山東大學威海校區(qū)614綜合A（含法理學、憲法學、行政法學）之法理學考研沖刺密押題

2017年山東大學威海校區(qū)614綜合A（含法理學、憲法學、行政法學）之法理學考研沖刺密押題（一）注意:①本試題所有答案應寫在答題紙上，不必抄題,寫清題號，寫在試卷上不得分；答卷需用黑色筆（鋼筆，簽字筆，圓珠筆）書寫，用鉛筆、紅色筆等其他顏色筆答題，試題作廢；答卷上不得做國可與答題無關的特殊時或者標記,否則按零分處理；考試結束后試題隨答題紙F裝入試題袋中交回。一、概念題I?法律部門與法律制度［答案］法律部門是按照法律規(guī)范自身的不同性質、調(diào)整社會關系的不同領域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。法律制度，是從法理上講的，是指在制定、適用法律過程中應遵守的基本準則、基本原則。區(qū)別:一個法律部門往往包含了該調(diào)整對象范圍內(nèi)所有的法律制度。但是’有的法律制度按照其所包含的法律規(guī)范調(diào)整社會關系的主導性質從屬于某一法律部門,但同時也往往分屬其他部門,如所有權制度主要從屬于民法部門，也分屬經(jīng)濟法、行政法、刑法等法律部門。因此，兩者是既有聯(lián)系又有區(qū)別。砌帰［答案】訴訟結構是指訴訟主體之間的權利義務活動在時間和空間上的安排方式和關系，即訴訟主體行為的安排、組織和關系所構成的訴訟關系模式。訴訟結構的特點包括:①訴訟結構的主體主要是指控、辯解、裁判三方。②訴訟結構的內(nèi)容是控、辯、判三方程序權利和義務。③訴訟結構主要存在于起訴審理兩個環(huán)節(jié)。④訴訟結構體現(xiàn)并受制于一定的立法目的和價值取向。法律規(guī)范與法律事實［答案】（1）法律事實與法律規(guī)范是存在對立沖突的。一方面，強調(diào)事實處理對法律的依從性，即法律至上性。法律至上并非是f貫古通今的結論，而只是f與特定時代（法治時代）相契合相牽連的概念，_旦跨越了這種時代背景，法律至上的結論便近乎荒誕。即使在法治時代’法律至上也不能違背客觀規(guī)律，惡法應屬非法，否則，便會帶來無窮的災難。另一方面，又強調(diào)法律要尊重事實，以實現(xiàn)法律的公平正義。（2）從哲學層面看，主觀性的法律規(guī)范與客觀性的法律事實是永遠對立的，二者的統(tǒng)一只是暫時的，所以協(xié)調(diào)二者的統(tǒng)一是人類永恒的使命。二者的對立具體表現(xiàn)在:Q）規(guī)范與事實間不對位,如新問題出現(xiàn)；②規(guī)范與事實間對位不準；③規(guī)范之間沖突；④法律規(guī)范的公然非理。（3）具體的解決方法為:①以法律規(guī)范事實，前提是法律規(guī)范對事實具有可調(diào)節(jié)性;②以事實矯正法律;③排除中間障礙，如執(zhí)法不得力等。人權的普遍性【答案】人權突出強調(diào)人的普遍性尊嚴和價值。人權的普遍性，主要的是指，享有人權的主體的普遍性。人的概念本身就說明人權的普遍性。對于人權問題的理解’首先就要牽涉對于什么是人的理解，只有理解了什么是人才能更好的理解什么是人權。對于人的形象的建構是和一定的社會背景有直接關聯(lián)的。人權作為一種普遍性的權利，并不排斥對于社會中的某些弱勢群體給予特殊的關照和專門強調(diào)其權利，這是為了實現(xiàn)人權的真正平等享有，真正實現(xiàn)對于人的尊嚴的同等尊重。立法議案［答案］立法議案，是指有法定提案權的國家機關、會議常設或臨時設立的機構和組織，以及一定數(shù)量的個人，向權力機構提出進行審議并作出決定的議事原案。每個國家的議案提交程序和規(guī)定都有一定區(qū)別，但都是行使國家權力的重要手段。法定權利［答案］法定權利是通過實在法律明確規(guī)定或通過立法綱領、法律原則加以宣布的、以規(guī)范與觀念形態(tài)存在的權利。在重視法治和人權的國家，法定權利是權利的主要存在形態(tài)。法定權利不限于法律明文規(guī)定的權利，也包括根據(jù)社會經(jīng)濟、政治和文化發(fā)展水平，依照法律的精神和邏輯推定出來的權利，即“推定權利”。對世權利與對人權利［答案】(I)對世權利與對人權利的概念這是依民事權利的效力所及相對人的范圍為標準而劃分的。絕對權是權利效力所及相對人為不特定人的權利。絕對權的義務人是權利人之外的一切人,故又稱“對世權”。物權、人身權利等均屬絕對權。相對權是權利效力所及相對人為特定的人的權利，故又稱“對人權”。債權就是典型的相對權。(2)對世權利與對人權利的區(qū)別權利實現(xiàn)的方式不同。絕對權，是指無須通過義務人實施一定的行為即可實現(xiàn)，并可以對抗不特定人的權利。相對權，是指必須通過義務人實施一定的行為才能實現(xiàn)，只能對抗特定的人的權利。權利內(nèi)容之法律上之力所對抗之人范圍不同。絕對權為對抗一般人之權利，而相對權為對抗特定人之權利。權利適用領域不同。絕對權指對于一般人請求不作為的權利，如人格權、身份權、物權等。相對權指對于特定人請求其為一定行為的權利，如債權。法律責任【答案】法律責仟是由特定法律事實所弓I起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義務,即由于違反第一性義務而引起的第二性義務。法律責任的本質為:①法律責任是居于統(tǒng)治地位的階級或社會集團運用法律標準對行為給予的否定性評價。②法律責任是自由意志支配下的行為所弓I起的合乎邏輯的不利法律后果。③法律責任也是社會為了維護自身的生存條件而強制性地分配給某些社會成員的一種負擔。法律淵源與法律形式［答案］法的效力淵源’又稱法的形式淵源或直接淵源，專指具有法律效力的表現(xiàn)形式。(1)法的淵源簡稱“法源”。關于法的淵源的解釋主要有兩種不一致的說法:即“立法中心主義說”和“司法中心主義說“。前者把“法的淵源”看成是立法機關制定法律所依據(jù)的材料’主張把“法的淵源”與'法的形式”分開。后者卻認為法源之法特指法官用于裁判的法律。(2)法的形式是指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。它所指稱的主要是法由何種國家機關制定或認可，具有何種表現(xiàn)形式。法的形式表明法所存在的方式，是一國的法和法律規(guī)范的既成產(chǎn)品，是以一定形式存在的己然的法。法的形式可分為成文法和不成文法兩大類別，它們各自又包括若干具體的形式。法的形式有重要價值。形式意義上的法的淵源只是法律形式之一，而法律形式外延則更為寬泛。.法的體系解釋［答案］系統(tǒng)解釋是指將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯(lián)系起來，從該法律條文與其他法律條文的關系、該法律條文在所屬法律文件中的地位以及與有關法律規(guī)范與法律制度的聯(lián)系等方面入手，系統(tǒng)全面地分析該法律條文的含義和內(nèi)容，以免孤立地、片面地理解該法律條文的含義。系統(tǒng)解釋突出了法律的完整性’即在整個法律體系中解釋法律條文，能夠更準確地說明其意思。二、簡答題?法學研究的基本方法有哪些？［答案］法學研究的基本方法包括：(1)階級分析方法階級分析方法就是用階級和階級斗爭的觀點去觀察和分析階級社會中各種社會現(xiàn)象的方法。階級之間的利益關系決定了階級分析方法在法學理論研究中具有不可替代的價值。(2)價值分析方法價值分析方法就是通過認知和評價社會現(xiàn)象的價值屬性，揭示、批判或確證一定社會價值或理想的方法。價值分析方法之所以是法學的基本方法，就在于法學的一個基本任務是揭示法的應然狀態(tài)或價值屬性；法作為調(diào)整社會利益關系的規(guī)范體系，其本身就是一定價值觀念的體現(xiàn)。法學中的價值分析包括價值認知和價值評價,它們是價值分析過程的兩個不同的階段或方面。(3)實證研究方法實證研究方法釋義實證研究方法是在價值中立(價值祛除)的條件下，以對經(jīng)驗事實的觀察為基礎來建立和檢驗知識性命題的各種方法的總稱。價值中立，指在研究的過程中硏究者不可以用自己特定的價值標準和主觀好惡來影響資料和結論的取舍,從而保證研究的客觀性。經(jīng)驗事實，指可以通過人們的直接觀察或間接觀察被發(fā)現(xiàn)的確定的事實因素。實證研究力法類型社會調(diào)查方法。社會調(diào)查是法學進行實證硏究的最基本的方法。其基本特點是研究者提出具體問題，擬訂出硏究方案，通過觀察和實驗采集資料和數(shù)據(jù)，在此基礎上提出知識性的命題。歷史研究方法。對法律進行歷史的實證考察，可以使我們洞察某種法律現(xiàn)象在歷史上是怎樣產(chǎn)生的，在發(fā)展過程中經(jīng)過了哪些主要階段，并根據(jù)它的這種發(fā)展去考察這一事物的現(xiàn)狀及其原因。比較硏究方法。即對兩個或兩個以上事物進行比較研究。自20世紀中期以來，法學中的比較硏究方法越來越得到普遍的重視。邏輯分析方法。法學研究中的邏輯分析主要在四個層次上被使用。第一個層次是法律概念與法律事實之間的邏輯關系；第—個層次是法律規(guī)則之間的邏輯關系;第三個層次是法律規(guī)則與法律原則之間的邏輯關系;第四個層次是法律原則之間的邏輯聯(lián)系。