法務(wù)人員審查合同起草合同的步驟與方法

律師審查協(xié)議,起草協(xié)議的環(huán)節(jié)與方法

律師審查協(xié)議的環(huán)節(jié):

第一步形式審查

（一）將協(xié)議文獻自身分為三部分：開頭（協(xié)議名稱、編號、雙方當(dāng)事人和鑒于條款）正文（第一條至最后一條）簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時間）形式審查就是看一看一份協(xié)議是否具有這三部分，這三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾，協(xié)議名稱與實質(zhì)內(nèi)容不符、時間簽署前后不同樣，地址、法定代表人錯誤等。

（二）形式審查還要看是否附有對方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關(guān)材料?？聪嚓P(guān)文獻之間內(nèi)容是否有矛盾之處。

第二步實質(zhì)審查

重要是對協(xié)議正文的審查，這是協(xié)議最關(guān)鍵的內(nèi)容，

涉及：一、協(xié)議條款是否完備、合法；

二、協(xié)議內(nèi)容是否公平，是否嚴重損害集團公司利益；

三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大漏掉或嚴重隱患、陷阱。協(xié)議條款是否完備的審查標(biāo)準(zhǔn).

以買賣協(xié)議為例1、雙方名稱或姓名和住所列明當(dāng)事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及帳號。2、標(biāo)的動產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等；不易擬定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白；不動產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地點。3、數(shù)量數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。4、質(zhì)量國家有強制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱。也許有多種合用標(biāo)準(zhǔn)的，要在協(xié)議中明確合用哪一種，并明確質(zhì)量檢查的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。5、價款或報酬協(xié)議明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。6、履約期限、地點或方式履行期限要具體明確，地點應(yīng)冠以省、市、縣名稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。7、違約責(zé)任應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，補償金數(shù)額或具體計算方法。8、解決爭議的方法選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機構(gòu)名稱。9、協(xié)議生效條款一般應(yīng)當(dāng)寫明：“協(xié)議自協(xié)議雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（協(xié)議專用章）之日起生效”。如協(xié)議有固定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本協(xié)議有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者協(xié)議約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù)。10、清潔文本條款協(xié)議中應(yīng)當(dāng)寫明：“本協(xié)議正文為清潔打印文本，如雙方對此協(xié)議有任何修改及補充均應(yīng)另行簽訂補充協(xié)議。協(xié)議正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認批準(zhǔn)，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應(yīng)注意：當(dāng)協(xié)議中有清潔文本條款時，協(xié)議中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應(yīng)當(dāng)事先打印完畢，不得在協(xié)議簽字過程中出現(xiàn)協(xié)議正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。

前8項是《協(xié)議法》第12條列出的內(nèi)容。協(xié)議審查時重點關(guān)注違約責(zé)任的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴重損害一方利益或者是否存在陷阱。協(xié)議條款內(nèi)容是否合法，其實就是要審查協(xié)議條款或者內(nèi)容是否違反國家的法律法規(guī)，是否構(gòu)成無效的情形。在這里，熟悉相關(guān)協(xié)議法條文是最起碼的規(guī)定。協(xié)議條款是否公平，是否清楚，審查時沒有固定的方法，只有逐字逐行地看，認真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相稱重要的。

第三步溝通、參照與找法

一般的協(xié)議通過第一步、第二步的審查，一些初級的問題都能予以解決。為防止審查出現(xiàn)重大漏掉和差錯，做好第三步就顯得十分必要。

溝通――指的是與協(xié)議經(jīng)辦人、起草人甚至對方進行溝通，就協(xié)議談判、協(xié)商及協(xié)議目的等內(nèi)容進行交流，協(xié)議條款中不清楚或者模糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。

參照――找到與所審協(xié)議相關(guān)的國家協(xié)議示范文本、行業(yè)推薦的示范協(xié)議文本、公司的協(xié)議范本等，對照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問因素。

找法――也就是尋找法律依據(jù)。在協(xié)議審查中，一定要對照協(xié)議法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定來判斷送審的協(xié)議內(nèi)容是否合法、合理、可行，要不要修改、應(yīng)當(dāng)如何修改，需要尋找肯定或者否認的法律依據(jù)、司法實踐依據(jù)和經(jīng)濟依據(jù)。審查有名協(xié)議，要看協(xié)議法總則和分則對該協(xié)議的專門規(guī)定；審查無名協(xié)議，更是要審慎行事。

