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文檔簡介

質量來源于細節(jié)

--執(zhí)法辦案中的細節(jié)問題處理探討二0一0年五月二十五日課件內容:一、關于管轄二、關于違法主體三、關于調查取證四、關于定性五、關于法律適用六、關于行政處罰和執(zhí)行七、幾個疑難問題探討一、關于管轄。衡量有無案件管轄權的標準主要有八看:一看有無職能管轄權;二看有無地域管轄權;三看有無級別管轄權;四看有無時效管轄權;五看是否屬于不予處罰范圍;六看有無違反一事不再罰原則;七看有無達到追訴標準需移送司法機關;八看是否違反指定管轄規(guī)定。當前,這八個方面標準盡管總的思路未變,但不少標準的具體內容卻在發(fā)生潛移默化的裂變。大家重點要注意以下五個標準的內涵變化:(6)制售假冒偽劣藥品、藥材案件由藥品監(jiān)督管理部門實施行政處罰。(7)突發(fā)事件發(fā)生期間的經營者哄抬物價案件由價格主管部門予以行政處罰。(8)違反商品交易市場登記管理規(guī)定的案件2001年,國務院關于國家工商局三定方案規(guī)定取消。(9)城鄉(xiāng)集貿市場出售中藥材以外的藥品案件新《藥品管理法》將由工商部門管轄這一內容取消。(10)走私案件交由所在地的海關統(tǒng)一處理。第十一至第十四類被取消管轄權的案件是行政處罰中附帶的四類民事賠償?shù)陌讣?11)責令商標侵權者賠償被侵害人損失的案件;(12)責令種子經營者賠償被侵害人損失的案件;(13)責令卷煙商標侵權人賠償被侵權人損失的案件;(14)責令欺詐消費者當事人賠償損失的案件。此類賠償由消費者申請人民法院通過訴訟途徑解決。(15)為傳銷行為提供互聯(lián)網信息服務的處罰權。由工商部門責令停止違法行為,并通知有關部門依照《互聯(lián)網信息服務管理辦法》予以處罰。2、執(zhí)法中易越權查處的5類案件⑴經銷假劣飼料案件由國務院農業(yè)主管部門和縣級以上地方人民政府負責飼料、飼料添加劑管理的部門管轄。⑵將報廢汽車出售、贈予或者以其他方式轉讓給非報廢汽車回收企業(yè)的單位或者個人,或者自行拆解報廢汽車的行為。由公安機關管轄。⑶醫(yī)院擅自發(fā)布藥品廣告的行為由藥品監(jiān)督管理部門管轄。⑷銷售不符合質量標準電能的行為由電力監(jiān)管機構管轄。<二>

關于地域管轄權當前地域管轄權需澄清的兩個問題:⑴何謂違法行為發(fā)生地和地域管轄的在先原則?國家工商局法規(guī)司編著的《行政處罰文書使用手冊》指出,違法行為發(fā)生地包括行為著手地、經過地、實施地和危害結果發(fā)生地。將發(fā)生地說成是發(fā)現(xiàn)地,是地域管轄的在先原則的注釋,即違法違章案件一般由首先檢查發(fā)現(xiàn)地的工商行政管理機關查處的原則。⑵關于異地扣押,即在本轄區(qū)發(fā)現(xiàn)案件線索,追隨到轄區(qū)外對涉案物資進行扣押,是否違反地域管轄規(guī)定?認為該行為未違反案件管轄規(guī)定。因為對發(fā)現(xiàn)案源和采取措施不是在一個轄區(qū)的情況,首先要看發(fā)現(xiàn)的違法行為是否有證據(jù)證明屬于其著手地或經過地、結果地和危害地,如果屬于并已立案,但當事人轉移到另外一個轄區(qū),可以追隨到轄區(qū)外進行扣押;如果沒有證據(jù)證明,例如僅僅是接到舉報在立案前違法嫌疑人移動到轄區(qū)之外,則不認為仍有管轄權,只能通報有管轄權的機關處理。<三>關于級別管轄權注意:關于《工商行政管理所食品安全監(jiān)督管理工作規(guī)范》規(guī)定工商所可以查處食品經營方面的不正當競爭、商標侵權、廣告等五個方面的違法行為問題,該授權是一種委托授權,工商所在下處罰決定書時,必須以派出機構的名義。