語義分析方法。是通過分析語言的要素、句法、語境來揭示詞和語句意義的研究方法。.法律國際化與法律全球化有何區(qū)別？【答案】法律國際化表征的是各個國家在法律上相互聯(lián)系、彼此影響的程度’而法律全球化表征的是全球社會法律發(fā)展的趨勢和規(guī)律。兩者之問存在著以下區(qū)別：(1)出現(xiàn)的時間不同法律國際化出現(xiàn)的時間早于法律全球化。法律國際化開始于工業(yè)革命，隨著工業(yè)革命的開展，西方國家加緊了對外擴張的步伐’在客觀上加強了世界各地之間聯(lián)系。由于戰(zhàn)爭以及商業(yè)交流的需要，產(chǎn)生了相應的國際法，并且各國之間的法律也相互受到影響。法律全球化則興起于20世紀，隨著新時代各種高新技術的發(fā)明’以及各種國家層次、跨國家層次和超國家層次的力量在世界舞臺上的迅速崛起’法律全球化得以興起。(2)對法律制定主體的認識不同法律國際化在本質上仍屬于國家法律一元論，認為國家是法律的唯一制定者。就國內(nèi)法層面而言，各國立法機關制定相應的法律確保其在本國領土范圍內(nèi)能夠得到遵守，就國際法層面而言,由各國共同制定相應的國際條約或者認可相應的國際慣例，并且由制定國確保遵守。對于法律全球化而言，其主張的則是非國家法律一元論，其認為對世界擁有治理權的不限于民族國家’還包括各種次國家層次、跨國家層次和超國家層次的力量’比如民間組織與跨國公司等。(3)對法律未來將趨同還是多元的認識不同法律國際化認為未來的法律將逐步趨同。就國家法層次而言，各國法之間的相互作用和影響，實際上主要表現(xiàn)為各國法的相互協(xié)調(diào)、借鑒和移植，最后表現(xiàn)為法律趨同;就國際法層面而言,隨著國際交流和合作不斷密切與加強，國際法的形成和發(fā)展最后表現(xiàn)為國際社會法律的統(tǒng)一。法律全球化則認為世界法律開始走向多元化和多樣化，其認為隨著政府間國際組織、超國家組織和非政府間國際組織的逐步狀態(tài)，會對國家的權威構成強有力的挑戰(zhàn)，進而使得法律逐步走向多元化。.運用本章的知識’分析提高立法質量應當采取哪些措施?！敬鸢浮?I)立法是動態(tài)和有序的事物，是具有階段性、關聯(lián)性、完整性的活動過程。因此要提高立法質量，就應該認識到立法活動的階段性，并對每一個階段的立法＜琦、特點和要求做好立法的工作;同時立法活動是受到立法原則指導的，因此，要提高立法的質量就必須要在立法過程中貫徹立法的原則。(2)在立法過程中嚴格按照立法程序進行立法是動態(tài)的和有序的事物，是具有階段性、關聯(lián)性、完整性的活動過程。這一過程可分三階段:①立法準備階段;②由法案到法的階段;③立法完善階段。理解立法是個活動過程，就要重視立法活動的階段性，針對各階段的立法任務、特點和客觀要求’做好立法工作;就要重視各階段立法活動的關聯(lián)性和完整性，從事某一階段的立法活動，要想到為其他階段立法活動準備條件,或積極利用以前階段的成果和經(jīng)驗。因此’在立法過程中必須要嚴格按照立法程序進行。(3)立法應貫徹立法原則的要求憲法原則立法應遵循憲法的基本原則，憲法是萬法之母’是其他所有法律和法規(guī)直接或間接的立法基礎。法治原則立法應依照法定權限和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴。立法的法治原則的內(nèi)容和要求：—切立法權的存在和行使都應有法的根據(jù);立法活動的絕大多數(shù)環(huán)節(jié)都依法運行;立法主體進行活動,其行為應以法為準則，行使法定職權，履行法定職責。規(guī)范立法制度和立法活動的法，應充分反映人民的意愿，有利于立法發(fā)展，有利于社會進步，有利于保障人的各種基本權利。關于立法方面的法，在立法活動中具有最高地位和權威，獲得普遍服從，任何立法主體違反了它都要受到應有的追究。民翊則民主原則的必要性主要有：實現(xiàn)人民主權所必需；反映人民意志和客觀規(guī)律所必需；是對立法實行有效的監(jiān)督和制約、防止濫用立法職權、個人獨斷或不盡立法職守所必需。民主原則的要求主要有：需要從國情出發(fā)，建立較為完備的民主立法制度；要根據(jù)國情，在觀念和制度的結合上堅持立法的民主原則；要注意民主和集中相結合?？茖W原則立法的科學原則問題，也就是立法的科學化和現(xiàn)代化問題?？茖W原則的意義包括：堅持立法的科學原則，有助于產(chǎn)生建設現(xiàn)代法治國家所需要的高質量的良法；有益于尊重立法規(guī)律、克服立法中的主觀隨意性和盲目性；c有利于避免或減少錯誤和失誤，降低^本，提高立法效益。醉原則要求主要有：a.需要實現(xiàn)立法觀念的科學化和現(xiàn)代化。b.c.需要從制度上解決問題。要建立科學的立法權限劃分體制、立法主體設置體制、立法運行體制。要解決方法、策略和其他技術問題。.如何認識和理解現(xiàn)代公民的基本素質？【答案】對于公民基本素質的認識和理解主要體現(xiàn)在以下幾個方面：(1)主體意識,即明確認識到自己是一個公民，是社會政治生活和公共生活的主體，自己是作為f有獨立意識和獨立地位的政治權利主體加入社會政治關系和政治程序的。權利意識，即意識到自己有與生俱來的作為人應當享有的權利，并能清晰地懂得權利的正當性、可行性、界限性，在法定范圍內(nèi)主張和行使自己的權利，勇敢地捍衛(wèi)自己的權利。 參與意識，即意識到公民的本質在于參與，參與社會政治生活、公共生活既是自己的權利，也是自己的義務，并依照法定或約定程序熱情而理智地參與政治生活,參與社會主義建設和公共事業(yè)霞里。平等意識，即意識到自己與他人一樣，都是權利主體，在法律面前享有平等的權利，承擔平等的義務。(5)寬容態(tài)度，即承認他人有權利選擇與自己不同的行為方式、生活方式，發(fā)表不同的見解。(6)法治觀念，即意識到法治優(yōu)于人治，尊重和遵守經(jīng)由合法程序制定的并旨在維護秩序、保障公正、促進效率、實現(xiàn)自由的法律規(guī)則，按照法定界限和程序行使權利，抵制和監(jiān)督一切違法行為。責任觀念，即意識到自己對他人、社會、國家、人類負有公民的義務和責任。理性精神。具有理性精神的公民在利益平衡和價值選擇以及重大事件面前，能夠從實際出發(fā)，從人民利益出發(fā)，不被個人情緒和偏見所左右。(9)人本觀念，即以人為本的觀念和理念。人本觀念的精髓是:一切從人出發(fā)’以人為中心,把人作為觀念、行為和制度的主體;人的解放和自由，人的尊嚴、幸福和全面發(fā)展，應當成為個人、群體、社會和政府的終極關懷。(10)全球意識。觀察和處理仟何基礎性、戰(zhàn)略性、全局性事務問題都必須有全球意識、全球視野、全球思維，要有全球化的問題意識以及戰(zhàn)略意識。在全球化時代，我們不僅是中國公民,而且是世界公民。.如何認識法的內(nèi)容與形式？【答案】(I)法的內(nèi)容法的內(nèi)容是指構成法的各種內(nèi)在要素，包括法律規(guī)范內(nèi)容和法律技術內(nèi)容兩大部分。①就法律規(guī)范內(nèi)容而言’其核心部分就是法律權利和法律義務。②就法律技術內(nèi)容而言，其主要包括法的各種概念、術語，法的內(nèi)在邏輯及其聯(lián)系等。從結構上看’法的內(nèi)容又可分為三個層次:①最低層次為"法律規(guī)范"；?"法律部門"；③一國的法律規(guī)范的統(tǒng)一整體，即“法律體系二(2)法的形式法作為社會關系的法律表現(xiàn)具有一定的形式，包括結構形式、表現(xiàn)形式和實現(xiàn)形式。法的結構形式是一個國家法的內(nèi)在結構。任何國家的法都是由法律規(guī)范組成’法律規(guī)范是一個國家法的最基本的構成單位。法的表現(xiàn)形式是法律規(guī)范的外在表現(xiàn)，即法律淵源。在歷史和現(xiàn)實中具有重大影響的法律淵源主要包括性質法、判例法和制定法。法的實現(xiàn)形式表現(xiàn)法通過什么方式作用十人們的行為。法作用于社會關系的特殊形式即法的實現(xiàn)形式是通過確立社會關系參加者的權利與義務，通過法律關系調(diào)整社會關系。通過這種形式把法律規(guī)范的一般規(guī)定落實到社會關系參加者的權利義務中。.試比較一下在改革開放前后我國法律評價標準發(fā)生了哪些變化?在社會主義法治國家中應當堅持哪些法律評價的基本原則？［答案】(1)我國法律標準評價發(fā)生的變化法的評價標準也就是在法律上對各種事物進行價值判斷時所選循的準則。改革開放前后我國的法律評價標準發(fā)生的變化主要體現(xiàn)在以下幾個方面：價值確認標準的變化價值確認問題，即按一定的標準來確定什么樣的要求、期待、行為或利益是正當?shù)?，是符合法律的理想和目的的，因而是值得肯定和保護的，同時，也要確定什么樣的要求、期待、行為或利益是不正當?shù)?，是抵觸法律的理想和目的因而是應當予以禁止和取締的。改革開放之后，我國法律評價標準中確定了生產(chǎn)力標準和人道主義標準，改變了改革開放之前以階級斗爭為中心的價值標準。