(yè)人員。即要有與其生產(chǎn)經(jīng)營范圍、規(guī)模相適應的從業(yè)人員。(二)個人獨資企業(yè)的設立程序1.提出申請申請設立個人獨資企業(yè)，應當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關提出設立申請。投資人申請設立登記，應當向登記機關提交下列文件：(1)投資人簽署的個人獨資企業(yè)設立申請書，設立申請書應當載明：企業(yè)的名稱和住所；投資人的姓名和居所；投資人的出資額和出資方式；經(jīng)營范圍及方式。個人獨資企業(yè)投資人以個人財產(chǎn)出資或者以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當在設立申請數(shù)上予以明確。(2)投資人身份證明，主要是身份證和其他有關證明材料。(3)企業(yè)住所證明和生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件，如土地使用證明、房屋產(chǎn)權證或租賃合同等。(4)委托代理人申請設立登記的，應當提交投資人的委托書和代理人的身份證明或者資格證明。(5)國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。從事法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)有關部門審批的業(yè)務的，應當提交有關部門的批準文件。2.工商登記登記機關應當在收到設立申請之日起15日內(nèi)，對符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的，不予登記，并發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。在領取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。個人獨資企業(yè)設立分支機構，應當由投資人或者其委托的代理人向分支機構所在地的登記機關申請設立登記。分支機構經(jīng)核準登記后，應將登記情況報該分支機構隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關備案。分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業(yè)承擔。個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應當在作出變更決定之日起15日內(nèi)依法向登記機關申請辦理變更登記。三、個人獨資企業(yè)的投資人及事務管理(一)個人獨資企業(yè)的投資人根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資人為具有中國國籍的自然人，但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。根據(jù)我國有關法律、行政法規(guī)規(guī)定，國家公務員、黨政機關領導干部、警官、法官、檢察官，商業(yè)銀行工作人員等，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。企業(yè)的財產(chǎn)不論是投資人的原始投入還是經(jīng)營所得，均歸投資人所有。由于個人獨資企業(yè)是一個投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體，因此，《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。如果個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。(二)個人獨資企業(yè)的事務管理個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同。合同應訂明委托的具體內(nèi)容、授予的權利范圍、受托人或者被聘用的人應履行的義務、報酬和責任等。受托人或者被聘用的人員應當履行誠信、勤勉義務，以誠實信用的態(tài)度對待投資人，對待企業(yè)，盡其所能依法保障企業(yè)利益，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業(yè)的事務管理。需要指出的是，投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。所謂第三人，是指受托人或被聘用的人員以外的與企業(yè)發(fā)生經(jīng)濟業(yè)務關系的人。所謂善意第三人，是指第三人在有關經(jīng)濟業(yè)務事項交往中，沒有與受托人或者被聘用的人員串通，故意損害投資人利益的人。個人獨資企業(yè)的投資人與受托人或者被聘用的人員之間有關權利義務的限制只對受托人或者被聘用的人員有效，對善意第三人并無約束力，受托人或者被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關業(yè)務交往應當有效?！秱€人獨資企業(yè)法》規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為：(1)利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；(2)利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；(3)挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；(4)擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；(5)擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；(6)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；(7)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；(8)未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓給他人使用；(9)泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；(10)法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。【例3-2】受托人或者被聘用的人管理個人獨資企業(yè)的依據(jù)是()。A.投資人的任命書B.個人獨資企業(yè)法規(guī)定的受托人或者被聘用的人的職權C.投資人與受托人或者被聘用的人簽訂的書面合同D.投資人的決定【解析】正確答案是C。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，受托人或者被聘用的人管理個人獨資企業(yè)的依據(jù)，是投資人與受托人或者被聘用的人簽訂的書面合同。四、個人獨資企業(yè)的解散和清算(一)個人獨資企業(yè)的解散個人獨資企業(yè)的解散，是指個人獨資企業(yè)終止活動使其民事主體資格消滅的行為。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：(1)投資人決定解散；(2)投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；(3)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(二)個人獨資企業(yè)的清算個人獨資企業(yè)解散的，應當進行清算?！秱€人獨資企業(yè)法》對個人獨資企業(yè)清算作了如下規(guī)定：1.通知和公告?zhèn)鶛嗳?。個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。投資人自行清算的，應當在清算前15日內(nèi)書面通知債權人，無法通知的，應當予以公告。債權人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報債權。2.財產(chǎn)清償順序。個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償：(1)所欠職工工資和社會保險費用；(2)所欠稅款；(3)其他債務。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。3.清算期間對投資人的要求。清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關的經(jīng)營活動，在按前述財產(chǎn)清償順序群里很債務前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。4.投資人的持續(xù)清償責任。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。5.注銷登記。個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應當編制清算報告，并于15日內(nèi)到登記機關辦理注銷登記。經(jīng)登記機關注銷登記，個人獨資企業(yè)終止。個人獨資企業(yè)辦理注銷登記時，應當交回營業(yè)執(zhí)照。五、違反個人獨資企業(yè)法的法律責任(一)個人獨資企業(yè)及投資人違法行為應承擔的法律責任1.