二、關于違法主體<一>關于營業(yè)執(zhí)照到期的企業(yè)違法如何確定違法主體法院審理后,以工商局認定三原告為違法當事人的主要證據(jù)不足為由,作出以下判決:撤銷縣工商局的處罰決定,重新作出行政處罰。后縣工商局不服此判決,向市中級人民法院提起上訴,中院駁回上訴維持原判。目前,這方面的認識很不統(tǒng)一,也導致不少不當行政行為的產生。當前重點需明確:無論營業(yè)執(zhí)照有效期屆滿,還是被吊銷營業(yè)執(zhí)照,只要企業(yè)沒有到登記機關辦理注銷登記,是不能認定企業(yè)已經終止的,只能認定其喪失了經營資格,這時的違法主體還應當確定該企業(yè)。對此,高院經濟庭曾專門有過《答復》(法經〔2000〕24號),“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,應當依法進行清算,清算程序結束并辦理工商注銷登記后,該企業(yè)法人歸于消滅。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前,該企業(yè)法人仍應視為存續(xù),可以自己的名義進行訴訟活動”。<二>有字號名稱的個體戶,確定違法主體稱謂時是字號名稱還是業(yè)主姓名?高院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》。該《意見》第四十六條規(guī)定:“在訴訟中,個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人,有字號的,應在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經營者不一致的,以業(yè)主和實際經營者為共同訴訟人?!币虼?,個體工商戶的“字號”,是不能被作為違法相對人替代業(yè)主本人承擔法律責任的。檢驗報告顯示,該樣品不符合GB252-2000《輕柴油標準要求》。為此,執(zhí)法人員當即立案查處,并在調查終結后,將案件調查材料送法制機構核審。案件核審機構經過全面審查,認為執(zhí)法人員不規(guī)范的抽檢,缺乏證明力,不具有可采用性,且證據(jù)材料已不復存在,難以補證,根據(jù)有關規(guī)定,建議撤銷本案。核審機構所以認定執(zhí)法人員的抽檢不規(guī)范,首先在于辦案人員從油罐中隨機抽取樣品時,未按照《石油液體手工取樣法》規(guī)定,分別從罐中取上部樣、中部樣、下部樣合并混合后確定組合樣,而是用加油槍簡單抽取樣品;其次,樣品數(shù)量明顯不足。所以,福建省石油質檢所出具的鑒定結論雖然符合法定形式,但是由于取樣程序的不規(guī)范,導致鑒定結論所依據(jù)的證據(jù)材料不確實,不能代表當事人所銷售的油品的真實質量狀況。因此,案件核審機構經審查不予采用該鑒定結論的意見是正確的。<二>例舉因抽樣不規(guī)范,工商敗訴的案例案例1、A市工商局K區(qū)分局接舉報后,扣留X糧油實業(yè)有限公司(以下簡稱‘xx公司”)運輸過境大米60噸。抽樣送檢的結論是,這60噸價值108萬元的大米為不合格產品。K區(qū)工商分局認定X公司的上述行為違反(產品質量法》第39條,屬于以不合格產品冒充合格產品進行銷售的行為;決定沒收扣留的不合格大米60噸。當事人不服,申請復議時陳述:K區(qū)工商分局鑒定程序嚴重違法,檢驗報告無效。大米屬于“中小粒糧”,按照《中華人民共和國國家標準糧食、油料檢驗扦樣、分樣法》(GB5491一1985)的規(guī)定,扦樣工具應使用全長70cm、探口長45cm、口寬約1cm整個抽取樣品過程嚴重違反國家標準(GB5491一1985)的規(guī)定。因而,檢驗報告只能對送檢的樣品有效,而對60噸批量無效。此案因抽樣不合法,而導致檢驗報告對60噸批量無效,在復議程序中被作為主要證據(jù)不足處理。