價值位階的變化法的所有目的價值和形式價值都是值得希求和珍視的美好事物，但是，并非所有有價值之物都是等價的，它們之間在價值大小、高彳氐、多少上可能是有所差異的。改革開放之后，隨著1982年憲法的頒布以及立法法的公布，我國確立了以憲法作為國家最高法的法律價值位階。而在改革開放之前，由十文革時期對法治的大肆破壞和踐踏，我國沒有一套完整的價值位階體系。(2)我國的法治建設中應當堅持的評價標準或原則生產(chǎn)力標準。在對法律現(xiàn)象進行價值評價時，必須首先堅持生產(chǎn)力標準。也就是說，一種行為是應予保護還是應予廢止，一項具體的法衡g施是應予肯定還是應予否定，首先要根據(jù)其是否有利于我國的社會生產(chǎn)力的進步，是否有利于我國的綜合國力的提高，是否有利于我國人民生活條件的改善而定。在一般情況下，生產(chǎn)力標準是通過法的目的價值來體現(xiàn)的。人道主義標準。這一標準的核心含義是:以人為本，一切政治、法律措施，一切社會活動，只有當它有助于實現(xiàn)人類解放和人的自由與能力的全面發(fā)展時，才是有價值的。以任佢J借口去粗暴踐踏人權的行為，都是對人類尊嚴的裹讀，都是不能為社會主義法制所允許的。我國法律除了規(guī)定對于所有社會活動主體的人格與尊嚴予以平等保護之外，還對刑事被告人的權利、殘疾人的權利以及其他社會弱勢群體的權利予以特別保護，體現(xiàn)了人道主義的內(nèi)涵。在當代中國,社會主義的人道原則是中國共產(chǎn)黨所代表的先進文化在法律價值領域的生動體現(xiàn)和必然要求?，F(xiàn)實主義原則。對法律現(xiàn)象進行價值評價必須從社會實際出發(fā)，而不能從脫離現(xiàn)實的“美妙理想"出發(fā)，法律的價值評價標準的具體內(nèi)容也必須根據(jù)現(xiàn)實需要的變化而加以充實和調(diào)整。反之，如果在進行價值評價時脫離本國的國情，無視現(xiàn)實條彳牛所能夠提供的資源、手段和可能性,就會“欲速則不達"，使社會付出不必要的代價;如果落后于現(xiàn)實生活的發(fā)展，無視現(xiàn)實生活條件的重大變化而墨守陳規(guī)，則會阻礙法制與社會的進步。歷史主義原則。對歷史上岀現(xiàn)過的各種法律現(xiàn)象進行價值評價時，必須持一種歷史主義的態(tài)度，即要站在歷史發(fā)生的當時用歷史的眼光來看歷史，而不是站在“現(xiàn)在“用現(xiàn)在的冃艮光來看歷史。某些在現(xiàn)在看來是無價值甚至是反動的東西’在歷史上可能不一定如此，相反卻可能是非常進步和有價值的。在硏究中華民族法律文明史的時候’尤其應注意這一點，否則，必然導致歷史虛無主義,它既可能引起"左"的錯誤,也可能弓I起右的錯誤。.法律職業(yè)技能主要包括哪些內(nèi)容？【答案】(1)法律職業(yè)的專門性主要是指法律職業(yè)人員具有高度的法律專業(yè)技能與倫理素養(yǎng)。(a)法律職業(yè)技能的內(nèi)容法律職業(yè)的語言法律職業(yè)的語言是一種特殊的語言，其中的術語由兩部分組成，一是來自制定法規(guī)定的法定術語，一是來自法學理論的法學術語。法律語言具有交流與轉化兩大功能。交流功能，指法律語言能夠準確、簡約地傳遞信息，在法律職業(yè)共同體內(nèi)的同行之間使用相同的術語進行交流，不會產(chǎn)生大眾語言所帶來的煩瑣與不一致性。轉化功能，指所有的社會問題’不論它們來自民間還是官方、小論具體還是抽象、小論是春秋大義還是雞毛蒜皮，一概可以運用法言法語轉化為法律問題進行分析判斷。法律職業(yè)的思維法律人的職業(yè)思維是重要的職業(yè)技能之一，它不同于大眾思維的自然理性，而是一種經(jīng)過專門訓練而得到的"人為理性"。比如法律人重視程序、優(yōu)先考慮程序的思維習慣，比如法律人對法律規(guī)則的嚴謹和守成的思維特點，比如法律人尊崇邏輯、克制情感的思維特點，這些都與大眾思維有區(qū)別。法律職業(yè)的知識法律職業(yè)的知識是一種專業(yè)知識，它主要由兩部分構成，一部分是制定法中的關于規(guī)則的知識，另TP分是法律學問中的關于原理的知識。法律職業(yè)的技術法律職業(yè)的技術是一種專門化的技術，它包括法律解釋技術、法律推理技術、法律程序技術、證據(jù)運用技術、法庭辯論技術、法律文書制作技術等等。法律解釋技術，是指法律職業(yè)運用專門的多種方法來闡釋法律文本及規(guī)則，甚至包括按照法律規(guī)則或原則來解釋法律現(xiàn)象。法律推理技術是關于法律依據(jù)選擇與適用的一種基本方法和技術，法律推理的實質意義不僅僅是一種方法，還是論證法律裁決的理由。法律程序技術是指法律程序的組織、展開和運用的技術。法律職業(yè)倫理法律職業(yè)有別于其他一般的社會職業(yè)，它是基于公平、公正的立場將法律運用到具體的人和事。因此，它要求從業(yè)人員具備良好的道德品質。法律職業(yè)倫理是指法律人在其職業(yè)實踐中必須遵守的一種道德律。"職業(yè)"的語詞意義就是強調(diào)法律工作是按照這樣的標準而理想地組織起來的—對委托人和法制(因而對公眾服務)應盡的義務優(yōu)先于個人利益，并且強調(diào)法律工作是受一種嚴格的職業(yè)道德準則支配的。法律職業(yè)倫理還包括職業(yè)信仰。這種職業(yè)信仰其實是一種對法律的敬畏，是一種對規(guī)則、對程序、對人權、對法治的敬畏。在法律職業(yè)形成的過程中也就形成了一種職業(yè)信仰，它成為法律職業(yè)共同體的精神追求。18.什么是法的制定？它有哪些基本特征？【答案】(1)法的制定的定義法的制定，又稱立法，它是指一定的國家機關依照法定職權和法定程序制定、修改或廢止法律其他規(guī)范性法律文件的一種專門性活動，簡稱為法律的立、改、廢活動。(2)法的制定的基本特征法的制定從性質上講是國家的專有活動，是國家權力的運用。國家是凌駕于社會之上的公共權力機關，統(tǒng)治階級的意志要上升為法律，必須通過國家意志的形式表現(xiàn)出來，并依靠國家強制力的維持才能得以實施。從法的制定的方式上說，它是一定國家機關依照法定職權手曜序逬行的活動。法的制定是有權的國家機關在法定的職權范圍內(nèi)按法定的程序進行的’只有這樣,才能防止立法者的主觀任性或專斷。從法的制定的內(nèi)容來看’它是國家機關制定或認可法律規(guī)范的活動，其目的在于產(chǎn)生具有普遍約束力的一般規(guī)范。法的制定活動內(nèi)容必然是制定、修改或廢止法律規(guī)范或者是將社會中存在的行為規(guī)則確認為法律規(guī)范。.簡述法在促進和保障訴訟正義方面的作用?！敬鸢浮?I)法與訴訟正義的含義法是指由國家制定、認可并由國家保證實施的，反映由特定物質生活條件所決定的統(tǒng)治階級(或人民)意志，以權利和義務為內(nèi)容’以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級(或人民)所期望的社會關系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。社會正義是指一種特殊的正義，即社會體制的正義，或社會基本結構的正義。社會基本結構的正義包括兩個層面:一是社會各種資源、利益以及負擔之分配上的正義，二是社會^益沖突之解決上的正義。前者可謂“實體正義"，后者可謂"形式正義“或“訴訟正義"。(2)法促進和保障訴訟正義的規(guī)定和程序司法獨立，是指司法機關和法官個人在行使司法職能時有不受組織和任何長官的干涉的自由(如果沒有這種獨立和自由，就不可能有公正的司法、以及法官在其任期內(nèi)行使權力時，不應有不利于他的調(diào)動?；乇苤贫取侵溉魏稳瞬粦獙徖砼c自己有利害關系的案件。換言之，法律糾紛應由超然于當事人的第三方來審理。審判公開,是指案件的審理必須公開，接受社會的監(jiān)督和法律監(jiān)督’但不受輿論所左右。審判公開隱含"不僅要主持正義，而且應當昭示天下“的格言。為了讓人們信賴法律，司法機關必須公開執(zhí)法并讓所有當事人看到法律機構是如何工作的。如果秘密審判，就難以保證當事人的基本權利得到尊重。當然，為了當事人的利益并由法律規(guī)定的可以不公開審理的案件除外。權利平等，是指當事人享有平等的訴權。沖突和糾紛雙力一均應得到有關程序的公平通告,并有公平的機會去出示證據(jù)’進行抗辯。合乎情理，是指判決的內(nèi)容應當有事實根據(jù)和法律依據(jù)，并為公認的正義觀所支持。案件的審理應當及時高效,不得延誤。應有上訴和申訴制度，容許對初審判決不服的當事人把初審法院的法官置于"被告"的地位，由上級法院審查下級法院判決的公正性和合法性。律師自由，是指律師能夠沒有顧慮地為當事人提供必要的法律幫助(咨詢、代理、辯護等\(3)法在促進和保障訴訟正義方面的作用以法律規(guī)定各種社會資源的分配與社會負擔之承擔，提高它的確定性與規(guī)范性程度，以防止權力對資源的壟斷，防止權力對負擔的無理分配。以法律保障公民公平地參與諒的社會環(huán)境。為公民參與社會競爭的能力提供必要的社會保障，特別是保障公民平等地享有教育資源的權利，為各種處于社會劣勢地位的公民提供必要的社會保障，以使他們能過有尊嚴的生活。.列寧對馬克思主義法學的發(fā)展做出了哪些重要貢獻？