違反規(guī)定，提交虛假文件或采取其他欺騙手段取得企業(yè)登記的，責令改正，處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處吊銷營業(yè)執(zhí)照。2.違反規(guī)定，個人獨資企業(yè)使用的名稱與其在登記機關登記的名稱不相符合的，責令限期改正，處以2000元以下的罰款。3.涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，責令改正，沒收違法所得，處以3000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。偽造營業(yè)執(zhí)照的，責令停業(yè)，沒收違法所得，處以5000元以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。4.個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。5.違反規(guī)定，未領取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責令停止經(jīng)營活動，處以3000元以下的罰款。個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未按規(guī)定辦理有關變更登記的，責令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。6.個人獨資企業(yè)違反規(guī)定，侵犯職工合法權益，未保障職工勞動安全，不繳納社會保險費用的，按照有關法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關責任人員的責任。7.個人獨資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務的，依法追回其財產(chǎn)，并按照有關規(guī)定予以處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。8.投資人違反規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應當先承擔民事賠償責任。(二)管理人員對投資人造成損害或侵犯投資人權益的法律責任1.投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損害的，承擔民事賠償責任。2.投資人委托或者聘用的人員違反《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權益的，責令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任；有違法所得的，沒收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。(三)企業(yè)登記機關及其上級部門有關人員的法律責任1.登記機關對不符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的個人獨資企業(yè)予以登記，或者對符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的企業(yè)不予登記的，對直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。2.登記機關的上級部門的有關主管人員強令登記機關對不符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的企業(yè)予以登記，或者對符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的企業(yè)不予登記的，或者對登記機關的違法登記行為進行包庇的，對直接責任人員依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。登記機關對符合法定條件的申請不予登記或者超過法定時限不予答復的，當事人可依法申請行政復議或提起行政訴訟?！纠?-3】2005年3月8日，甲出資5萬元設立A個人獨資企業(yè)，同時聘請乙管理企業(yè)事務。2009年8月31日，A企業(yè)嚴重虧損，不能清償?shù)狡诘谋膫鶆铡＜讻Q定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。9月15日，人民法院指定丁作為清算人對A企業(yè)進行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權債務情況如下：(1)A企業(yè)欠繳稅款5000元，欠乙工資5000元，欠社會保險費用2000元，欠丙8萬元；(2)A企業(yè)的銀行存款2萬元，實物折價6萬元；(3)甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。請問甲應如何進行財產(chǎn)清償？【解析】根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序為：(1)所欠職工工資和社會保險費用；(2)所欠稅款；(3)其他債務。因此，首先，用A企業(yè)的銀行存款和實物折價供8萬元清償所欠乙的工資、社會保險費用、稅款后，剩余68000元用于清償所欠丙的債務；其次，A企業(yè)剩余財產(chǎn)全部用于清償后，仍欠丙12000元，可用甲其他可執(zhí)行的個人財產(chǎn)2萬元清償?！纠?-4】張某于2006年3月成立一家個人獨資企業(yè)。同年5月，該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同，該企業(yè)應于同年8月支付給甲公司貨款15萬元，后該企業(yè)一直未支付該款項。2007年1月該企業(yè)因故解散。2009年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務。下列有關此事的表述中，正確的是()。A.因該企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權已經(jīng)消滅B.甲公司可以要求張某以個人財產(chǎn)承擔15萬元的債務C.甲公司請求張某償還債務已超過訴訟時效，其請求不能得到支持D.甲公司請求張某償還債務的期限應于2009年1月屆滿【解析】正確答案是B?！秱€人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。據(jù)此，張某的個人獨資企業(yè)解散后，其對企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，甲公司有權請求張某償還債務的期限應于2012年1月屆滿，故A、C、D三項表述錯誤。第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度一、合伙企業(yè)法律制度概述(一)合伙企業(yè)的概念及分類合伙是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(下稱《合伙企業(yè)法》)在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任?！逗匣锲髽I(yè)法》對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。(二)合伙企業(yè)法的概念和基本原則1.合伙企業(yè)法的概念理論上，合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業(yè)法，是指由國家立法機關依法制定的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務委員會第24次會議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第23次會議修訂。廣義的合伙企業(yè)法，是指國家立法機關或者其他有權機關依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關系的各種法律規(guī)范的總稱。根據(jù)《合伙企業(yè)法》，在理解和掌握我國《合伙企業(yè)法》的適用范圍時，需要注意以下兩個問題：第一，采取合伙制的非企業(yè)專業(yè)服務機構的合伙人承擔責任形式的法律適用問題?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，非企業(yè)專業(yè)服務機構依據(jù)有關法律采取合伙制的，其合伙人承擔責任的形式可以適用《合伙企業(yè)法》關于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔責任的規(guī)定。非企業(yè)專業(yè)服務機構，是指不采取企業(yè)(如公司制)形式成立的、以自己的專業(yè)知識提供特定咨詢等方面服務的組織。如律師事務所、會計師事務所等專業(yè)服務機構。第二，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)的管理問題?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)的管理辦法由國務院規(guī)定。外國企業(yè)是指依照外國法律在中國境外設立的企業(yè)，外國個人即外國自然人，是指不具有中華人民共和國國籍的人?！逗匣锲髽I(yè)法》沒有禁止外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，但具體的諸如一些程序性的問題，需要由國務院作出具體的規(guī)定。