案例2:2003年5月18日,某公司購得直徑為10mmHR335鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋19.5噸,在運回過程中,被某市公安巡警中隊檢查時發(fā)現(xiàn)該批貨無任何手續(xù),遂移交工商,該工商部門以某公司的上述貨物無進貨發(fā)票及質檢報告,涉嫌銷售不合格鋼材,違反《產品質量法》的規(guī)定立案,并對上述貨物予以扣押,與上述公司的代理人戴某共同從上述物品中以隨機抽樣方式抽樣三根,每根1.2米,其中一根留樣,兩根送檢,戴某在抽樣取證記錄上簽名并注明“對抽樣無異議”。5月19日,該工商部門委托某產品質檢機構檢驗,20日,該質檢機構出具的檢驗報告作出“樣品經檢驗,不符合GB1499-1998標準規(guī)定的要求,判該樣品不合格”的檢驗結論。同時注明“本所僅對來樣負責,檢驗結果供委托者了解樣品品質之用”。(大部分檢驗報告都是這樣寫“檢測數(shù)據(jù)僅對受檢樣品有效”。對我們很不利。這條應該與質檢所協(xié)商,讓他們寫上判定本批次不合格)。21日,工商部門將檢驗報告送達上述公司,該公司的代理人朱某簽收,并注明“無異議”。7月15日,工商部門以上述公司銷售不符合國家標準的產品違反《產品質量法》為由,做出行政處罰決定,責令停止銷售,沒收被封存的貨物。上述公司不服該處罰決定,向法院提起行政訴訟。經審理,法院認為:工商局抽樣鑒定程序違法,判決撤銷行政處罰決定。具體到個案鑒定時,按什么規(guī)則抽樣、如何組織抽樣,是工商執(zhí)法辦案必須切實注意的程序。工商機關辦理這類案件時,如果自行組織抽樣,一定要熟悉國家抽樣標準。如果對抽樣標準不熟悉,最好是將抽樣工作一并委托檢測機構進行。而且在委托合同中明確,檢測結論必須對抽檢批量基數(shù)有效。否則,由受托檢測機構承擔鑒定無效的法律后果。從上述的案例看,工商部門的行政處罰決定,似乎其認定事實清楚,處罰程序合法。但經嚴格審查,就會發(fā)現(xiàn)工商部門在抽樣取證(鑒定)上存在問題:拿案例2來說,根據(jù)GB1499-1988鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準,對尺寸、表面的取樣、試樣方法為逐支檢驗,對重量偏差的測量,試樣數(shù)量不少于10只,試樣總長度不小于60米。而該工商部門僅取樣2支送檢,其長度僅2.4米,這說明工商部門非專門的檢驗機構,可能是對抽樣送檢的程序不熟悉,也可能是熟悉該程序而未按此程序進行,總之該工商部門抽樣的程序、方法、數(shù)量也不符合GB1499-1998鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準的規(guī)定,導致該工商部門認定事實方面的出現(xiàn)錯誤,處罰的主要證據(jù)存在問題,從而影響到其行政行為的合法性。散裝產品按GB/T6679規(guī)定進行采樣。樣品縮分:將采取的樣品迅速混勻,用縮分器或四分法將樣品縮分至1000g,分裝至兩個潔凈、干燥的500ML具有磨口塞的廣口瓶或聚乙烯瓶中,密封,貼上標簽,注明生產企業(yè)名稱,產品名稱、批號、取樣日期、取樣人姓名,一瓶作產品質量分析,一瓶保存二個月備查。這里有個縮分的問題,我們沒有縮分器,就不在采用縮分方法了,采用四分法進行縮分,關于四分法,大家下去自學。國家工商總局《關于查處違法行為過程中抽樣取證時遇當事人不在場的情況如何辦理問題的答復》(工商法字[1998]第185號)規(guī)定:工商機關在查處違法行為過程中.需抽樣取證的,應當有當事人在場,并開具物品清單,由辦事人員和當事人簽名或蓋章。當事人在場但拒絕簽字蓋章的,應當由辦事人員在抽樣清單上注明情況。經通知當事人不到場,或者無法找到當事人的,可以請質量檢驗機構派人抽樣,也可以邀請有關人員(如:當事人上級主管部門、當事入所在地街道辦事處、消費者協(xié)會、當事人所在的行業(yè)協(xié)會以及其他單位或個人)作為見證人到場見證,并在抽樣清單上簽名或蓋章。<三>企業(yè)拒絕監(jiān)督抽查怎么辦?