［答案］列寧法律思想主要體現(xiàn)在其一系列重要著述中。在這些著作中，列寧深刻闡述了歷史唯物主義法律思想的基本原理，揭示了俄國社會法權關系變動的規(guī)律性及其內(nèi)在特征，進而不僅堅定地確立了馬克思主義法律觀，而且豐富了歷史唯物主義社會哲學與法哲學的理論內(nèi)容。列寧豐富和深化了歷史唯物主義法學的理論內(nèi)容。這集中地體現(xiàn)在列寧對于歷史唯物主義法學理論的方法論原則的理解與闡述方面。法的關系既不能從它們本身來理解，也不能從所謂人類精神的一般發(fā)展來理解，而是根源于物質生活關系。他從唯物史觀方法論原則的高度，深刻地把握了馬克思主義歷史唯物主義法學的精髓和真諦，從而有力地推動了馬克思主義法學的新發(fā)展。列寧系統(tǒng)闡述了馬克思主義國家學說。列寧根據(jù)馬克思主義國家觀.不僅說明了國家的本質、特征和職能，而且揭不了一切資產(chǎn)階級國家的階級實質，即政權總是操控在資本家手中。列寧特別強調(diào)’無產(chǎn)階級專政學說是馬克思主義國家學說的核心，并深入闡述了馬克思主義經(jīng)典作家關于無產(chǎn)階級專政的思想，極大地豐富了馬克思主義的國家學說。列寧創(chuàng)造性地提出了社會主義法制的基本理論。在馬克思主義法學理論發(fā)展史上，列寧第一次對社會主義歷史條件下的法制建設作了k匕較系統(tǒng)的闡述，為在經(jīng)濟文化落后的國家建設社會主義法制奠定了思想理論基石出。三、論述題21.試論法律在起源上與宗教規(guī)范的關系。［答案】宗教是一種重要的文化現(xiàn)象。它是一種理解世界的方法，其對世界的理解，在實質上是自然力量和社會力量在人們意識中的一種虛幻的、歪曲的反映。它的特點在于通過對超然力量的信仰來獲得對實然現(xiàn)象的解釋以及精神上的慰藉。(1)法的起源過程受到宗教規(guī)范?口道德規(guī)范的深刻影響，特別是最初的法律總是帶有濃厚的宗教色彩和道德痕跡。正如英國歷史法學派代表人物梅因所指出的，從大量的法規(guī)匯編的遺物中可以看岀，無論是在東方還是西方，無論他們之間在本質上的區(qū)別如何大，都表現(xiàn)出它們與宗教、道德規(guī)范的結合。宗教與法歷來聯(lián)系緊密。在人類社會發(fā)展的特定歷史時期，曾出現(xiàn)宗教與法律相互貫通的現(xiàn)象。法律往往成為表達一定的宗教觀念和宗教要求的重要形式。在中世紀的西歐，宗教神學一統(tǒng)天下，以基督教教義為本體的教會法具有最高的法律效力，對世俗法律體系具有優(yōu)先性，并且成為法院司法活動的基本依據(jù)和準則。在古代中國，原始宗教敬仰的天，具有至高無上的神性。在中華民族進入國家狀態(tài)時，天就成了統(tǒng)治者權力的來源和合法性的根據(jù)。宗教與法的聯(lián)系，表現(xiàn)在精神、規(guī)則、組織結構三個層面上。但是，在不同民族及其不同歷史階段，這種聯(lián)系又各不相同。概括地說，在政教合一的國家中，宗教與法在精神、規(guī)則和組織結構三個層面都融為一體。在精神層面’宗教的精神就是法的精神，法貫穿著宗教精神，法的正當性、行為的正當性均從宗教教義的基本精神來解釋。在規(guī)則層面，宗教規(guī)范即是法律規(guī)范，它不僅調(diào)整和管理宗教事務，同時調(diào)整和管理世俗事務。在組織結構層面，有時宗教領袖也是國家的領袖,不過，更多的情況是世俗國家的領袖從屬于宗教，其世俗統(tǒng)治權來源于宗教。同時，宗教的神職人員也是法律的實施者。在政教合一的情況下，社會變革、法律改革通常不能不以宗教改革為先導或披上宗教的外衣。22.如何理解法治化進程中的政府推動與社會參與相結合？［答案］根據(jù)中國法治發(fā)展道路的推動者不同，可以把對法治道路的選擇概括為兩種理論傾向:一是以政府為主導的政府推進型的法治道路，一是以社會力量為主導的社會自發(fā)演進型法治道路。(1)政礙曜法治道路其特點在于’政府是推動和領導法治進程的主導力量’政府設計法治發(fā)展規(guī)劃’利用其掌握的政治資源建構法治及相應的秩序。這種選擇主要是考慮到中國的國情、所面臨的國際環(huán)境由經(jīng)濟、政治體制高度集中所帶來的缺陷’希望借助政府權力盡快把中國推向法治軌道。政府推動型法治道路模式可能會進一步強化政府權力。因而，在法治化問題上,應當破除對國家權力的迷信,不能把所有希望都寄托在政府身上。人民群眾作為社會的主人、歷史的創(chuàng)造者’應當行動起來，成為推動政府變法、約束政府權力的積極力量。(2)社會自發(fā)演進型社會自發(fā)演進型道路論者以市民社會與政治國家作為基本分析框架’提出法治主要是靠各種社會力量的推動而自發(fā)形成和演變出來的,主要是靠多元社會經(jīng)濟力量的自發(fā)互動而生成的。這種理論注意到社會是推動法治化進程的原初動力，社會力量本身是制約政府權力的強大外在力量，它對政府保持壓力，指出法制改革的基本路向，且能夠不斷把法治化改革引向深入。但這種理論也有其缺點。(3)政府推動與社會勢相結合法治化要有政府推動，這是自上而下的、自國家向民間的強制性的法律變遷。法治化也必須依靠社會中多元化權力和利益的推動’這是自下而上的、自民間向國家提岀訴求的自發(fā)性較強的壓力型法律變遷。社會自治和社會力量的多元化主要奠定法治的社會基礎、民意基礎’而社會自身的矛盾疏導功能又是有限的。雙方的積極互動則可以彌補各自的功能不足和局限性，限制各自的負面影響。在互動過程中,雙方都是積極的法治推動力量，又都是受制約的力量。在當代中國，單純的政府推動或單純的社會自發(fā)演進，在現(xiàn)實中都是不存在的，它們總是交織在一起而起作用。在中國法治道路的選擇上,不應當預先設定哪一種模式一定優(yōu)先或為主導，而應力求它們之間的協(xié)調(diào)共進。2017年山東大學威海校區(qū)614綜合A（含法理學、憲法學、行政法學）之法理學考研沖刺密押題（二）注意:①本試題所有答案應寫在答題紙上，不必抄題,寫清題號，寫在試卷上不得分；答卷需用黑色筆（鋼筆，簽字筆，圓珠筆）書寫，用鉛筆、紅色筆等其他顏色筆答題，試題作廢；答卷上不得做國可與答題無關的特殊時或者標記,否則按零分處理；考試結束后試題隨答題紙F裝入試題袋中交回。一、概念題I?法律案的表決［答案］表決法案是指有權的機關和人員通過一定的方式對法案作出的最終的、具有決定意義的裁決。表決的結果直接關系到法案究竟能否成為法。表決法案是通過法案的必經(jīng)階段，是法案獲得通過的前提。EW權利【答案】應有權利是權利的初始形態(tài)，它是特定社會的人們基于一定的物質生活條件、政治傳統(tǒng)和文化傳統(tǒng)而產(chǎn)生出來的權利需要和權利要求，是主體認為或被承認應當享有的權利。由于應有權利又往往表現(xiàn)為道德上的主張（以道德主張出現(xiàn)），所以又被稱為“道德權利”。第一性義務與第二性義務。［答案】根據(jù)義務之間的因果關系，可將義務劃分為第一性義務與第二性義務。①第務與第一性權利相對,是由法律直接規(guī)定的或由法律關系主體依法通過其積極活動而設定的義務,其內(nèi)容是不許侵害他人的權利，或適應權利主體的要求而作出一^行為的義務。義務主體以自己的作為或不作為滿足權利主體的合法主張。②第二性義務與第二性權利相對，其內(nèi)容是違法行為發(fā)生后所應負的責仟，如違約責仟、侵權責仟、行政賠償責仟等。制定法與判例法［答案】（1）制定法又稱議會法令，是指國家立法機關按照立法程序，用條文形式定下來，并經(jīng)公布實施的法律和法規(guī)。（2）判例法是指可作為先例據(jù)以裁決的法院判決。確認判例法的國家，有，法官造法，之說，這是英美法系國家的特點。判例法的根本原則是所謂“遵循先例”，其含義是指某一判決所依據(jù)的法律原則，不僅適用于該案，而且作為，種先例適用于該法院及其所屬下級法院所管轄的案情基本相同或近似的案件。因此，法院審級越高，其案例的影響就越大。（3）制定法和判例法的關系：從數(shù)量上看，大量的法令規(guī)則都包含在不計其數(shù)的判例之中，制定法在整個法律體系中所占的比例不如判例法。從效力上看，制定法又高于判例法。制定法可以推翻、修改或補充判例法，并且可卬寸某一領域的判例法進行整理和編纂，從而將其吸納為制定法。從社會改革和法律改革的角度看’制定法所起的作用更大一些，因為判例法的遵循先例原則使其很難快速改變以滿足社會變革的需求。然而，制定法又不能脫離判例法而存在，不僅許多制定法的內(nèi)容需要由判例法加以補充完整，而且其解釋也必須借助十相應判決的制定。5.法律位階【答案】法律位階是指在正式的法律淵源中各類法律的效力等級關系，以及某一類法律在效力等級體系中的地位。效力較高的法律相對于效力較低的法律，就是上位法;效力較低的法律相對于效力較高的法律，就是下位法。下位法不得與上位法相抵觸’這就是等級序列的基本原則。一般說來’現(xiàn)代社會中正式法源效力的高低主要依存于制定或確認法源的主體的權力性質和來源，不同等級的權力參與法律的創(chuàng)制活動，直接導致法源效力的大小。從這個意義上說，權力的等級性是法源效力劃分的主要標準和決定因素。中國的法律效力等級體系表現(xiàn)為:①上位法與下位法的效力等級關系;②法律淵源中效力沖突的解決機制。