2.合伙企業(yè)法的基本原則《合伙企業(yè)法》規(guī)定了下列基本原則：(1)協(xié)商原則；(2)自愿、平等、公平、誠實信用原則；(3)守法原則；(4)合法權益受法律保護原則；(5)依法納稅原則。二、普通合伙企業(yè)(一)普通合伙企業(yè)的概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點：1.由普通合伙人組成。所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務依法承擔無限連帶責任的自然人、法人和其他組織?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。2.合伙人對合伙企業(yè)債務依法承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。所謂無限連帶責任，包括兩個方面：一是連帶責任。即所有的合伙人對合伙企業(yè)的債務都有責任向債權人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所承擔的比例如何。一個合伙人不能清償對外債務的，其他合伙人都有清償?shù)呢熑巍５?，當某一合伙人償還合伙企業(yè)的債務超過自己所應承擔的數(shù)額時，有權向其他合伙人追償。二是無限責任。即所有的合伙人不僅以自己投入合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)的其他資金對債權人承擔清償責任，而且在不夠清償時還要以合伙人自己所有的財產(chǎn)對債權人承擔清償責任。但是，在特殊情況下，合伙人可以不承擔無限連帶責任。按照《合伙企業(yè)法》中“特殊普通合伙企業(yè)”的規(guī)定，對以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為普通合伙企業(yè)。在這種特殊的普通合伙企業(yè)中，對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過時引起的合伙企業(yè)債務，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任；執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起合伙企業(yè)債務的合伙人，應當承擔無限連帶責任；對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中非故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)的債務和合伙企業(yè)的其他債務，全體合伙人承擔無限連帶責任。對合伙人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。(二)合伙企業(yè)的設立1.合伙企業(yè)的設立條件(1)有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。合伙企業(yè)合伙人至少為2人以上，對于合伙企業(yè)合伙人數(shù)的最高限額，我國合伙企業(yè)法未作規(guī)定，完全由設立人根據(jù)所設企業(yè)的具體情況決定。關于合伙人的資格，《合伙企業(yè)法》作了以下限定：=1\*GB3①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。如何組成，除法律另有規(guī)定外不受限制。=2\*GB3②合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。=3\*GB3③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。(2)有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是指由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權利義務，達成的具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應當載明下列事項：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔方式；合伙事務的執(zhí)行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責任等。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權利，履行義務。修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照《合伙企業(yè)法》和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙協(xié)議生效后，合伙人應當按照合伙協(xié)議的規(guī)定繳納出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。合伙人的勞務出資形式是有別于公司出資形式的重要不同之處。合伙人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務。以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應當依法辦理。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。普通合伙企業(yè)應當在其名稱中標明“普通合伙”字樣，其中，特殊的普通合伙企業(yè)應當在其名稱中標明“特殊普通合伙”字樣，合伙企業(yè)的名稱必須和“合伙”聯(lián)系起來，名稱中必須有“合伙”二字。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?！纠?-5】甲、乙、丙擬設立一普通合伙企業(yè)，并訂立了一份合伙協(xié)議，部分內(nèi)容如下：(1)甲的出資為現(xiàn)金1000元和勞務作價5萬元；(2)乙的出資為現(xiàn)金5萬元，于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付；(3)丙的出資為作價8萬元的房屋一棟，不辦理財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)，且丙保留對房屋的處分權；(4)合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，于合伙企業(yè)成立滿1年時再協(xié)商確定。要求：分析該協(xié)議的上述四項內(nèi)容是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?！窘馕觥?1)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資；合伙人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估；合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。因此，甲以現(xiàn)金和勞務出資，符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：=1\*GB3①有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；=2\*GB3②有書面合伙協(xié)議；=3\*GB3③有各合伙人認繳或者實際繳付的出資；=4\*GB3④有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；=5\*GB3⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。從上述合伙企業(yè)設立條件第三項的規(guī)定，有各合伙人認繳或者實際繳付的出資，可知合伙人可以實際一次性繳付出資，也可以“認繳”的形式分期出資，但“認繳”必須在合伙協(xié)議中有所體現(xiàn)，不能隨意進行。乙的出資于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限履行出資義務；以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應當依法辦理。丙以房屋出資，但不辦理財務產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，且保留對該房屋的處分權，則該房屋并未成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。因此，丙的出資不符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。(4)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協(xié)議應當載明的事項中并不包括合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，因此，合伙企業(yè)的經(jīng)營期限并不一定要在合伙企業(yè)成立時確定，該項內(nèi)容符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。2.合伙企業(yè)的設立登記(1)申請人向企業(yè)登記機關提交相關文件。