根據(jù)《國務院關于進一步加強產品質量若干問題的決定》(國發(fā)〔1999〕24號)第十五條規(guī)定,"凡拒絕監(jiān)督抽查的企業(yè)其產品按不合格論處,并對其實施強制監(jiān)督抽查,所需一切費用由拒檢企業(yè)承擔"。

<四>使用電子類執(zhí)法裝備注意問題一忌時間設置混亂。取證之前,要注意把數(shù)碼相機和攝像機上的時間正確設置為與調查取證工作同步的時間。二忌電腦數(shù)據(jù)轉移。注意正確鎖定電腦里的數(shù)據(jù)。一在當事人在場的情況下,在調查取證現(xiàn)場把相關數(shù)據(jù)打印成紙質文件,由當事人確認并簽字蓋章。二在現(xiàn)場用移動硬盤或者優(yōu)盤對涉案電腦中的數(shù)據(jù)進行復制。三在用檔案袋密封已經復制好相關數(shù)據(jù)的移動硬盤或者優(yōu)盤,并由當事人在檔案袋封條上確認并簽字蓋章。最后,對電腦主機采取封存等措施,以確保原始證據(jù)的萬無一失。三忌程序錯誤。根據(jù)辦案實際,需要對涉案當事人的非經營場所進行拍照和攝像,以取得必要的證據(jù)。在這種情況下,工商機關就必須向檢察機關或者公安機關申請。只有在得到檢察機關或者公安機關的批準后,并且有檢察機關或者公安機關派員到現(xiàn)場共同參與取證的情況下,工商機關才能實施拍照和攝像取證,而絕不能在程序上出現(xiàn)錯誤。四忌因為不謹慎而犯常識性錯誤。比如,及時充電。在某些特殊調查取證場合,盡可能隱蔽。四、關于定性<一>未經許可,將他人注冊商標作招牌使用是否侵權?屬商標侵權行為。其依據(jù):⑴工商總局商標局《關于保護服務商標若干問題的意見》(商標〔1999〕12號)規(guī)定:將他人注冊的服務商標擅自在相同或類似的服務上用作營業(yè)招牌,視為服務商標的使用。⑵《高院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定:將與他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品突出使用,容易使相關公眾產生誤認的,屬給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為。根據(jù)上述規(guī)定,如果未經服務商標注冊人許可,在同一種或者類似服務上,將他人注冊商標用作營業(yè)招牌(不論與服務場所是否在同一處)均構成侵權行為。<二>"傍名牌"的行為如何定性處理?‘卡丹’到處有,‘狐貍’滿山走;‘老爺’被偷車,‘鱷魚’全國游;‘金利來’,愁!愁!愁!”這首打油詩生動形象地描繪出了目前知名品牌被“傍依”、“克隆”的現(xiàn)狀。如浙江寧波的一家企業(yè)將馳名商標“蘇泊爾”在香港注冊了“蘇泊爾集團有限公司”的企業(yè)名稱,然后以“蘇泊爾集團有限公司”的名義授權寧海一心金屬電器有限公司使用其企業(yè)名稱,收取企業(yè)名稱使用費。寧海一心金屬電器有限公司則在其生產的壓力鍋產品及包裝、裝潢上突出使用“蘇泊爾集團有限公司”的企業(yè)名稱,使消費者誤認為是“浙江蘇泊爾集團有限公司”在香港投資的公司生產的壓力鍋產品。初步掌握的情況,“海爾”、“紅雙喜”、“雅戈爾、”“杉杉、”“羅蒙”、“蘇泊爾”、“喜鳥”、“櫻花”、等一大批國內馳名、著名商標和知名企業(yè)字號已被不法分子在香港惡意注冊為企業(yè)名稱或商標。市場包括許多大型商場內銷售的名牌貨品都是正宗品牌貨的“兄弟姐妹”,特別是一些境外名牌,如老人頭、夢特嬌、華倫天奴、鱷魚等品牌的“兄弟姐妹”特別多?!