6.法的繼承與法的移植【答案】（1）法律繼承是指不同歷史類型的法之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法（原有法）對新法（現(xiàn)行法）的影響和新法對舊法的承接和繼受。法律繼承的主要內(nèi)容可具體歸納為四個方面：法秘術、略反映商品一市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范；反映民主政治的法律原則和規(guī)范;關社會公共事物的法律規(guī)定。（2）法律移植是指在鑒別、認同、調(diào)適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國的法律,使之成為本國法律體系中的有機組成部分，為本國所用。法律移植的范圍包括:①外國的法律;②國際法律和慣例。兩者通稱國外法。（3）法律移植和法律繼承的區(qū)別在于：法律繼承是縱向的’也就是以時間為標準的，強調(diào)的是不同歷史類型的法律制度之間的延纟財口繼受。法律移植則是發(fā)生在同一時間的不同地區(qū)之間，是以地域為標準的,強調(diào)的是一個國家對同時代的其他國家的法律制度的借鑒和吸收。7.法律責任的構成［答案】法律責任的構成是指認定法律責任時所必須考慮的條件。法律責任的構成要件主要包括:①責任主體。責任主體是指違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔法律責任的人，包括自然人、法人和其他社會組織。責任主體是法律責任構成的必備務件。②違法行為或違約行為。違法行為或違約行為在法律責任構成中居于重要地位，是法律責任的核心構成要素。③損害結果。損害結果是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權利和利益所造成的損失和傷害,包括實際損害、喪失所得利益及預期可得利益。④因果關系。因果關系是違法行為或違約行為與損害結果之間的必然聯(lián)系。⑤主觀過錯。主觀過錯是指行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理態(tài)度。法律職業(yè)技術與法律職業(yè)倫理［答案】(1)法律職業(yè)技術與法律職業(yè)倫理的概念法律職業(yè)技術是一種專門化的技術，它包括法律解釋技術、法律推理技術、法律程序技術、證據(jù)運用技術、法庭辯論技術、法律文書制作技術等等。這種技術不同于大眾技術和其他職業(yè)技術。法律職業(yè)倫理是指法律人在其職業(yè)實踐中必須遵守的一種道德律。法律職業(yè)倫理會因時代的不同而在內(nèi)容上有所差異’但基本內(nèi)容是相同的。法律職業(yè)倫理也不同于大眾倫理,更不同于其他職業(yè)倫理，它是由法律活動的特性決定的。(2)法律職業(yè)技術與法律職業(yè)倫理的關系法律職業(yè)技術與法律職業(yè)倫理都是法律職業(yè)專門性的表現(xiàn)，但是二者從不同的角度來論證。法律職業(yè)技術是從法律職業(yè)技能的角度，法律職業(yè)倫理是從職業(yè)素養(yǎng)的角度。法的評價作用【答案】法律作為一種行為標準和尺度，具有判斷、衡量人們的行為的作用。在現(xiàn)實生活中，法并不是唯一的評價人們行為的標準，但是法作出的評價卻有著與其他不同的特點。首先，法的評價具有k匕較突出的客觀性。其次，法的評價具有普遍的有效性。io.調(diào)整性規(guī)則與構成性規(guī)則【答案】調(diào)整性規(guī)范是對己有行為方式進行調(diào)整的規(guī)范，它的功能在于控制行為。從邏輯上講，該規(guī)范所調(diào)整的行為先于規(guī)范本身’規(guī)范的功能在于對行為的模式予以控制、改變或統(tǒng)一。在這個意義上講，調(diào)整性規(guī)范占了法律規(guī)范的大多數(shù)。構成性規(guī)則是組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動的規(guī)則。從邏輯上講，規(guī)則所指定的行為在邏輯上依賴規(guī)則本身。例如，設定某一機構的規(guī)則屬構成性規(guī)則，根據(jù)職權法定的原則，某一行政機構的成立有賴于一定規(guī)則的存在，否則就不能成立。牛津“日常語言學派”的美國哲學家約翰?塞爾，是較早系統(tǒng)提出區(qū)分調(diào)整性規(guī)則(regulativerules)與構成戚則(constitutiverules)的學者。他是在分析規(guī)則與行為之間關系的時候，發(fā)現(xiàn)規(guī)則可以被劃分為以上兩種類型。通過上述分析，塞爾認為構成性規(guī)則存在以下兩個特性:①這種規(guī)則能夠創(chuàng)造出新的行為類型；②構成性規(guī)則經(jīng)常采用“在情況C中，X算作Y”的形式。二、簡答題II.簡要說明授權法與授權立法的關系。【答案】(I)授權法與授權立法的含義授權立法是指立法機關通過法定形式將某些立法權委托行政機關行使的制度。授權法是指立法機關在某項法律條文中規(guī)定，其施行細則由立法主體的同級政府或該法所規(guī)范事項的主管機關制定的法律。(2)授權法與授權立法的聯(lián)系授權立法主要有兩種：由立法機關作出一項專門決定，授權某主體制定某些本應由自己規(guī)定的事項’稱之為”特別授權"；在某項法律條文中規(guī)定，其施行細則由立法主體的同級政府或該法所規(guī)范事項的主管機關制定，稱之為“法條授權二由此可見，授權法是立法機關將某些立法權委托給行政機關的一種方式。(3)授權法和授權立法的區(qū)別二者的時效不同授權法是具體的法律，其生效和失效以及權限的規(guī)定均是立法機關在授權時予以界定。授權立法是以降I氐規(guī)范性法律文件的效力而追求一定的管理效率為代價的’有較為嚴格的限制:規(guī)定一定時間的限制’不是無期限的授予;規(guī)定一定的事項范圍，不能超越范圍行使委托權力;授權機關保留隨時收回授權的可能。二者的性質不同授權法是被授權機關制定相應法衛(wèi)口法規(guī)時所依據(jù)的法律，而授權立法是立法機關授予有關機關相應立法權的行為。12.經(jīng)濟全球化對我國法律發(fā)展有哪些影響？【答案】經(jīng)濟全球化是我國對外開放的外部環(huán)境,也是推動對夕切放的外在動力。適應經(jīng)濟全球化的大趨勢’己成為我國對外開放工作的重點之一。以對夕所放為契機，經(jīng)濟全球化深刻地影響著國內(nèi)經(jīng)濟、政治、法律的發(fā)展。經(jīng)濟全球化對我國法律發(fā)展的重要影響表現(xiàn)在：(1)經(jīng)濟全球化要求我國積極加入多邊或地區(qū)性的國際經(jīng)濟貿(mào)易條約和相關國際組織，為向世界開放市場和逬入國際市場提供法律機制。(2)經(jīng)濟全球化要求我國自覺處理好國內(nèi)法與所參加的國際經(jīng)濟條約、國際慣例的協(xié)調(diào)和銜接問題。根據(jù)條約所規(guī)定的義務以及國際慣例，制定或修訂國內(nèi)的相關立法。(3)經(jīng)濟全球化要求我國處理好促進貿(mào)易投資自由化與捍衛(wèi)國家主權的關系。我國在發(fā)展國際經(jīng)濟關系時，必須同時捍衛(wèi)國家主權’絕不能使本國經(jīng)濟的發(fā)展受他國支配。(4)經(jīng)濟全球化要求我國處理好法律與國際通行做法接軌和法律符合本國國情之間的關系，即要處理好法律的國際化與民族化、全球化與地方化之間的關系。13.如何理解毛澤東思想中的法律思想？［答案］法律思想是毛澤東思想的重要組成部分之一，是中國無產(chǎn)階級運用馬克思主義法律觀的一般原理來解決中國革命和建設過程中的法律問題的具體產(chǎn)物，是馬克思主義法學中國化進程的第一個重大理論成果。它不僅揭開了中國法律思想發(fā)展史的嶄新篇章，而且為新民主主義和社會主義的法制建設奠定了重要的理論基《岀。(I)在新民主主義時期，中國共產(chǎn)黨人以馬克思主義法律觀作為觀察中國法律狀況的工具，分析中國的法律問題，開展新民主主義的憲政和法制運動，并且取得了勝確立了一系列重要的法律原則與法律制度。諸如’工農(nóng)兵代表大會制度，在法律面前一律平等，保障人權，鎮(zhèn)壓與寬大相結合，管制，婚姻自由’男女平等，審判公開，死刑復核，辯護，人民調(diào)解制度等。這些無疑表明了新民主主義法律文化的基本性質，進而為中國社會主義法律發(fā)展創(chuàng)造了條件。(2)1949年新民主主義革命的勝利，催生了當代中國的第一次法律革命。這場法律革命適應全新的社會經(jīng)濟和政治條件的需要，創(chuàng)造了f全新的政權形式、政府組織和運行機制’確立了人民民主專政的國體屬性和人民代表大會制的政體屬性，并提出了一系列重要的新民主主義和社會主義法律思想、法律原則、法律制度和工作方針。