論股份回購對中小股東權(quán)益保護的重要性

論股份回購對中小股東權(quán)益保護的重要性股東平等性原則是指在股東基于股東資格所發(fā)生的法律關系中，各股東應當按照自己所持有的股份的性質(zhì)或者數(shù)額享受平等待遇。雖然較之其他大股東，中小股東所持有的股份只占了公司較小的比例，但是在數(shù)量上來說，中小股東要比控制股東多得多，所處的社會階層也更廣，因此在股份回購中對公司董事以及控制股東的權(quán)利義務關系進行平衡，從信義義務方面進行約束，避免其濫用職權(quán)，損害中小股東的權(quán)益。一、股份回購和信義義務的概念股份回購有廣義狹義之分，狹義上的股份回購是指公司對已發(fā)行在外的股份進行購回的法律行為，通過購回一定數(shù)量的在外股票來實現(xiàn)，而廣義上的股份回購還包括了股份回贖，即公司按照規(guī)定章程或者合同對股東持有股份進行強制購回的行為。以下討論主要是基于股份回購的狹義概念。信義義務是指在信托關系中，受托人以委托人的利益最大化為目標來行事。其中信義義務又分為忠實義務和注意義務，忠實義務是指在受托人和委托人之間的利益出現(xiàn)沖突的時候，受托人以委托人的利益為準，使自己的利益服從于委托人;而注意義務是受托人在以委托人的利益為目標辦事的時候應當以不低于為自己利益辦事的注意程度來為委托人謀取利益。信義義務引入公司的股東回購中是因為在兩權(quán)分離的公司結(jié)構(gòu)中，公司與股東之間是委托代理的關系，而且這還是一種會產(chǎn)生逆向選擇和道德風險問題的委托代理關系，因此信義義務的引進的基本出發(fā)點就是對公司內(nèi)部權(quán)利義務進行調(diào)整，避免公司經(jīng)營管理人員濫用職權(quán)，能夠一定程度上規(guī)范公司董事行為，此時信義義務中的忠實義務和注意義務也增加了對應的具體含義，如忠實義務要求承擔信義義務的公司董事不僅要時刻謹記將公司利益和股東利益置于首位，還要求在公司利益和股東利益同自身利益有產(chǎn)生沖突的可能時應當盡可能回避，而注意義務則關于公司董事行為準則的底線進行了劃分。二、從信義角度出發(fā)——討論股份回購對中小股東權(quán)益保護的重要性中小股東在公司中屬于弱勢一方，他們自己出資的使用權(quán)都直接委托給公司，因此其利益實現(xiàn)都要通過公司董事以及控制股東來決定，如果公司董事或者控制股東濫用職權(quán)，規(guī)定了有失公平性的股票回購計劃或者進行內(nèi)幕交易，導致中小股東的利益無法滿足最大化要求，自然對公司事務管理的權(quán)力也會受到壓制，因此信義義務對股份回購中中小股東的權(quán)益保護具有重要意義。1.對股份回購中中小股東權(quán)益進行保護是股東平等性原則的內(nèi)在要求股東平等性原則是指在股東基于股東資格所發(fā)生的法律關系中，各股東應當按照自己所持有的股份的性質(zhì)或者數(shù)額享受平等待遇，且相同性質(zhì)的股份的股東應當享有同等權(quán)利和承擔相同義務，禁止歧視現(xiàn)象以及實行差別待遇。股東平等性原則實質(zhì)上是持股者之間由股份的平等而理應獲得平等地位的要求的體現(xiàn)。2.對股份回購中中小股東權(quán)益進行保護是維護市場秩序和社會安定的客觀需要中小股東數(shù)量較大是股權(quán)分散化的體現(xiàn)，也是股權(quán)分散化競爭性交易繁榮的基礎，在股東缺乏有效保護的市場中，股權(quán)結(jié)構(gòu)就相對集中，導致中小股東的權(quán)益問題頻發(fā)，導致市場交易結(jié)構(gòu)被破壞，市場無法正常有序運行。由此可見中小股東的存在使得作為資本運作手段的股份回購方式得以發(fā)揮其正常功能，是市場運行具備有效性的基礎之一。此外，由于中小股份數(shù)量較多，來自社會多個階層，因此作為股票投資者主體的中小股東也代表著廣大社會中低層收入者的利益，如果對中小股東的權(quán)益不加以保護，就會危害到其正常的股票利益，影響社會的安定，可見對中小股東的權(quán)益進行保護也是維護社會穩(wěn)定的一個重要舉措。3.對股份回購中中小股東權(quán)益進行保護是是保護弱勢群體的法制價值取向的要求現(xiàn)代文明社會越來越注重對弱勢群體利益的保護，因為弱勢群體本身在權(quán)利方面不具有任何優(yōu)勢，一般來說都處于受支配地位。按照民主制度，不僅要求少數(shù)服從多數(shù)，同時也要求少數(shù)的服從不是處于被多數(shù)壓迫的情況下進行，少數(shù)一方的應有權(quán)益不應受到侵害。中小股東雖然數(shù)量較多，但資金占有量相對較低，信息渠道、投資技巧更是有限，相對于公司董事和控制股東，中小股東在多方面均處于弱勢群體，信息不對稱，也不具備與大股東們抗衡的能力，因此只有通過法律的保護，中小股東才能獲得一定的支持，不至于處于事事牽制于人的地位，所以說對中小股東權(quán)益的保護體現(xiàn)了保護弱勢群體的法制價值取向，是現(xiàn)代民主社會價值目標實現(xiàn)的要求。