袄先祟^”像的皺紋兩道還是三道,鱷魚的嘴朝左還是朝右,夢特嬌的花瓣有幾版等各個品牌的細枝末節(jié),都決定了商品本身價格的巨大差異,有些看似同一品牌的商品,其制造公司實際上根本就不同。實踐中,涉及到的商標訴訟案件常見類型有兩種,一是典型的侵犯商標權案件,即將與他人相同或近似的注冊商標使用在相同或近似的商品上,通常稱之為“純假冒”;二是非典型的侵犯商標權案件,即將與他人相同或近似的注冊商標注冊為企業(yè)名稱,并使用在相同或類似商品上,通常稱之為“傍名牌”,這主要涉及商標與企業(yè)名稱的權利沖突(或稱為假性沖突)的問題。對于前者,侵權認定及具體法律適用均有明確的依據(jù),如《商標法》及其實施條例,而對第二種類型,目前尚無具體的法律法規(guī)予以規(guī)制。而這種情形在實踐中確又十分普遍,其態(tài)勢遠嚴重于第一種類型。當前,查處"傍名牌"案件的最大難題是如何適用法律問題?!渡虡朔ā泛汀斗床徽敻偁幏ā肥悄壳肮ど滩块T查處"傍名牌"的主要法律。但在適用《反不正當競爭法》"引人誤解的虛假表示"和"引人誤解的虛假宣傳"這兩個條款時,由于從法律條款本身理解"引人誤解"和"虛假"必須是同時具備的兩個要件。因此,很多"傍名牌"案件由于只能被認定具備"引人誤解"的要件不能同時滿足"虛假"要件而撤案。我認為,應當將傍名牌行為定性為不正當競爭。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的本意及其所蘊含的邏輯,是將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用,容易使相關公眾產生誤認的;…”如認定上述傍名牌行為系商標侵權,那么此解釋為何只規(guī)定了在“突出”使用時才構成商標侵權。因此,最高法院最新出臺的《關于審理涉及知識產權權利沖突民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》其中涉及對傍名牌行為的處理問題。“傍名牌”行為是不正當競爭行為,這毋容置疑。但由于其行為的復雜性和多變性,在具體適用法律條文上,應靈活運用:如在客體方面損害了知名企業(yè)字號在先權和商標專用權,損害了消費者的合法權益,擾亂了市場經濟秩序的,可按《反不正當競爭法》的有關規(guī)定依法查處。對在產品的包裝、裝潢、吊牌或經營場所、廣告招牌、店堂裝潢上使用境外注冊的企業(yè)名稱,惡意并顯著使用與知名商標相同或近似的,可按侵犯注冊商標專用權定性,適應《商標法》依法查處;對偽造或冒用廠名、廠址、產地等違反《產品質量法》行為的,適用《產品質量法》依法查處。此外地方法規(guī)有更明確具體的規(guī)定的,也可按地方法規(guī)規(guī)定予以查處。五、關于法律適用

<一>人民法院審理行政案件時,哪些法律規(guī)范對其不具有法律規(guī)范意義上的約束力?最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》的規(guī)定:一是國務院部門以及省、市、自治區(qū)和較大的市的人民政府或其主管部門對于具體應用法律、法規(guī)或規(guī)章作出的解釋;二是縣級以上人民政府及其主管部門制定發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令或其他規(guī)范性文件。但是,人民法院經審查認為被訴具體行政行為依據(jù)的具體應用解釋和其他規(guī)范性文件合法、有效并合理、適當?shù)?,在認定被訴具體行政行為合法性時應承認其效力;人民法院可以在裁判理由中對具體應用解釋和其他規(guī)范性文件是否合法、有效、合理或適當進行評述。<二>想象競合與法條競合有何區(qū)別,如何適用?