該類文件有：=1\*GB3①全體合伙人簽署的設立登記申請書；=2\*GB3②合伙協(xié)議書；=3\*GB3③全體合伙人的身份證明；=4\*GB3④全體合伙人指定的代表或者共同委托代理人的委托書；=5\*GB3⑤全體合伙人對各合伙人認繳或者實際繳付出資的確認書；=6\*GB3⑥經(jīng)營場所證明；=7\*GB3⑦其他法定的證明文件。此外，法律、行政法規(guī)規(guī)定設立合伙企業(yè)須經(jīng)批準的，還應當提交有關批準文件。合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，還應當提交全體合伙人的委托書。(2)企業(yè)登記機關核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務。合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記。(三)合伙企業(yè)財產(chǎn)1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。從這一規(guī)定可以看出，合伙企業(yè)財產(chǎn)由以下三部分構成：(1)合伙人的出資?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人“認繳”的財產(chǎn)，而非各合伙人“實際繳納”的財產(chǎn)。(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。合伙企業(yè)作為一個獨立的經(jīng)濟實體，有自己的獨立利益，因此，企業(yè)以其名義取得的收益作為合伙企業(yè)獲得的財產(chǎn)，當然歸屬于合伙企業(yè)，成為合伙財產(chǎn)的一部分。以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權和非專利技術等財產(chǎn)權利。(3)依法取得的其他財產(chǎn)。即根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產(chǎn)，如合法接受的贈與財產(chǎn)等。2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。所謂獨立性，是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權或者持有權、占有權，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權主體是合伙企業(yè)，而不是單獨的每一個合伙人。所謂完整性，是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權益的表現(xiàn)形式僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權處分其財產(chǎn)而對善意第三人的權利要求進行對抗，即不能以合伙人無權處分其財產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當然，如果第三人是惡意取得，即明知合伙人無權處分而與之進行交易，或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權益，則合伙企業(yè)可以據(jù)此對抗第三人。3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的行為。由于合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓將會影響到合伙企業(yè)以及各合伙人的切身利益，因此，《合伙企業(yè)法》對合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓作了以下限制性規(guī)定：(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓，是指合伙人把其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的第三人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓，只有經(jīng)其他合伙人一致同意，才表明其他合伙人同意與受讓人共同維持原合伙企業(yè)，合伙企業(yè)才能繼續(xù)存續(xù)下去。如果其他合伙人不同意接受受讓人，則合伙企業(yè)無法繼續(xù)存續(xù)下去。當然，“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意”，是一項法定的原則，且這項原則是在合伙協(xié)議中沒有規(guī)定的情況下才有法律效力。如果合伙協(xié)議有另外的約定，即合伙協(xié)議約定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，無須經(jīng)過其他合伙人一致同意，比如約定2/3以上合伙人同意或者一定出資比例同意的情況下，則應執(zhí)行合伙協(xié)議的規(guī)定。(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人的行為。合伙人財產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓因不涉及合伙人以外的人參加，合伙企業(yè)存續(xù)的基礎沒有發(fā)生實質(zhì)性變更，因此不需要經(jīng)過其他合伙人一致同意，只需要通知其他合伙人即可產(chǎn)生法律效力。(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂優(yōu)先購買權，是指在合伙人轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在多數(shù)人接受轉(zhuǎn)讓的情況下，其他合伙人基于同等條件可先于其他非合伙人購買的權利。優(yōu)先購買權的發(fā)生存在兩個前提：一是合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓沒有約定的轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓范圍的限制。也就是說，合伙協(xié)議沒有“另外約定”或者另外的限制，如有另外約定或者限制，則應依約定或限制辦理。二是優(yōu)先受讓的前提是同等條件。同等條件，主要是指受讓的價格條件，當然也包括其他條件。這一規(guī)定的目的在于維護合伙企業(yè)現(xiàn)有合伙人的利益，維護合伙企業(yè)在現(xiàn)有基礎上的穩(wěn)定。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權利，履行義務。合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議，未修改合伙協(xié)議的，不應算作是法律所稱的“合伙企業(yè)的合伙人”。此外，由于合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)可能導致該財產(chǎn)份額依法發(fā)生權利轉(zhuǎn)移，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)押物來擔保債權人債權實現(xiàn)的行為。對合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)的規(guī)定，包括以下兩方面的內(nèi)容：一是合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為質(zhì)物，與他人簽訂質(zhì)押合同，但必須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則，合伙人的出質(zhì)行為無效，即不產(chǎn)生法律上的效力，不受法律的保護。二是合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。合伙人擅自以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，違背了合伙企業(yè)存續(xù)的基礎，具有主觀上的過錯。合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，應當依法賠償因其過錯行為給善意第三人所造成的損失?！纠?-6】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其部分財產(chǎn)份額時須滿足的條件是()。A.應當通知其他合伙人B.應經(jīng)其他合伙人一致同意C.應經(jīng)其他合伙人半數(shù)以上同意D.須全體合伙人2/3以上多數(shù)同意【解析】正確答案是B?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人?！纠?-7】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)的下列行為中，必須經(jīng)全體合伙人一致同意的有()。A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額B.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額C.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)D.