比如，要堅持原則性和靈活性相結合的立法思想;要堅持有法可依、有法必依的法制原則，確保依法辦事，依法辦事是進一步加強法制的中心環(huán)節(jié)；要實行以鎮(zhèn)壓和寬大相結合、懲罰與教育相結合為核心的刑事法制思想；開創(chuàng)性地提出了實行“死緩"制度的思想等。14.簡述法的價值。［答案］法的價值是指法這個客體(制度化的對象)對滿足個人、群體、社會或國家需要的積極意義。一種法律制度有無價值、價值大小，既取決于這種法律制度的性能，又取決于一定主體對這種法律制度的需要’取決于該法律制度能否滿足該主體的需要和滿足的程度。在法學硏究中，"法的價值"這一術語的含義可以因如下三種不同的使用方式而有所不同。(1)用”法的價值“來指稱法律在發(fā)揮其社會作用的過程中能夠保護和助長哪些值得期冀、希求的或美好的東西。按照一般的價值觀念，人身安全、人格尊嚴、社會的公共福利、經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展、善良風俗的維持、環(huán)境的保護與改善等，都是美好的和值得珍視的，都是有價值的。其中，人權、秩序、自由、正義和效率，在現(xiàn)代社會更是備受重視的基本價值，它們都需要用法律來維系和促進，法律發(fā)揮社會作用的過程就在于對那些有價值的事物予以保護和推動的過程。被法律所保護或推動的安全、自由、正義、福利等諸種價值’是存在于法律文本之外和社會生活之中的，它們構成了法律所追求的理想和目的，是法律所服務的對象’因此，可以稱之為法的"目的價值"、"對象價值”或"外在價值二(2)用"法的價值"來指稱法律自身所應當具有的值得追求的品質和屬性。比如，法律應該邏輯嚴謹,而不應當自相矛盾;應當簡明扼要’而不應當含混繁瑣;應當明確易懂’而不應當神秘莫測等等。與法的目的價值不同，法律的這些品質與屬性既不是法律所服務的對象’也不是法律所追求的社會目的和社會理想,而僅僅是指法律自身在形式上應當具備的和值得肯定的"好品質"，對于此種意義上的法的價值’可稱之為法的"內(nèi)在價值”或"形式價值二(3)用"法的價值“來指稱法律所包含的價值評價標準。在英語和其他西語中，價值一i司同時具有名詞和動詞兩種屬性，當動詞使用時其意思是“評價"，因此，在西語法學文獻中，人們也時常在價值評價標準的意義上使用“法的價值“這一術語，在許多場合，討論法的價值問題就是討論法律評價的標準問題。15.法律實效與法律效力的區(qū)別。［答案】法的效力與法的實效是兩個既緊密聯(lián)系又相互區(qū)別的概念：二者的聯(lián)系法的實效意指法產(chǎn)生了預期的實際效果。而法的效力，則是保證法的實施的約束力，其結果有兩種可能:即立法目的的實現(xiàn)和未實現(xiàn)。二者的區(qū)別具體講，它們的區(qū)別包括：法的效力表明了法的兩重性:既表明了法存在的價值與權威’也反映了法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級客觀物質生活條件決定的。因此，法的效力體現(xiàn)了法的屬性，而法的實效注重的是法的實際效果。法的效力盡管也涉及對法的內(nèi)容的保障，但其重點是表明立法者的主觀愿望，也是任何法律規(guī)范區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要標志，屬于“應然“范疇。而法的實效表明的是法的實現(xiàn)的客觀結果與狀態(tài)，屬于“實然“范疇。當然，從某種意義講，法的效力是法的實效的重要原因。.法律關系的意志性屬性?！敬鸢浮糠申P系是體現(xiàn)意志性的特種社會關系。(1)從實質上看’法律關系作為一定社會關系的特殊形式，正在于它體現(xiàn)國家的意志。這是因為,法律關系是根據(jù)法律規(guī)范有目的、有意識的建立的。所以，法律關系像法律規(guī)范一樣必然體現(xiàn)國家的意志。在這個意義上，破壞了法律關系，其實也違背了國家意志。但法律關系畢竟又不同于法律規(guī)范，它是現(xiàn)實的、特定的法律主體所參與的具體社會關系。(2)因此，特定法律主體的意志對于法律關系的建立與實現(xiàn)也有一定的作用。有些法律關系的產(chǎn)生，不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志,而且要通過法律關系參加者的個人意志表示一致(如多數(shù)民事法律關系1也有很多法律關系的產(chǎn)生，往往基于行政命令而產(chǎn)生?？傊?，每一個具體的法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅是否要通過它的參加者的意志表示，呈現(xiàn)出復雜的情況，不可一概而論。.解析"公民的基本權利"概念?！敬鸢浮?1)公民基本權利的概念公民的基本權利是指人權在我國憲法中的表現(xiàn)，是法律意義上的人權。基本權利，是指那些關于人的先天既存的和后天能夠實現(xiàn)的價值在法律上的一般承認。它與人們自己設定法律關系時明確權利義務的個別承認有著本質的不同?；緳嗬苯臃穸ǖ膶α⑽锸翘貦嘀贫群团壑贫?。(2)對"公民基本權利"的理解@"公民基本權利"中的"公民"公民是指具有一國國籍的人。公民是一個政治性的概念’與外國人相對。公民的基本權利就意味著只有本國的公民按照憲法所享有的權利，夕卜國人是不能享有的。但是隨著社會的發(fā)展，現(xiàn)代國家中也往往在憲法中對外國人的權利進行確認和保護，例如我國憲法中規(guī)定對外國人的庇護權等。②"公民基本權利"中的"基本權利"基本權利對人的不可缺乏性?；緳嗬潜砻饕粋€人不依附另一個人而與他人具有同等人格與尊嚴的使人得以自立的權利。它是人被獲準掌握的而被社會用制度保障并被普遍認可的區(qū)別于動物的標準，它的法定化對彳甘可人都是不可缺乏的?；緳嗬男】扇〈??；緳嗬男】扇〈允菍叶缘?，它要求國家小得隨意更改公民所享基本權利的種類。基本權利的不可轉讓性?；緳嗬牟豢赊D讓性是對公民個人而言的，它要求公民在基本權利面前約束自己的任性，通過自律以珍惜基本權利。公民既不能放棄基本權利’也不能把基本權利轉借節(jié)也人?；緳嗬姆€(wěn)定性?；緳嗬c人的人身相始終，在人生命的整個旅程中是穩(wěn)定不變的。對于國家立法來說，一旦認定某些權利是人的基本權利，法的修改和廢除一般不再對這些權利有效，政府的變易、國家制度的改革、政策方針的調(diào)整，基本權利不隨之被取消。e基本權利的母體性。基本權利具有繁衍其他權利的功能，它在整個權利的龐大系統(tǒng)內(nèi)起著中軸的作用，權利內(nèi)容的充實和豐富都以基本權利的軸心為起始?；緳嗬c其他權利的關系如同憲法與其他法之間的關系’在把憲法當作母法的時候’基本權利就是母權利。1.基本權利的共似性。能夠以保障人權最低限度的實現(xiàn)為文明標準的現(xiàn)代各國在人權內(nèi)容的肯定上具有共同性或相似性。法律文化所產(chǎn)生的繼承性和互融性以及它的世界性，觀念上的原因在于人所共同需要的對人的價值一視同仁的標準。18.氏族習慣與法賴以存在的社會條件有何不同？【答案】氏族習慣與法賴以存在的社會條件的小同主要有以下三方面：(1)經(jīng)濟條件不同原始習慣的經(jīng)濟條件是公有制；法是隨著私有財產(chǎn)和階級的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。在原始社會后期，出現(xiàn)了金屬工具，勞動生產(chǎn)力有了很大的提高，出現(xiàn)了剩余產(chǎn)品，開始產(chǎn)生私有財產(chǎn)，這就動搖了原始公社和氏族習慣賴以產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎一原始公有制。隨著私有財產(chǎn)和階級的產(chǎn)生，自己解決爭端的方式逐步演變?yōu)閺娬邔θ跽?，富人對窮人，有權者對公有財產(chǎn)的赤裸裸的、野蠻的占有、掠奪;通過第三方的調(diào)解這種自愿解決爭端的形式也為由第三方強制解決的方式一審判或仲裁所補充，出現(xiàn)了專門解決爭端的機構和人員——法庭、警察、監(jiān)獄，他們可以不顧當事人的反對，剝奪其財產(chǎn)、自由以至生命。(2)氏族首領的權力性質不同原始習慣與氏族首領道德式的權力相關；法與強制性、壓迫性的權力有關。在氏族組織解體的過程中，氏族首領的地位發(fā)生了質的變化。氏族首領的權力變成一種壓制性的權力。社會控制的類型也逐步由內(nèi)部控制為主轉變?yōu)橥獠繌娭茷橹?，由輕微的懲罰到嚴厲的懲罰，出現(xiàn)了剝奪財產(chǎn)、死刑等措施。(3)適用的區(qū)域不同原始習慣適用于以血緣關系劃分的同一氏族、同一部落；法律適用于以地域劃分的國家。在原始社會后期，由于十地的買賣，不同氏族的人開始混居在一起，這時居住在一個地方的人們不再是有著血緣關系的同一部落的人們，而是有著不同血緣關系、不同文化背景的人們。這不僅產(chǎn)生了用地域代替血緣作為劃分居民的主要標準，從而產(chǎn)生了用地域劃分居民的新的社會組織一國家，而且造成了原來只適用于某一氏族、部落內(nèi)部的習慣對于有著不同血緣關系的人們不再有效，從而產(chǎn)生了凌駕于各個不同的部落習慣之上新的社會規(guī)范一法律規(guī)范。19.什么是法律體系?法律體系有何基本特征？