在行政法領域,所謂想象競合是指行為人基于某個意圖,實施了一個違法行為,侵犯了數(shù)個客體,構成數(shù)個違法行為的形態(tài)。如經營者侵犯他人注冊商標專用權、銷售偽劣商品的行為,既違反了《商標法》的規(guī)定,又違反了《產品質量法》的規(guī)定,但兩法條之間不存在包含、重疊關系,兩法條的法律評價完全不同《商標法》第五十二條是從商標角度進行評價,所以此行為應以想象競合定性。想象競合的適用原則是擇一從重法進行處理。如上述案例中侵犯他人注冊商標專用權、銷售偽劣商品的行為,對照《商標法》和《產品質量法》的規(guī)定,不難得出這樣的結論:對銷售偽劣商品行為的行政處罰,無論是從處罰種類上,還是在罰款幅度上,均明顯重于對銷售侵犯他人注冊商標專用權商品的行為的行政處罰。因此,對該行為應適用《產品質量法》進行定性。法條競合是指一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的違法行為構成,但從數(shù)個法條間的邏輯關系看,只能適用其中一個法條。如銷售商偽造商品產地行為,既違反了《產品質量法》的規(guī)定,又違反了《反不正當競爭法》的規(guī)定,兩法條之間存在著重疊關系,即都有關于"不得偽造產地的"論述,所以此行為應以法條競合定性。

法條競合的適用原則是特別法優(yōu)于一般法。例如,張某無任何相關手續(xù)擅自經營成品油的和行為,既違反了《無照經營查處取締辦法》第四條第一款的規(guī)定,又違反了《危險化學品安全管理條例》第五十七條的規(guī)定。在這里,《危險化學品安全管理條例》是對無照經營危險化學品的違法行為進行行政處罰的特別法,而《無照經營查處取締辦法》是查處無照經營行為的一般法。根據(jù)特別法優(yōu)于一般法。根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則,應當適用《危險化學品安全管理條例》的相關規(guī)定對當事人進行處罰。3、擅用綠色食品標志應該如何適用法律?

綠色食品標志是由中國綠色食品發(fā)展中心在商標局正式注冊的質量證明商標。當事人未經許可,擅自制造綠色食品的商標標識,并且在其銷售的食品外包裝袋上加貼綠色食品標貼的行為,侵犯了綠色食品的商標專用權。因此,該行為違反了《商標法》的規(guī)定,應當依據(jù)《商標法》及《商標法實施條例》的規(guī)定對當事人進行處罰。

根據(jù)《綠色食品標志商品涵蓋范圍》,綠色食品標志在產品上的使用范圍大部分限于未加工的農副產品,與《產品質量法》所調整的"產品"涵義有所不同,所以不宜用《產品質量法》來對擅自使用綠色食品標志的違法行為作出處罰。六、關于行政處罰與執(zhí)行訴權告知錯誤1、告知當事人行使訴權途徑錯誤。如:對屬復議選擇的,只告知向上級機關申請復議而不告知也可向法院起訴;對屬復議前置的,卻告知也可向法院起訴。三種情況:(1)行政復議前置。即法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復議,對行政復議決定不服,可以再提起行政訴訟。(2)相對人既可以先申請行政復議、對行政復議決定不服時,仍可申請行政訴訟,也可以直接申請行政訴訟。(3)行政復議為終局裁決。這也有兩種情形,一種是法律規(guī)定相對人可以在復議和訴訟兩者之間作出選擇。選擇了行政復議就不能再提起行政訴訟。如中國公民《出境入境管理法》和《外國人入境出境管理法》都規(guī)定被公安機關依法律處罰,對處罰不服,可選擇行政復議,也可選擇行政訴訟,若選擇行政復議,復議裁決則為終局裁決,不能再提起行政訴訟;另一種是法律規(guī)定只能復議,復議裁決就是終局裁決,不能提起行政訴訟,如《商標法》就規(guī)定,對申請注冊商標中的行政爭議,商標評審委員會有終局裁決權。