審查協(xié)議的具體內(nèi)容，應(yīng)涉及以下幾個方面：

一、審查協(xié)議主體是否合法。審查協(xié)議主體的合法性時，應(yīng)審查簽訂協(xié)議的當(dāng)事人是否是通過有關(guān)部門批準(zhǔn)成立的法人、個體工商戶；是否是具有與簽訂協(xié)議相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的公民；審查法定代表人或主管負責(zé)人的資格證明；代訂協(xié)議的，要審查是否具有委托人的授權(quán)委托證明，并審查是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂協(xié)議；有擔(dān)保人的協(xié)議，審查擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力和擔(dān)保資格。必要時進行工商登記查詢。

二、審查協(xié)議內(nèi)容是否合法。審查協(xié)議內(nèi)容的合法性時，應(yīng)當(dāng)重點審查協(xié)議內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

三、審查合批準(zhǔn)思表達的真實性。

四、審查協(xié)議條款是否完備。應(yīng)按照協(xié)議的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對協(xié)議條款進行認真審查，擬定協(xié)議條款有無漏掉，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行。避免因協(xié)議條款不全和過于簡樸、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。

五、審查協(xié)議的文字是否規(guī)范。審查協(xié)議時，應(yīng)對協(xié)議草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標(biāo)點符合都仔細推敲、反復(fù)斟酌。擬定協(xié)議中是否存在前后意思矛盾、詞義模糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，保證協(xié)議的文字表述準(zhǔn)確無誤。

六、審查協(xié)議簽訂的手續(xù)和形式是否完備。１、審查協(xié)議是否需要通過有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)或登記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。２、假如協(xié)議中約定須經(jīng)公證后協(xié)議方能生效，應(yīng)審查協(xié)議是否通過公證機關(guān)公證。３、假如協(xié)議附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。４、假如協(xié)議約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的署名或蓋章；采用抵押方式擔(dān)保的，假如法律規(guī)定或協(xié)議約定必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔(dān)保方式的，應(yīng)按照協(xié)議中約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否準(zhǔn)時履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。５、審查協(xié)議雙方當(dāng)事人是否在協(xié)議上簽字或蓋章。

協(xié)議審查的原則和要點:

市場經(jīng)濟社會，協(xié)議無處不在，每個公司，每個人都要不可避免地運用協(xié)議與別人打交道。因此，幫助當(dāng)事人審查協(xié)議，規(guī)避法律風(fēng)險，已經(jīng)成為是律師的常規(guī)業(yè)務(wù)之一，以下從協(xié)議審查的基本原則、具體要點等方面一一闡述之。

一、協(xié)議審查的基本原則（一）合法有效性原則。審查協(xié)議的合法有效性應(yīng)當(dāng)特別注意我國《民法通則》第五十八條及《協(xié)議法》第五十二條的規(guī)定以及一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。協(xié)議有效性問題，事實上涉及三個方面的內(nèi)容：一是協(xié)議主體是否適格，二是協(xié)議目的是否合法，三是協(xié)議內(nèi)容、協(xié)議形式及程序是否合法。只要不違反我國法律法規(guī)強制性和嚴禁性規(guī)定，協(xié)議的有效性就能得到保障。

（二）公平性原則。所謂協(xié)議的公平性是指協(xié)議雙方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡。不存在只有權(quán)利而沒有義務(wù)的協(xié)議，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。過度強調(diào)一方的權(quán)利、忽略協(xié)議相對方的利益的協(xié)議草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”。

（三）可操作性原則。實踐中，大量的協(xié)議缺少可操作性。具體表現(xiàn)在：對協(xié)議各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象；對協(xié)議各方的義務(wù)規(guī)定不明確、不具體；雖對各方的權(quán)利義務(wù)做了具體規(guī)定但卻沒有具體操作程序條款或?qū)Υ艘?guī)定不清；雖規(guī)定了損失補償?shù)珔s沒有計算依據(jù)，整個交易程序不清楚，協(xié)議用語不確切等等。實現(xiàn)協(xié)議可操作性是協(xié)議得以有效運用、完畢交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證，特別如建設(shè)工程、合作開發(fā)房地產(chǎn)此類履行周期長、影響因素多、風(fēng)險大的協(xié)議，切實地貫徹可操作性原則，尤顯重要。