執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保【解析】正確答案是BCD。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人，不須經(jīng)全體合伙人一致同意。(四)合伙事務執(zhí)行1.合伙事務執(zhí)行的形式根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，可以有兩種形式：(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。這是合伙事務執(zhí)行的基本形式，也是在合伙企業(yè)中經(jīng)常使用的一種形式，尤其是在合伙人較少的情況下更為適宜。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協(xié)議的約定，各個合伙人都直接參與經(jīng)營，處理合伙企業(yè)的事務，對外代表合伙企業(yè)。(2)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務。該形式是在各合伙人共同執(zhí)行合伙事務的基礎上引申而來的。在合伙企業(yè)中，有權執(zhí)行合伙事務的合伙人并不都愿意行使這種權利，而愿意委托其中的一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務，從而就從共同執(zhí)行合伙事務的基本形式中，引申出了共同委托一部分人去執(zhí)行合伙事務的形式。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。關于合伙企業(yè)事務委托給一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，其他未接受委托的合伙人是否還可以再執(zhí)行合伙企業(yè)事務的問題，《合伙企業(yè)法》對此作了明確規(guī)定，即委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。這一規(guī)定主要是考慮到按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，將合伙事務委托給部分合伙人執(zhí)行，沒有必要再由其他合伙人執(zhí)行，否則容易引起沖突與矛盾。當然，對合伙協(xié)議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項，如果沒有委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個特定的合伙人辦理。合伙人可以將合伙事務委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務都可以委托給部分合伙人決定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱；(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。2.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利主要包括以下內(nèi)容：=1\*GB3①合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。合伙企業(yè)的特點之一就是合伙經(jīng)營，各合伙人無力其出資多少，都有權平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利。=2\*GB3②執(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。合伙人在代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務時，不是以個人的名義進行一定的民事行為，而是以合伙企業(yè)事務執(zhí)行人的身份組織實施企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。合伙企業(yè)事務執(zhí)行人與代理人不同，代理人以被代理人的名義行事，代理權源于被代理人的授權；而合伙企業(yè)事務執(zhí)行人雖以企業(yè)名義活動，但其權利來自于法律的直接規(guī)定。合伙企業(yè)事務執(zhí)行人與法人的法定代表人也不同，法定代表人是法律規(guī)定的并經(jīng)過一定登記手續(xù)而產(chǎn)生的法人單位的代表，他不一定是該法人單位的出資者；而合伙企業(yè)事務執(zhí)行人則是因其出資行為取得合伙人身份，并可以對外代表合伙企業(yè)?？紤]到法人和其他組織可以參與合伙，《合伙企業(yè)法》同時規(guī)定，作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，由其委托的代表執(zhí)行。=3\*GB3③不執(zhí)行合伙事務的合伙人的監(jiān)督權利?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。這一規(guī)定有利于維護全體合伙人的共同利益，同時也可以促進合伙事務執(zhí)行人更加認真謹慎地處理合伙企業(yè)事務。合伙事務是合伙企業(yè)的公共事務，事務的執(zhí)行情況涉及到每個合伙人的個人利益，每個合伙人都有權去關心合伙企業(yè)的利益。因此，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。=4\*GB3④合伙人查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料的權利。合伙經(jīng)營是一種以營利為目的的經(jīng)濟活動，合伙人之間的財產(chǎn)共有關系、共同經(jīng)營關系、連帶責任關系決定了全體合伙人形成了以實現(xiàn)合伙目的為目標的利益共同體。每個合伙人都有權利而且有責任關心了解合伙企業(yè)的全部經(jīng)營活動。因此，查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料，作為了解合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況的有效手段，成為合伙人的一項重要權利。=5\*GB3⑤合伙人有提出異議的權利和撤銷委托的權利。在合伙人分別執(zhí)行合伙事務的情況下，由于執(zhí)行合伙事務的合伙人的行為所產(chǎn)生的虧損和責任要由全體合伙人承擔，因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，依照有關規(guī)定作出決定。受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。上述“依照有關規(guī)定作出決定”是指，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務主要包括以下內(nèi)容：=1\*GB3①合伙事務執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務狀況，其執(zhí)行合伙事務所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔。=2\*GB3②合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。各合伙人組建合伙企業(yè)是為了合伙經(jīng)營、共享收益，如果某一合伙人自己又從事或者與他人合作從事與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，勢必影響合伙企業(yè)的利益，背離合伙的初衷；同時還可能形成不正當競爭，使合伙企業(yè)處于不利地位，損害其他合伙人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。=3\*GB3③合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙企業(yè)中每一個合伙人都是合伙企業(yè)的投資者，如果自己與合伙企業(yè)交易，就包含了與自己交易，也包含了與別的合伙人交易，而這種交易極易造成損害他人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。=4\*GB3④合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。合伙人在執(zhí)行合伙事務的過程中，不得為了自己的私利，損害其他合伙人的利益，也不得與其他人惡意串通，損害合伙企業(yè)的利益。3.合伙事務執(zhí)行的決議辦法《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法?！逗匣锲髽I(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這一規(guī)定確定了合伙事務執(zhí)行決議的三種辦法：(1)由合伙協(xié)議對決議辦法作出約定。這種約定有兩個前提：一是不與法律相抵觸，即法律有規(guī)定的按照法律的規(guī)定執(zhí)行，法律未作規(guī)定的可在合伙協(xié)議中約定。二是在合伙協(xié)議中作出的約定，應當由全體合伙人協(xié)商一致共同作出。至于在合伙協(xié)議中所約定的決議辦法，是采取全體合伙人一致通過，還是采取2/3以上多數(shù)通過，或者采取其他辦法，由全體合伙人視所決議的事項而作出約定。