2、告知當事人申請復議的期限錯誤。如:執(zhí)法人員習慣性地按照《行政復議法》出臺前的寫法把期限寫成15日。3、告知起訴的期限錯誤。主要是在單行法對起訴期限有特殊規(guī)定時應當適用特殊法的規(guī)定得適用《行政訴訟法》三個月的規(guī)定;而且不得把三個月寫成90天。4、當事人存在多個違法行為。在一份處罰決定中分別依據(jù)多部法律法規(guī)作出處罰,所依據(jù)的不同法律法規(guī)對當事人訴權的規(guī)定不同應當分別告知。5、法律文書的送達有直接送達、郵寄送達、委托送達、公告送達等幾種方式。選擇哪種送達方式是有法定條件的,是遞進的,不是可選擇關系,如當事人拒絕接受法律文書,直接送達有困難的,才可以委托其他工商機關代為送達或郵寄送達。當事人下落不明,使用前面幾個方式確實不能送達的最后采用公告送達。6、執(zhí)行行政機關依法作出行政處罰決定后,對于行政處罰的履行,分三種方式完成:一是相對人自覺履行,二是行政機關在職權范圍內強制執(zhí)行,三是申請人民法院強制執(zhí)行。對于第三種情況,在實踐中,由于受各種因素的影響,對如何界定申請強制執(zhí)行的具體時間在認識上還是有差別的。行政機關在什么時候可以申請人民法院執(zhí)行其具體行政行為?對此,《行政處罰法》第四十四條規(guī)定:“行政處罰決定作出后,當事人應當在行政處罰決定的期限內,予以履行”。這里并沒對履行行政處罰的具體期限作出規(guī)定?!缎姓幜P法》第四十六條第三款規(guī)定:“當事人應當自收到行政處罰決定書之日起十五日內,到指定的銀行繳納罰款”。在這里法律對罰款部分的履行期限已經作了明確規(guī)定,為當事人收到行政處罰決定書之日起十五日內。所以,我們應當理解為法律已經賦予了行政機關的自由裁量權,也就是說“當事人應當在行政處罰決定的期限內,予以履行”。而且,《行政處罰法》第五十一條規(guī)定:“當事人逾期不履行行政處罰決定的,作出行政處罰的機關可以采取下列措施:(三)申請人民法院強制執(zhí)行?!币簿褪钦f:行政處罰決定的罰款部分,自行政處罰決定送達之日起15日后,其他決定部分自法律規(guī)定履行期限或行政機關指定履行期限過后,即可申請人民法院強制執(zhí)行。依《行政處罰法》的規(guī)定:“當事人對行政處罰決定不服申請復議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外”。因此,當事人對行政處罰決定不服申請復議或者提起行政訴訟的,是不會對行政處罰的執(zhí)行產生任何影響的??墒?,最高人民法院關于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第八十八條規(guī)定:“行政機關申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為,應當自被執(zhí)行人的法定起訴期限之日起180日內提出。逾期申請的,除有正當理由外,人民法院不予受理”。也就是說,行政機關申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為是有期限的,它的最后期限是:(1)按照《行政復議法》的時限規(guī)定,若相對人已向上級機關提起了行政復議,那么當60日復議期滿而相對人仍不起訴,則自復議期滿之日起180日內提出。(2)按照《行政訴訟法》的時限規(guī)定,若相對人沒有向上級機關提出行政復議,那么經過3個月法定起訴期后(特別法規(guī)定除外),再過180日才

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