二、協(xié)議審查的具體要點：（一）協(xié)議主體資格審查協(xié)議主體是否協(xié)議直接影響到協(xié)議的合法性。如建筑工程施工協(xié)議，假如乙方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)，那么協(xié)議就歸于無效。審查協(xié)議主體的資格時應(yīng)當(dāng)注意：1、應(yīng)當(dāng)區(qū)分公司法人的分支機構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問題。一般情況下，公司法人的分支機構(gòu)假如具有營業(yè)執(zhí)照（肯定不是法人營業(yè)執(zhí)照）就具有簽約主體的資格，但其是否獨立承擔(dān)民事責(zé)任就是訴訟中應(yīng)當(dāng)解決的問題，這不應(yīng)當(dāng)影響其簽約主體資格。而公司的職能部門就不具有這樣的資格。我們在面對小公司的時候比較容易區(qū)分，但對于規(guī)模比較大，分支機構(gòu)和職能部門比較多的公司也許就會存在一些問題，這就需要引起我們在審查過程中的注意。2、要審核對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊、是否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營范圍；

3、對法律法規(guī)規(guī)定需要具有相應(yīng)資質(zhì)條件的協(xié)議項目，要根據(jù)協(xié)議內(nèi)容審核對方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)也許失效），如經(jīng)營與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營資格許可證，通信建設(shè)工程需要相應(yīng)資質(zhì)等級等；4、要對對方的履約能力進行必要評估，如根據(jù)其經(jīng)營現(xiàn)狀、以往合作情況以及其他客戶評價等等因素對其履行能力及信用限度進行考量，以保證簽約后順利履行協(xié)議。

5、審查簽約人有無簽約權(quán)限。很多情況下，不也許都是公司的法定代表人直接簽署，而是由授權(quán)代表加以簽署，此時應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。對于初次合作的單位，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進行必要審查，否則也許會發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致協(xié)議效力受到置疑。實踐中，重要是看簽約代表是否為單位負責(zé)人或是否有委托授權(quán)書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權(quán)的，而公司法人的分支機構(gòu)簽訂協(xié)議時也需由法人授權(quán)。

（二）協(xié)議內(nèi)容的審查1、協(xié)議的內(nèi)容是否合法。如有無違反國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定；是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立協(xié)議的情形；是否存在重大誤解或顯失公平等等。2、權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容是否明確且是否具有可操作性。茲舉一例，某單位聯(lián)系一家單位為另一家公司提供設(shè)備，原應(yīng)當(dāng)簽署三方協(xié)議，但是該單位為了體現(xiàn)自身在該項交易中所起到的作用，在簽署協(xié)議時把自己和需方共同作為協(xié)議一方，供方作為另一方，但是協(xié)議中沒有具體區(qū)分該單位與需方之間對于付款義務(wù)的承擔(dān)。后由于需方經(jīng)營狀況不佳，無法支付設(shè)備貨款，設(shè)備供方就直接將該顧問單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其因素就在于就是協(xié)議中沒有將權(quán)利義務(wù)區(qū)分清楚，導(dǎo)致了目前的被動狀況。要審查協(xié)議雙方的權(quán)利義務(wù)是否完備、明確，特別是協(xié)議標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行方式、期限等等重要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對協(xié)議履行導(dǎo)致重大風(fēng)險隱患。下面以買賣協(xié)議為例進行說明。（1）標(biāo)的：動產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等；不易擬定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白；不動產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地點。（2）數(shù)量：數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。（3）質(zhì)量：國家有強制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱。也許有多種合用標(biāo)準(zhǔn)的，要在協(xié)議中明確合用哪一種，并明確質(zhì)量檢查的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。（4）價款或報酬：協(xié)議明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。（5）履約期限、地點或方式：履行期限要具體明確，地點應(yīng)冠以省、市、縣名稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。3、應(yīng)當(dāng)約定違約責(zé)任。假如沒有違約責(zé)任，那么一旦一方違約，另一方的權(quán)益就得不到有效的保護。所以應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，并且應(yīng)當(dāng)明確違約責(zé)任的具體實行辦法，如補償金數(shù)額或具體計算方法及支付方式等。4、解決爭議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機構(gòu)名稱。5、協(xié)議生效條款。協(xié)議成立的條件比較容易明確，而對于協(xié)議的生效由于也許會涉及到法定的審批，所以當(dāng)事人在理解上也許會存在偏差，認為協(xié)議一經(jīng)簽署成立就生效了。一般應(yīng)當(dāng)寫明：“協(xié)議自協(xié)議雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（協(xié)議專用章）之日起生效”。如協(xié)議有固定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本協(xié)議有效期自某年某月某日至某年某月某日止?！睂τ诜煞ㄒ?guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者協(xié)議約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù)。6、設(shè)立終止、解除協(xié)議的條件。協(xié)議法重要體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治的這樣一個原則。這就說明了雖然法律規(guī)定的協(xié)議解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要提醒當(dāng)事人注旨在協(xié)議中明確這些條件，涉及解除協(xié)議后的條款，如違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償，比如對于可預(yù)期利益的范圍的界定，避免將來產(chǎn)生爭議。7、為避免產(chǎn)生爭議后出現(xiàn)損失，應(yīng)當(dāng)設(shè)立保護性的條款。協(xié)議中除設(shè)定違約責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)設(shè)立其他的保護性條款。特別是協(xié)議標(biāo)的額比較大，履行周期比較長的，可以考慮設(shè)立定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風(fēng)險。8、協(xié)議解釋條款。對于涉外協(xié)議或者存在多個補充協(xié)議的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)設(shè)立協(xié)議解釋條款，一是設(shè)定當(dāng)協(xié)議條款相沖突時以何種語言的文本為準(zhǔn)；二是設(shè)定不同文本的效力順序。如建筑工程施工協(xié)議往往還涉及招投標(biāo)文獻及履行過程中的補充協(xié)議，因此，設(shè)定解釋順序特別重要。9、清潔文本條款。協(xié)議中應(yīng)當(dāng)寫明：“本協(xié)議正文為清潔打印文本，如雙方對此協(xié)議有任何修改及補充均應(yīng)另行簽訂補充協(xié)議。協(xié)議正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認批準(zhǔn)，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應(yīng)注意：當(dāng)協(xié)議中有清潔文本條款時，協(xié)議中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應(yīng)當(dāng)事先打印完畢，不得在協(xié)議簽字過程中出現(xiàn)協(xié)議正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。