(2)實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。這種辦法也有一個前提，即合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，才實行一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。需要注意的是，對各合伙人，無論出資多少和以何物出資，表決權數(shù)應以合伙人的人數(shù)為準，亦即每一個合伙人對合伙企業(yè)有關事項均有同等的表決權，采用經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。(3)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資；又如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)、改變合伙企業(yè)的名稱等，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，等等。4.合伙企業(yè)的損益分配(1)合伙損益。合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤。是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動所取得的經(jīng)濟利益，它反映了合伙企業(yè)在一定期間的經(jīng)營成果。二是合伙虧損。是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動所形成的虧損。合伙虧損是全體合伙人所共同面臨的風險，或者說是共同承擔的經(jīng)濟責任。(2)合伙損益分配原則。合伙損益分配包含合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔兩個方面，對合伙損益分配原則，《合伙企業(yè)法》作了原則規(guī)定，主要內(nèi)容為：=1\*GB3①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。=2\*GB3②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。5.非合伙人參與經(jīng)營管理在合伙企業(yè)中，往往由于合伙人經(jīng)營管理能力不足，需要在合伙人之外聘任非合伙人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理工作?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。這項法律規(guī)定表明了以下三層含義：(1)合伙企業(yè)可以從合伙人之外聘任經(jīng)營管理人員；(2)聘任非合伙人的經(jīng)營管理人員，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意；(3)被聘任的經(jīng)營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。關于被聘任的經(jīng)營管理人員的職責，《合伙企業(yè)法》作了明確規(guī)定，主要有：(1)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內(nèi)履行職務；(2)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任?！纠?-8】甲、乙、丙三人成立一普通合伙企業(yè)，推舉甲為負責人并管理合伙企業(yè)的日常事務。后甲在執(zhí)行企業(yè)事務時，未經(jīng)其他合伙人同意，獨自決定以合伙企業(yè)的房屋為丁公司向銀行貸款提供抵押。要求：分析甲的行為是否符合法律規(guī)定?！窘馕觥扛鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱；(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；(6)聘任合伙企業(yè)以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。以合伙企業(yè)的房屋為丁公司向銀行貸款提供抵押，屬于合伙企業(yè)為他人提供擔保，需經(jīng)全體合伙人同意。而甲獨自決定實施了該行為，違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。(五)合伙企業(yè)與第三人的關系合伙企業(yè)與第三人關系，實際是指有關合伙企業(yè)的對外關系，涉及合伙企業(yè)對外代表權的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務清償?shù)葐栴}。1.合伙企業(yè)對外代表權的效力(1)合伙企業(yè)與第三人關系。所謂合伙企業(yè)與第三人關系，是指合伙企業(yè)的外部關系，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關系。合伙企業(yè)是由自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》，通過訂立合伙協(xié)議而設立的營利性組織。在合伙企業(yè)設立以后，必然要以合伙企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，進行商品的交換、服務的供需和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)，從而與其他市場主體(包括自然人、法人和其他組織)發(fā)生聯(lián)系，形成其外部關系。因此，合伙企業(yè)與第三人關系也就是合伙企業(yè)與外部的關系。由于合伙企業(yè)在債務承擔上是一種連帶責任關系，這種關系在一定程度上就會與合伙人自身發(fā)生一定的牽連，例如，當合伙企業(yè)對外發(fā)生了債務并且合伙企業(yè)的財產(chǎn)不能清償其債務時，這一關系即可轉(zhuǎn)化為合伙人與債權人(第三人)之間的關系。(2)合伙事務執(zhí)行中的對外代表權?？梢匀〉煤匣锲髽I(yè)對外代表權的合伙人，主要有三種情況：一是由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，全體合伙人都有權對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權；二是由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的那一部分合伙人有權對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權利；三是由于特別授權在單項合伙事務上有執(zhí)行權的合伙人，依照授權范圍可以對外代表合伙企業(yè)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人在取得對外代表權后，即可以合伙企業(yè)的名義進行經(jīng)營活動，在其授權的范圍內(nèi)作出法律行為。合伙人的這種代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧所由合伙企業(yè)承擔。(3)合伙企業(yè)對外代表權的限制。合伙人執(zhí)行合伙事務的權利和對外代表合伙企業(yè)的權利，都會受到一定的內(nèi)部限制。如果這種限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人知道這一情況為條件，否則，該內(nèi)部限制不對該第三人產(chǎn)生抗辯力。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。這里所指的合伙人，是指在合伙企業(yè)中有合伙事務執(zhí)行權與對外代表權的合伙人；這里所指的限制，是指合伙企業(yè)對合伙人所享有的事務執(zhí)行權與對外代表權權利能力的一種界定；這里所指的對抗，是指合伙企業(yè)否定第三人的某些權利和利益，拒絕承擔某些責任；這里所指的不知情，是指與合伙企業(yè)有經(jīng)濟聯(lián)系的第三人不知道合伙企業(yè)所作的內(nèi)部限制，或者不知道合伙企業(yè)對合伙人行使權利所作限制的事實；這里所指的善意第三人，是指本著合法交易的目的，誠實地通過合伙企業(yè)的事務執(zhí)行人，與合伙企業(yè)之間建立民事、商事法律關系的法人、非法人團體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務執(zhí)行人惡意串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意的情形。需要注意的是，不得對抗善意第三人，主要是針對給第三人造成的損失而言，即當執(zhí)行合伙事務的合伙人給善意第三人做成損失時，合伙企業(yè)不能因為有對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，就不對善意第三人承擔責任。保護善意第三人的利益是為了維護經(jīng)濟往來的交易安全，這是一項被廣泛認同的法律原則。例如，合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，有對外代表權的合伙人甲在簽訂合同時，須經(jīng)乙和丙兩個執(zhí)行事務的合伙人同意，如果甲自作主張沒有征求乙和丙的同意，與第三人丁簽訂了一份買賣合同，而丁不知道在合伙企業(yè)內(nèi)部對甲所作的限制，在合同的履行中，也沒有從中獲得不正當?shù)睦?