【答案】(1)法律體系的概念法律體系，法學中有時又稱"法的體系”或簡稱為"法體系"，是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。(2)法律體系的特征從以上法律體系的概念來看’法律體系有以下幾個特征：法律體系是一個國家的全部現(xiàn)行法律構成的整體。法律體系不僅是一個國家的社會、經(jīng)濟、政治和文化等條件和要求的綜合性法律表現(xiàn)，而且是一個國家主權的象征和表現(xiàn)。法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的體系化的有機整體。法律體系作為一個“體系"，它的內(nèi)部構成要素是法律部門，并且，法律部門也不是零散地堆積在一起,而是按照一定的標準逬行分類組合，呈現(xiàn)為一個體系化、系統(tǒng)化的相互聯(lián)系的有機整體。這既是法律體系的客觀構成，也是法律體系的一種理性化要求。法律體系的理想化要求是門類齊全、結構嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。恩格斯曾指出的：,在現(xiàn)代國家中，法不僅必須適應于總的經(jīng)濟狀況，不僅必須是它的表現(xiàn)，而且還必須是不因內(nèi)在矛盾而自相抵觸的一種內(nèi)部和諧一致的表現(xiàn)。"法律體系是客觀法則和主觀屬性的有拋充一。從法律關系的形成過程來講，它又離不開人的意志、主觀能動性、意識形態(tài)、文化傳統(tǒng)等的作用，由此而使世界各國的法律體系呈現(xiàn)岀不同的模式與形態(tài)。因此，法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一。

20.法律責任的主要種類有哪些？【答案】從不同的角度可以對法律責仟作出不同的分類。這里從法律責仟所涉及的法律關系的不同特點，將法律責任分為違憲責任、行政責任、刑事責任、民事責任、訴訟責任等。(1)違憲責任違憲責任，是指違憲主體對其直接違背憲法義務的行為所應承擔的不利負擔。學界對違反憲法義務的行為的界定有不同看法。這里的"違憲”是指直接違背憲法的行為，不同于直接違背法律、法規(guī)等間接違憲行為。至于憲法的所指，它包括憲法法典和憲法性法律、憲法慣例。也有學者指出，我國雖以成文憲法為主，但也形成了一些憲法慣例。(2)行政法律責任行政法律責任，這一術語可以在不同的意義上使用。我們采用廣義的概念，即行政法律責任指行政法律關系主體由于違反行政法律義務而應當承受的法律上的不利負擔。刑事責任由國家強制實施的，體現(xiàn)著行為人應受譴責性體現(xiàn)著國家、社會對一定行為及相應行為人人體現(xiàn)著對一定行為的“反動“或報應，并通過由國家強制實施的，體現(xiàn)著行為人應受譴責性體現(xiàn)著國家、社會對一定行為及相應行為人人體現(xiàn)著對一定行為的“反動“或報應，并通過民事法律責任民事法律責彳壬，是民事法律關系主體違反民事義務所應承受的不利負擔。民事責彳壬主要是財產(chǎn)責任，也包括非財產(chǎn)責任。它主要是I卜償性責任，但也包含某些懲罰性因素，即也存建罰性民事責任。TS說侵權責任比違約責任有更強的懲罰性，當然與刑事處罰、行政處罰相比’侵權責任的懲罰性要弱得多，補償性仍是侵權責任的基本屬性。(5)訴訟程序責任前責任是一種公法責任。廣義的程序法律責任包括立法程序責任、行政程序責任、執(zhí)行程序責任、訴訟程序責任等。狹義的程序法律責任即是訴訟程序法律責任。這里指的是狹義的程序責任定義。訴訟程序責任是指訴訟法律關系主體在訴訟過程中違背法律義務所導致的不利負擔。訴訟程序責任主要是違反刑事訴訟法、行政訴訟法、民事訴訟法等中的程序法律義務而承擔的責任。訴訟過程中的程序性義務包括兩個方面。司法人員在整個司法過程中負有一系列的義務,如嚴格遵守訴訟程序、保障訴訟參與人的人權及訴訟權利的充分實現(xiàn)等。訴訟參加人或訴訟輔助人違背訴訟義務的行為有:破壞法庭秩序的行為；妨礙證據(jù)收集的行為:侵犯司法管制財產(chǎn)的行為；侵害訴訟參加人和輔助人的行為;違反刑事強制措施的行為;被監(jiān)視居住的人違反法定義務等等。演公聞責任也有堿性責任和補償性責任兩種形式。三、論述題21.聯(lián)系歷史與現(xiàn)實的實際’試論自由與秩序這一對價值在法律中的對立統(tǒng)一關系。［答案］法的幾種價值之間的位階是有一定的差另啲，它們之間有重要性的先后之分。TS說來，秩序是基本的價值’一個社會最基本的要求是有秩序的狀態(tài)，沒有穩(wěn)定的社會秩序’其他的價值也就無法實現(xiàn)?！霸诰唧w的歷史條件下，自由、秩序、正義和利益等價值之間會出現(xiàn)矛盾。這種沖突可能在立法、司法、守法各環(huán)節(jié)的內(nèi)部之間出現(xiàn)”。自由與秩序價值的沖突表現(xiàn)為:自由強調(diào)的是主體個性的發(fā)揮，秩序強調(diào)的是有序狀態(tài)的建立和維持，自由難免有打破既定秩序的傾向，秩序也會在一定程度上壓抑自由以維持平衡，因此二者之間的沖突在所難免。那么，在立法和執(zhí)法中就有一個價值的優(yōu)先選擇的問題。自由與秩序之間是一種既對立又統(tǒng)一的關系，盡管可能存在一定的沖突，但是這種沖突不是絕對無法克服的，二者可以達成統(tǒng)一。(I)自由是以一定的秩序為前提的自由價值高于秩序價值的觀點首先是由于持這種觀點的論者誤解了自由的含義，這種觀點對自由的解釋有兩個:一是認為自由是“社會主體需求之任意';一是認為自由是，主體個性的發(fā)揮氣這兩種對于自由的理解顯然都是片面的，其實自由的概念中己經(jīng)包含有與秩序相一致的意義。從哲學層面講，自由意味著對必然性客觀規(guī)律的認同;就法學意義而言，自由指的是在國家權力允許的范圍內(nèi)活動。要想獲得自由，就必須向客觀規(guī)律認同’而社會生活的客觀規(guī)律就是’人必須過有組織的社會生活，必須受社會秩序的制約，所以人不可能徹底擺脫拘束，只能以忍受一些拘束為代價而獲取相對不受拘束的生活。自由永遠是相對的’是和限制聯(lián)系在一起的，不明白自由的限制在哪里，就不能了解什么是自由’而現(xiàn)實中人們總是通過制定規(guī)范建立秩序來確定自由，即法不禁止就是自由。不受限制的自由或沒有秩序保障的自由，必然觸犯他人的自由，如此相互觸犯,結果勢必沒有了自由。當人們一提到自由，不應該只想到任意而不想到限制。因此，自由從來就不是我行我素、天馬行空、不受約束,自由總是與一定的責任、限制和約束相聯(lián)系的，而責任、限制和約束就是秩序的內(nèi)容’因而自由只能在秩序中獲得，自由價值只有通過秩序價值才能實現(xiàn),犧牲秩序來獲得自由的觀點是片面的。(2)秩序是以一定的自由為內(nèi)容的秩序價值高于自由價值的觀點，以犧牲自由而獲得秩序的看法也是不對的。因為，其秩序應該是一種以自由和平等作為內(nèi)容和特征的秩序’而不是什么沒有自由可言的封建等級秩序?，F(xiàn)代社會的秩序不僅應該是一種穩(wěn)定的社會狀態(tài)，而且在這種穩(wěn)定的社會狀態(tài)中，人們擁有一定的自由和權利。法律所確定和維護的秩序,應該是以賦予人們極大的自由權利為前提的,以責任、制約和束縛為要件的秩序’是以法律賦予人們的一定的自由為內(nèi)容的。在這種秩序狀態(tài)中,人們擁有一定的自由’沒有自由的秩序不是我們追求的價值目標，而且，以犧牲自由為代價的所謂的秩序最終也不可能實現(xiàn)。沒有自由或剝奪人們的自由，人們就會不斷地為自由而奮斗，社會就不可能獲得秩序的狀態(tài)’只有以自由為基礎的秩序才是穩(wěn)定的秩序。其實，在市場經(jīng)濟基礎上確立的現(xiàn)代社會的秩序，都以充分賦予人們自由為主要內(nèi)容。因此，自由和秩序之間存在著統(tǒng)—性的一面，有著相互依存的關系。以上的主張都是對自由和秩序的概念的片面理解導致的，將自由看成是絕對的自由’將秩序看成是絕對的不自由。其實,兩者可以得到協(xié)調(diào)和平衡地發(fā)展，法律既可以賦予人們自由，同時也可以維護秩序。(3)醐!實生活中，確實存在著人們對自由和秩序的價值選擇的問題，也就是說，在一定社會條件下，立法者和執(zhí)法者在自由和秩序的優(yōu)先選擇方面存在著一定的差異。一般說來，在一種混亂的社會時期，法律應該以秩序作為首先選擇的價值，以盡快恢復和穩(wěn)定社會秩序。如我國文化大革命之后的立法，秩序價值應該優(yōu)先考慮。當社會處于穩(wěn)定的狀態(tài)時，應該更多考慮自由的價值’賦予人們更多的自由和權利。從法律發(fā)展的總體趨勢來看，應該以自由和秩序的相對平衡為總體的價值目標，達到既維護社會的秩序，又能夠使得人們充分地享受自由的目標，實現(xiàn)兩者的協(xié)調(diào)和平衡，不可偏廢。22.論述法理學在法學體系中的地位?！敬鸢浮糠ɡ韺W在法學體系中的地位主要體現(xiàn)在以下幾個方面：(I)法理學是法學的一般理論法理學從宏觀的、整體的角度來研究法律現(xiàn)象，而不是從微觀的、局域的角度研究法律現(xiàn)象?；蛘哒f，法理學思考和研究法律現(xiàn)象的一般性、普遍性問題，而不是法律現(xiàn)象某一領域或方面的具體問題。