三、其他注意事項1、簽章。協(xié)議對方假如是公司法人或其他組織，在簽章處應(yīng)當(dāng)加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，假如是公民個人，則規(guī)定其本人署名。對于超過一頁的協(xié)議，還應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應(yīng)當(dāng)清楚、完整。

2、協(xié)議附件。要注意協(xié)議有無附件以及附件與主協(xié)議的關(guān)系，審查附件的內(nèi)容是否與主協(xié)議一致。相稱多的協(xié)議其附件的內(nèi)容是非常重要的，應(yīng)當(dāng)按照主協(xié)議予以同等對待。3、簽約時間。協(xié)議落款處應(yīng)當(dāng)有簽訂的具體時間，這關(guān)系到協(xié)議生效的時間以及其協(xié)議履行期限的擬定等問題，不可小視。提醒簽署協(xié)議領(lǐng)導(dǎo)和授權(quán)代表，簽字時留下時間這個信息是非常重要的。

起草協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的事項:

接受當(dāng)事人委托，幫助當(dāng)事人起草或?qū)彶楫?dāng)事人擬與其他單位或個人簽署的協(xié)議(本文僅此乃律師常規(guī)業(yè)務(wù)。律師在起草、審查協(xié)議時，通常要進行三個方面的準(zhǔn)備，一是要審閱當(dāng)事人提供的背景材料，二是查閱協(xié)議所涉事項所有相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關(guān)協(xié)議范本并決定是否參照。

除了上述準(zhǔn)備工作外，下列問題值得律師高度注意：

一、應(yīng)注意協(xié)議的目的性律師在著手起草或?qū)彶閰f(xié)議之前，應(yīng)通過電話、電子郵件，最佳是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽協(xié)議的真正目的，涉及動機。實踐中，明明是加工承攬協(xié)議，有的當(dāng)事人當(dāng)作買賣協(xié)議解決;明明是一般合作建房協(xié)議，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議解決，結(jié)果導(dǎo)致協(xié)議名不副實。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是公司互相借貸協(xié)議，確要搞成一份合作經(jīng)營協(xié)議。

只有明確協(xié)議目的，律師才干搞清協(xié)議各方的真實意思;只有明確協(xié)議目的，律師才干擬定協(xié)議的性質(zhì)及協(xié)議的準(zhǔn)確名稱;只有明確協(xié)議的目的，律師才干“規(guī)劃”協(xié)議雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任;只有明確協(xié)議的目的，律師才干保證協(xié)議的有效性。