，在這種情況下，第三人丁應當為善意第三人，丁所得到的利益應當予以保護，合伙企業(yè)不得以其內(nèi)部所作的在行使權利方面的限制為由，否定善意第三人丁的正當利益，拒絕履行合伙企業(yè)應承擔的責任。2.合伙企業(yè)和合伙人的債務清償(1)合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系，從以下三個方面加以說明：=1\*GB3①合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。所謂合伙企業(yè)的債務，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。也就是說，合伙企業(yè)的債務，應先由合伙企業(yè)的財產(chǎn)來承擔，即在合伙企業(yè)存在自己的財產(chǎn)時，合伙企業(yè)的債權人應首先從合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)中求償，而不應當向合伙人個人直接請求債權。這樣，既有利于理順合伙企業(yè)與第三人的法律關系，明確合伙企業(yè)的償債責任，也有利于保護債權人的債權實現(xiàn)。=2\*GB3②合伙人的無限連帶清償責任?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。所謂合伙人的無限責任，是指當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務時，各個合伙人承擔合伙企業(yè)的債務不是以其出資額為限，而是以其自有財產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務。合伙人的連帶責任，是指當合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以償付到期債務時，合伙企業(yè)的債權人對合伙企業(yè)所負債務，可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務另有擔保人或者自己已經(jīng)償付所承擔的份額的債務等理由來拒絕。當然合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應分擔的比例時，有權向其他合伙人追償。=3\*GB3③合伙人之間的債務分擔和追償。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。這一規(guī)定在重申合伙人對合伙企業(yè)債務負無限連帶責任的基礎上，明確了合伙人分擔合伙債務的比例，是以合伙企業(yè)虧損分擔的比例為準。關于合伙企業(yè)虧損分擔比例，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應承擔的數(shù)額，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，該合伙人有權就超過部分向其他未支付或者未足額支付應承擔數(shù)額的合伙人追索。但是，合伙人的這種追索權，應當具備以下三個條件：一是追償人已經(jīng)實際承擔連帶責任，并且其清償數(shù)額超過了其應當承擔的數(shù)額；二是被追償人未實際承擔或者未足額承擔其應當承擔的數(shù)額；三是追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額或被追償人未足額清償部分的數(shù)額。(2)合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財產(chǎn)權益，合伙人的債權人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求。為了保護合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權益，同時也保護債權人的合法權益，《合伙企業(yè)法》作了如下規(guī)定：=1\*GB3①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。首先，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。這是因為該債權人對合伙企業(yè)的負債，實際上是對全體合伙人的負債，而合伙企業(yè)的某一合伙人對該債權人的負債，只限于該合伙人本人。如果允許兩者抵銷，就等于強迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務承擔責任，這違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風險，也不利于合伙企業(yè)這種經(jīng)濟組織形式的發(fā)展。其次，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。這是因為合伙人之間相互了解和信任是合伙關系穩(wěn)定的基礎，如果允許個別合伙人的債權人代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利，如參與管理權、事務執(zhí)行權等，則不利于合伙關系的穩(wěn)定和合伙企業(yè)的正常運營。況且，該債權人因無合伙人身份，只行使合伙人的權利而不承擔無限連帶責任，無異于允許他將自己行為的責任風險轉(zhuǎn)嫁于合伙企業(yè)的全體合伙人，這顯然是不公平的。=2\*GB3②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。這既保護了債權人的清償利益，也無損于全體合伙人的合法權益。因為在債權人取得其債務人從合伙企業(yè)中分取的收益用來清償?shù)那闆r下，該債權人并不參與合伙企業(yè)的內(nèi)部事務，也不妨礙其債務人作為合伙人正常行使其正當?shù)臋嗬?。而在債權人依法請求人民法院強制?zhí)行債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為清償?shù)那闆r下，如果該債權人因取得該財產(chǎn)份額而成為合伙企業(yè)合伙人，則無異于合伙份額的轉(zhuǎn)讓。因此，債權人在取得合伙人地位后，就要承擔與其他合伙人同樣的責任，因而不存在轉(zhuǎn)嫁責任風險的問題。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。這里需要注意三點：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額；二是人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人；三是在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權人成為其合伙企業(yè)新的合伙人，可以由他們中的一人或者數(shù)人行使優(yōu)先購買權，取得該債務人的財產(chǎn)份額。受讓人支付的價金，用于向該債權人清償債務。【例3-9】某合伙企業(yè)合伙人甲因個人債務，向非合伙人乙借款2萬元，而乙曾與該合伙企業(yè)簽訂了一個買賣合同，還欠該合伙企業(yè)貨款3萬元。當該合伙企業(yè)向乙催要貨款時，乙提出因甲欠其2萬元，所以他只需付合伙企業(yè)1萬元即可。要求：分析乙的說法是否正確?！窘馕觥扛鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。因此，合伙人的債權人不得對合伙企業(yè)主張抵銷權。因該債權人對合伙企業(yè)的負債，實際上是對全體合伙人的負債；而對他欠債的，只是個別合伙人。如果允許兩者抵銷，就等于強迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務承擔責任。這樣做，違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風險，不利于合伙企業(yè)這種經(jīng)濟組織形式的發(fā)展。所以，乙的說法不正確。(六)入伙與退伙1.入伙入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。(1)入伙的條件和程序?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。這一規(guī)定包括四層含義：一是新合伙人入伙，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，未獲得一致同意的，不得入伙；二是合伙協(xié)議無另外約定，如果合伙協(xié)議對新合伙人入伙約定了相應的條件，則必須按照約定執(zhí)行；三是新合伙人入伙，應當依法訂立書面入伙協(xié)議，入伙協(xié)議應當以原合伙協(xié)議為基礎，并對原合伙協(xié)議事項作相應變更，訂立入伙協(xié)議不得違反公平原則、誠實信用原則；四是訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。(2)新合伙人的權利和責任。一般來講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。但是，如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定。