由上可見，從信義角度出發(fā)，對股份回購中中小股東的權(quán)益進行保護，就是對股東平等權(quán)的保護，而且在股票回購中設置信義義務還能有效平衡股東間的不平等位置，避免了處于少數(shù)資本地位的中小股東處于任憑公司董事和控制股東等的壓制之下，使之權(quán)利義務相平衡。三、股份回購中中小股東權(quán)益保護的現(xiàn)狀過去中國的股份回購制度的立法模式是“原則禁止、允許例外”，主要是由立法政策的取向?qū)е碌?，無論是對公司還是其他，股票回購的風險都比較大，因此導致禁止股份回購貫穿整個法律體系之中。近年來，新《公司法》的頒布，使國內(nèi)的股份回購的相關法律法規(guī)得以進一步完善?？傮w來說，中國對董事的信義義務規(guī)定較為完善，在權(quán)利義務上面做了許多詳細規(guī)定，內(nèi)容也很全面，比如在《公司法》和《上市公司章程指引》中都要求董事一方應當遵紀守法，當公司和股東的利益與自己的利益產(chǎn)生沖突時務必以公司和股東的利益最大化為行為準則。相比之下，對控制股東的信義義務規(guī)定則有待加強，因為在《公司法》中，對控制股東的義務并沒有相關的明確規(guī)定。而其余的一些相關法律章程文件雖然提到控制股東的誠信義務，比如《上市公司章程指引》中對控制股東的要求要求其在行使表決權(quán)的時候不得做有損公司和其他股東的合法權(quán)益的決定，但是該文件并不具備法律規(guī)定的強制力，顯然，在對控制股東的信義義務規(guī)定方面我國立法仍然有待加強。其次，關于股份回購中中小股東的信義義務保護的相關內(nèi)容規(guī)定缺乏。比如《回購辦法》中對控制股東信義義務沒做好規(guī)定，而且適用范圍也只是上市公司對社會公眾股份回購這一行為，效力有限?！豆痉ā分须m然可以用關于董事信義義務的相關規(guī)定作為股份回購中中小股東的保護規(guī)定，但畢竟不能取代法律中直接針對股份回購中公司董事以及控制股東的信義義務的相關規(guī)定。此外，關于股份回購的現(xiàn)行相關法律效力等級過低，關于回購范圍、具體操作規(guī)范雖然都在《上市公司章程指引》之中有較為詳細的說明，但是這一文件本身也只是起到了一種法律指引的作用，并不具備很強的約束力，而作為證券市場的重要法律文件的證券法也沒有對股份回購這一重要的資本運作方式做出直接、全面的操作規(guī)范要求。另外，在對國有股份進行股份回購的時候，信義義務約束機制將完全失效。因為國有股份的特殊性，股份回購一直以來就是作為解決國有股份必不可少的方式，但是因為在國有股的股份回購中，國有股股東對其具有絕對控制權(quán)，其中中小股東權(quán)益的保護自然無法落實，在此信義義務對控制股東濫用職權(quán)的限制約束功能完全失靈，對股份回購的發(fā)展極其不利。四、從信義角度出發(fā)——股份回購中中小股東權(quán)益保護的措施1.明確股份回購中關于公司董事以及控制股東的信義義務規(guī)定公司董事以及控制股東和中小股東在公司的地位不平等，特別是公司董事以及控制股東由于資產(chǎn)雄厚可以獲得較多對公司和中小股東利益的控制權(quán)。因此，基于權(quán)利義務相一致的原則，法律應對處于優(yōu)勢地位的公司董事以及控制股東的信義義務方面加強約束，對各方的權(quán)利義務進行有效優(yōu)化，使雙方相互牽制，共同發(fā)展，實現(xiàn)雙贏。中國現(xiàn)行法律對公司董事信義義務的相關規(guī)定內(nèi)容還是過于寬泛，在具體實例中很難直接引用，因此應當明確公司董事以及控制股東在關于中小股東權(quán)益保護方面上的信義義務，保障股份回購制度健康發(fā)展。2.完善股份回購中關于公司董事以及控制股東的信義義務制度對關于公司董事以及控制股東信義義務發(fā)展歷程進行考察可知他們的信義義務的產(chǎn)生來源于對中小股東權(quán)益保護的具體制度，而由此逐漸得到發(fā)展的信義義務又反過來成為這些具體制度的指導性原則，二者相互促進，共同完善。因此，要加強信義義務制度的建設和完善工作，比如知情權(quán)保護機制、表決權(quán)保護制度、派生訴訟制度等，才能保證公司董事以及控制股東保護中小股東權(quán)益的信義義務的落實。3.消除國有股份回購中的特殊成分消除國有股份回購中的特殊成分即對國有股回購和一般股回購的信義義務進行統(tǒng)一。目前國有股回購中總是過分強調(diào)國有資產(chǎn)的保持，因而導致了對中小股東權(quán)利的淡漠，但是作為控制股東的國家以及國有法人不應當通過損害中小股東的利益保證自己在股份回購中的利益，違背自己作為控制股東應當遵守的信義義務要求。為了避免給中小股東帶來巨大的風險，導致中小股東對國家權(quán)力的信任危機，在具體實踐中應當在充分考慮各方利益平衡的條件下，控制股東方面應當自覺擔負起在股份回購中的信義義務，將國有股份回購納入一般股份回購的整體規(guī)范之中，使得國有股回購能夠有序、正常進行。五、總結(jié)