二、應(yīng)注意協(xié)議的有效性保證協(xié)議的有效性，是律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國《協(xié)議法》第五十二條的規(guī)定。判斷協(xié)議有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違反我國法律法規(guī)強制性和嚴禁性規(guī)定，協(xié)議的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一協(xié)議時，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強制性和嚴禁性規(guī)定。關(guān)于協(xié)議有效性問題，事實上涉及三個方面的問題，一是協(xié)議主體是否適格，二是協(xié)議目的是否合法，三是協(xié)議內(nèi)容、協(xié)議形式及程序是否合法。協(xié)議個別條款無效并不導(dǎo)致整個協(xié)議無效，整個協(xié)議無效并不導(dǎo)致協(xié)議約定的仲裁條款無效。當(dāng)協(xié)議個別條款無效時，律師只需修改該個別條款;當(dāng)整個協(xié)議無效時，律師就要放棄當(dāng)事人提供的協(xié)議草稿，重新起草一份新的協(xié)議。

三、應(yīng)注意協(xié)議的平衡性所謂協(xié)議的平衡性是指協(xié)議一方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡，協(xié)議雙方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡。沒有只有權(quán)利而沒有義務(wù)的協(xié)議，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須“匹配”，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主體而沒有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相相應(yīng)。過度強調(diào)一方的權(quán)利、忽略協(xié)議相對方的利益的協(xié)議草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”!雖然律師是受協(xié)議一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮協(xié)議相對方的利益或者不注意協(xié)議的平衡性，絕對不是一個好律師!有的律師在起草協(xié)議時，還往往為協(xié)議相對方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛勞苦起草的協(xié)議草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的協(xié)議雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到協(xié)議相對方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的協(xié)議目的不能實現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人。“機關(guān)算盡反誤了卿卿性命”，教訓(xùn)不可不吸!

四、應(yīng)注意協(xié)議的可操作性實踐中，大量協(xié)議缺少可操作性，具體表現(xiàn)在：對協(xié)議各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象原則，對協(xié)議各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對各方的義務(wù)作了具體規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，協(xié)議雖規(guī)定了損失補償?shù)珱]有計算依據(jù)，整個交易程序不清楚，協(xié)議用語不確切等等。實現(xiàn)協(xié)議可操作性是協(xié)議得以有效運用、完畢交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證，特別像建設(shè)工程協(xié)議、合作開發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議、BOT協(xié)議諸如此類的履行周期長、影響因素多、風(fēng)險大的協(xié)議，更需要對于可操作性做出更高的規(guī)定。關(guān)于協(xié)議可操作性問題，西方發(fā)達國家律師的經(jīng)驗值得我們借鑒。在美國甚至我國港澳臺地區(qū)，一份“簡樸”的個人房屋租賃協(xié)議，也許長達十幾頁，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對也許產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，協(xié)議就是立約方對協(xié)議所涉事項的事先“規(guī)劃”和“設(shè)計”，這種規(guī)劃和設(shè)計既涉及對立約各方“角色”的規(guī)劃和設(shè)計，也涉及對交易程序的“規(guī)劃”和“設(shè)計”，還涉及立約各方假如在履行過程中產(chǎn)生爭議不能達成共識一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設(shè)計”。工程建設(shè)，假如規(guī)劃不妥，設(shè)計不周，后果可以想象，同樣，協(xié)議缺少可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語解釋，協(xié)議就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒有具體的規(guī)則，何談游戲?

當(dāng)事人往往礙于情面，不樂意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫，律師在起草和修改協(xié)議中，不能被當(dāng)事人牽著鼻子走，應(yīng)對當(dāng)事人曉以利害，不僅要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實處。

協(xié)議用詞不能使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相稱”，亦不要泛指如“一切”、“所有”(若必須用該字眼，就應(yīng)寫下“涉及但不限于┅”)，簡稱必須有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，標(biāo)點符號亦不可輕視。俗話說：一字值錢金，協(xié)議文書表現(xiàn)尤為典型。協(xié)議用語不確切，不僅使協(xié)議缺少操作性，并且還會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，這方面案例可以說舉不勝舉!

五、應(yīng)注意協(xié)議結(jié)構(gòu)的合理性協(xié)議結(jié)構(gòu)是指協(xié)議各個組成部分的排列、組合和搭配形式。協(xié)議通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般涉及標(biāo)題、協(xié)議編號、雙方當(dāng)事人名稱、住