關于新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔問題，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。2.退伙退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。(1)退伙的原因。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。關于協(xié)議退伙。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：=1\*GB3①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；=2\*GB3②經(jīng)全體合伙人一致同意；=3\*GB3③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；=4\*GB3④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。關于通知退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。由此可見，法律對通知退伙有一定的限制，即附有以下三項條件：=1\*GB3①必須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；=2\*GB3②必須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；=3\*GB3③必須提前30日通知其他合伙人。這三項條件必須同時具備，缺一不可。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。法定退伙。是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當然退伙和除名兩類。關于當然退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙：=1\*GB3①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；=2\*GB3②個人喪失償債能力；=3\*GB3③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；=4\*GB3④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；=5\*GB3⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日起為退伙生效日。關于除名。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：=1\*GB3①未履行出資義務；=2\*GB3②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；=3\*GB3③執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；=4\*GB3④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。(2)退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。關于財產(chǎn)繼承?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：=1\*GB3①繼承人不愿意成為合伙人；=2\*GB3②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；=3\*GB3③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。根據(jù)這一法律規(guī)定，合伙人死亡時其繼承人可依以下法定條件取得該合伙企業(yè)的合伙人資格：一是有合法繼承權；二是有合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人的一致同意；三是繼承人愿意。死亡的合伙人的繼承人取得該合伙企業(yè)的合伙人資格，從繼承開始之日起獲得。若有數(shù)個繼承人，數(shù)人只能作為一個整體繼承被繼承人的合伙份額，不然會破壞合伙企業(yè)中原有的結(jié)構。關于退伙結(jié)算。除合伙人死亡或者被依法宣告死亡的情形外，《合伙企業(yè)法》對退伙結(jié)算作了以下規(guī)定：=1\*GB3①合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退貨人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償?shù)臄?shù)額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務的，待該事務了結(jié)后進行結(jié)算。=2\*GB3②退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。=3\*GB3③合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的，退貨人應當依照法律規(guī)定分擔虧損，即如果合伙協(xié)議約定虧損分擔比例的，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。【例3-10】甲欲加入乙、丙為合伙人的普通合伙企業(yè)，以下各項中，不屬于甲在入伙時必須滿足的條件是()。A.乙、丙一致同意，并與甲簽訂書面入伙協(xié)議B.乙、丙向甲告知合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務狀況C.甲應向乙、丙說明自己的個人負債情況D.甲應當停止其已經(jīng)從事的與該合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務活動【解析】正確答案是C?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。據(jù)此，甲欲加入乙、丙的普通合伙企業(yè)應滿足的條件為：全體合伙人同意、訂立書面入伙協(xié)議，同時原合伙人負有告知義務，A、B兩項屬于甲在入伙時必須滿足的條件，不選。C項應選，《合伙企業(yè)法》沒有規(guī)定甲的告知義務，甲無須說明自己的個人負債情況。D項不選，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易；合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。據(jù)此，普通合伙企業(yè)合伙人對合伙企業(yè)負有競業(yè)禁止義務，甲應當停止其已經(jīng)從事的與該合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務活動?！纠?-11】張某是一普通合伙企業(yè)的合伙人，因車禍被撞成植物人，后被依法宣告為無民事行為能力人，其他合伙人不同意將其轉(zhuǎn)為有限合伙人。據(jù)此，張某當然退伙的日期應是()。A.全體合伙人同意其退伙之日B.過半數(shù)合伙人同意其退伙之日C.發(fā)生車禍被撞成植物人之日D.依法宣告為無民事行為能力人之日【解析】正確答案是D?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。應當注意的是，是否為無民事行為能力人必須經(jīng)過法院的認定，故宣告之日方為條文中所規(guī)定的“實際發(fā)生之日”?！纠?-12】依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列情形中，屬于普通合伙人可以經(jīng)其他合伙人一致決議而被除名的情形有()。A.甲合伙人在執(zhí)行合伙事務中有貪污合伙企業(yè)財產(chǎn)的行為B.乙合伙人尚有部分出資尚未繳付C.丙合伙人個人喪失償債能力D.丁合伙人在執(zhí)行合伙事務的同時參加了另一同類營業(yè)的合伙組織【解析】正確答案是AD。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：=1\*GB3①未履行出資義務；=2\*GB3②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；=3\*GB3③執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；=4\*GB3④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。據(jù)此，A、D兩項表述屬于本規(guī)定第三項所規(guī)定的情形，構成除名退伙原因。B項不選，乙尚有部分出資未繳付并不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。C項不選，并個人喪失償債能力，導致丙當然退伙，屬當然退伙的情形，而不構成除名退伙的原因。(七)特殊的普通合伙企業(yè)1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。2.特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式(1)責任承擔?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中