法理學從宏觀的或整體的角度研究法律的一般性問題，并不表明它不關注法律生活中具體的問題或事件。法理學家們往往從現(xiàn)實生活中某些具體的法律問題或事件出發(fā)進行法理學思考，或者從這些具體的法律問題或事件中獲得思想的靈感或啟迪。(2)法理學是法學的基礎理論法理學提供的不是法的具體的、實用的知識，而是法的抽象的、基礎的理論。法理學的理論之所以具有基礎性，不僅因為它們是關于法的根本性、普遍性問題的理論，而且因為它們是一定時代的法的精神、理念的表達。(3)法理學是法學的方法論法理學的理論對法學研究具有方法論價值,法學方法論是法理學的重要研究內(nèi)容。(4)法理學是法學的意識形態(tài)法理學深受一定意識形態(tài)的影響,其本身也是意識形態(tài)的重要組成部分。2017年山東大學威海校區(qū)614綜合A（含法理學、憲法學、行政法學）之法理學考研沖刺密押題（三）注意:①本試題所有答案應寫在答題紙上，不必抄題,寫清題號，寫在試卷上不得分；答卷需用黑色筆（鋼筆，簽字筆，圓珠筆）書寫，用鉛筆、紅色筆等其他顏色筆答題，試題作廢；答卷上不得做國可與答題無關的特殊時或者標記,否則按零分處理；考試結束后試題隨答題紙F裝入試題袋中交回。一、概念題?法律規(guī)范的邏輯結構【答案】法律規(guī)范的邏輯結構是法理學中的一個重要問題，通常指一個法律規(guī)范由哪些要素構成，以及這些要素之間在邏輯上的相互關系等問題。法律規(guī)范是一種特殊的、在邏輯上周全的規(guī)范，對法律規(guī)范的邏輯結構的分析，法學界存在三要素說和二要素說，前者認為法律規(guī)則由假設、處理和制裁三部分構成;后者認為法律規(guī)則的結構分為行為模式和法律后果兩部分。其中三要菊兌占主蝕位。.原始習慣［答案】原始習慣是指人們的同一行為方式經(jīng)多次重復實踐而逐漸為多數(shù)人認可的社會行為規(guī)范。原始社會習慣體現(xiàn)氏族全體成員的共同意志，反映的是人們之間利益的一致性和平等關系,限于在由血緣關系所結成的本氏族、部落范圍內(nèi)生效,適用于具有血緣親屬關系的同一氏族或部落的所有成員。自由與秩序［答案】（1）秩序是人和事物存在和運轉中具有一^一致性、連續(xù)性和確定性的結構、過程和模式等。因此某種程度的一致性、連續(xù)性和穩(wěn)定性是秩序的具體特征。秩序是法最基本的價值之一’其存在是人類一切活動的必要條件’它既是構成人類理想的要素，也是人類社會活動的基本目標。（2）自由這一概念源自西方文化’被廣泛運用在哲學領域、政治（社會）領域和法律領域。自由在法律上是指人的權利，即自由權。作為法律權利，自由是指權利主體的行動與法律規(guī)范的一致以及主體之間的權利和義務界限。（3）自由與秩序都是法律價值的內(nèi)容，兩者在實際現(xiàn)實中存在著矛盾的沖突。自由與秩序的關系是辯證的對立統(tǒng)一關系。合法行為【答案】合法行為可從廣義和狹義兩個角度去理解。①廣義的合法行為，即法治意義上的合法行為，指不為法律所禁止的一切行為。實際上就是法律寬容的、不加追究的行為。常言道，“凡法律不禁止即為允許”，“法無明文規(guī)定不處罰"，上升為一項法治原則，在刑法中就是“罪刑法定二從這個意義上說，只要不是違法行為，就是合法行為。②狹義上講，根據(jù)行為是否符合法律的內(nèi)容要求，可將其分為合法行為與違法行為。合法行為是指行為人所實施的具有一定的法律意義與法律規(guī)范內(nèi)容要求相符合的行為。法的匯編［答案】法的匯編是在法的清理的基礎上，按一定順序將各種法或有關法集中起來，加以系統(tǒng)編排，匯編成冊。其特點為:一般小改變法的文字和內(nèi)容，而是對現(xiàn)存法進行匯集和技術處理或外部加工，是立法的輔助性工作，不產(chǎn)生新法，不是正式的立法活動。法的匯編的任務，是將法集中化、系統(tǒng)化。法的匯編價值在于:它使法得以集中化、系統(tǒng)化，從而便于集中、系統(tǒng)地反映法制的面貌，便于人們?nèi)?、完整地了解各種相關法的規(guī)定，使法的清理的成果得到反映,便于人們發(fā)購!行法的優(yōu)點和缺點，了解法的立改廢彳撈何在，還可以為法的編纂打下基礎和準備必要的條件。立法主體其他機關、組織或個人都可進行法的匯編。法的匯編的過程一般分為編輯和出版發(fā)行兩個階段。匯編的形式有單項匯編和綜合匯編之分。原有權利［答案］根據(jù)權利之間、義務之間的因果關系，可將權利和義務劃分為第T4權利和義務與第二性權利和義務。原有權利又稱第一性權利，是指直接由法律賦予的權利或由法律授權的主體依法通過其積極活動而創(chuàng)立的權利，如財產(chǎn)所有權、締約權、合法契約中雙方當事人的權利。法律行為與法律意識【答案】法律意識是社會意識的一種，是指人們在一定歷史條件下’對現(xiàn)行法律和法律現(xiàn)象的心理體驗、價值評價等各種意識現(xiàn)象的總稱，是法律觀點和法律觀念的合稱。法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一^法律后果的行為。(1)法律意識對法律行為選擇的影卩向法律意識影響著行為人法制亍為的性質。法律意識具有評價功能,評價功能導致個人在經(jīng)驗和法律實踐的基礎上對法律生活各個方面和現(xiàn)象的情感態(tài)度。法律意識的水平越高，則它就越更大程度地表現(xiàn)了法律意識的調(diào)整作用，使人們的行為符合反映在法中的目的和意志，法治和法律秩序也就越鞏固。法律意識影響著行為人做出行為選擇的后果。法律的存在及其實施，必然反映在人們的頭腦中，并形成法律意識，而這種法律意識反過來又指導、調(diào)節(jié)自己的行為，達到遵法、守法、用法的結果。(2)行為選擇對法律意識的影響當行為人基于其自身的法律意識做出法律行為的選擇之后，這種選擇反過來也會對法律意識產(chǎn)生一定的影響。即行為選擇能修正法律意識。法律義務［答案］法律義務是指設定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關系中的，主體以相對抑制的作為或不作為的方式保障義務主體獲得利益的一種約束手段。具體地講:①作為法理學研究對象的義務，是由法律規(guī)范明文規(guī)定的;②任何法律上的義務都是社會上占支配地位的階級（統(tǒng)治階級）或集團（統(tǒng)治集團）的意志的體現(xiàn);③義務具有明確的界限;④義務歸根結底是工具，而不是目的;⑤義務是受動的，不能自動放棄，更不能拒絕履行。立法過程與立法程序【答案】（1）二者的含義立法過程是動態(tài)的和有序的事物，是具有階段性、關聯(lián)性、完整性的活動過程。這一過程可分三階段:①立法準備階段；②由法案到法的階段；③立法完善階段。立法程序是立法主體在制定、認可、修改、補充和廢止法的活動中，所應遵循的法定步驟和方法。在立法活動過程的各個階段,都有應遵循的法定步驟和方法即立法程序。（2）二者的區(qū)別①立法過程這一概念，強調(diào)立法的階段性、關聯(lián)性和完整性;②立法程序這一概念，強調(diào)立法運作的規(guī)則性和嚴肅性’強調(diào)立法是一個遵守制度或受節(jié)制的過程。.法律規(guī)范的行為模式【答案】對法律規(guī)范的邏輯結構，二要素說將法律規(guī)則的結構分為行為模式、法律后果兩部分。行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們可以作為、應該作為、不得作為的行為方式，它可以是課以義務的，也可以是授權的。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種:①可為模式，指在假定條件下，人們“可以這樣行為”的模式;②應為模式，指在假定條件下，人們“應當或必須這樣行為”的模式;③勿為模式,指在假定條件下,人們“禁止或不準這樣行為”的模式。從另一角度看,“可為模式”亦可稱為“權利行為模式”，而“應為模式'和“勿為模式”又可稱為“義務行為模式”。二、簡答題-法律的規(guī)范作用和社會作用的關系是什么？【答案】（1）法的規(guī)范作用和社會作用的含義一切社會的法都有規(guī)范作用和社會作用之分。法主要是由法律規(guī)范（規(guī)則）構成的’它調(diào)整人們的行為。法是經(jīng)濟基礎的上層建筑，是為維護經(jīng)濟基礎和發(fā)展生產(chǎn)力服務的。可以根據(jù)不同角度將法的作用分為規(guī)范作用和社會作用兩大類：規(guī)范作用是指法律基于其規(guī)范性特征在調(diào)整人們行為方面所具有的作用?包括指引作用、謝介作用、教育作用、預測作用、強制作用；社會作用是指法律基于其本質和目的在調(diào)整社會關系方面所具有的作用。如維護秩序，促進建設、改革與開放，實現(xiàn)富強、民主與文明:根據(jù)一定價值準則分配利益，確認和維護社會成員的權利、義務等。英國學者拉茲曾經(jīng)指岀："每一個法律制度必然有規(guī)范的作用，也總會有社會的作用。把規(guī)范的作用歸于法是根據(jù)法的規(guī)范性;把社會作用歸于法是根據(jù)法