第二章-企業(yè)法(1).ppt

1、第三章 企業(yè)法,第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法,一、個人獨資企業(yè)的概述 （一）概念：依照個人獨資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資者個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。 （二）特征 1、投資人為一個具有中國國籍的自然人 2、投資人對個人投資企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)和管理權(quán) 內(nèi)部機構(gòu)設置簡單，經(jīng)營管理方式靈活 3、個人投資企業(yè)不具備法人資格，投資人承擔無限責任,王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務，

2、當債權(quán)人主張債權(quán)時，企業(yè)的100萬元財產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務，王某應從其另外80萬元個人財產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責任，即為無限責任。另外，無限責任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對未能清償?shù)钠髽I(yè)債務仍有依法繼續(xù)償還的責任。,二、個人獨資企業(yè)的設立,（一）設立的條件： 1、投資人為一個自然人且只能是中國公民 國家公務員、黨政機關(guān)領(lǐng)導干部、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。 無民事行為能力人和限制民事行為能力人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。 2、有合法的企業(yè)名稱。 3、有投資人申報的出資

3、。 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 5、有必要的從業(yè)人員。,（二）設立程序,1、提出設立申請:投資人或委托代理人 2、工商登記機關(guān)在申請之日起，15日內(nèi)決定是否登記,企業(yè)以登記機關(guān)簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之日為成立日。,三、 投資人及事務管理,（一）投資人的權(quán)利和責任 對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權(quán) 投資人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任 （二）事務管理 管理方式：自行管理或者委托或聘用他人管理 受托人與被聘用人員的義務與責任 誠信、勤勉義務 投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人 。 不得從事的行為（P18）,四、解散和清算,（一）解散 定義：是指個人獨資企業(yè)終止活動使其民事主體資

4、格消滅的行為。 解散事由： 投資人決定解散 投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,（二）清算 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 清算期間對投資人的要求：清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算項目無關(guān)的經(jīng)營活動。 清償順序：所欠職工工資和社會保險費用；所欠稅款；其他債務 。企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。 注銷登記 持續(xù)償債：解散后5年內(nèi)承擔，超期責任消滅。,一被告徐州水泵廠系個人獨資企業(yè)，在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月，雙方結(jié)欠貨款57259元，在支付2萬元后，一被告投資人李傳營

5、以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。 2002年11月8日，李傳營與王某達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，決定將徐州水泵廠轉(zhuǎn)讓給王某，協(xié)議約定：1、至轉(zhuǎn)讓之后所發(fā)生的債權(quán)債務由王某承擔，對企業(yè)有自由經(jīng)營權(quán)。2、本協(xié)議自簽字之日起生效。協(xié)議簽定的當日，徐州水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。 后原告依還款計劃要求一被告償還到期債務，但一被告以投資人變更為由拒絕償還。原告訴至沛縣人民法院，要求一被告和李某承擔到期債務的清償責任。一被告辯稱，徐州水泵廠為個人獨資企業(yè)，原廠負責人是李傳營，2002年11月6日變更為王傳沛，并辦理了工商變更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債

6、務應由李傳營承擔，請求駁回原告對徐州水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負責人的變更不能影響債務的承擔方式，故應由企業(yè)承擔清償責任。,七、違反個人獨資企業(yè)法的法律責任,課堂作業(yè),1、個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，應于（ ）日內(nèi)到登記機關(guān)辦理注銷登記 A、5 B、10 C、15 D、20 2、舉例說明哪些人不可以成為個人獨資企業(yè)的出資人。,3、某個人獨資企業(yè)由王某以個人財產(chǎn)出資設立。該企業(yè)因經(jīng)營不善被解散，其財產(chǎn)不足以清償所欠債務，對尚未清償?shù)膫鶆眨铝刑幚矸绞街?，符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定的是( )。06注會單 A不再清償 B以王某的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，則不再清償 C以王某的家庭共有財

7、產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，則不再清償 D債權(quán)人在企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債請求的，王某不再承擔清償責任 4、根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的下列違法行為中，應當受到吊銷營業(yè)執(zhí)照處罰的有( )。 06注會多 A提交虛假文件取得企業(yè)登記，且情節(jié)嚴重 B使用的名稱與在登記機關(guān)登記的名稱不相符合 C出租營業(yè)執(zhí)照，且情節(jié)嚴重 D開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)5個月,5、04單甲投資設立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，以約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（） a乙企業(yè)向丁購買

8、商品的行為有效 b丙僅對10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效 c甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務 d甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付,注意比較不同企業(yè)形式的不同特點，如個人獨資企業(yè)與公司等,第二節(jié) 合伙企業(yè)法,一、概述 1、合伙的概念：是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián)合。 2、合伙企業(yè)的概念：指依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限邊帶責任的營利性組織。 3、類型：普通合伙與有限合伙,4、合伙企

9、業(yè)特征 （1）不具有法人資格的營利性經(jīng)濟組織 （2）各合伙人共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔風險； （3）必須訂立書面合伙協(xié)議 （4）普通合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任。,二、普通合伙,（一）設立 1、條件： 1）有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的應當具有完全民事行為能力 不得成為合伙人的人 2）有書面合伙協(xié)議 3）有合伙人實際繳付的出資 4）有合伙企業(yè)的名稱：企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣 5）有生產(chǎn)經(jīng)營場所 2、程序,（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn),1合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)均為合伙企業(yè)的財產(chǎn) （1）合伙人出資：合伙人可以用貨幣、實物、知

10、識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務出資。 （2）合伙企業(yè)購置的資產(chǎn) （3）合伙企業(yè)的營業(yè)收入 （4）合伙企業(yè)受贈的財產(chǎn) （5）合伙企業(yè)獲得的賠償 （6）以合伙企業(yè)名義獲得的其他收益 其中（2）（3）（4）（5）（6）為以合伙企業(yè)的名義取得的收益。,2性質(zhì)共有財產(chǎn) 存續(xù)期間，獨立于每一個合伙人，由全體合伙人共同管理和使用。任何一個合伙人均無權(quán)單獨支配。 合伙人在合伙企業(yè)清算前不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。 合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。,個體戶張某、王某二人于2002年10月1日從汽車交易中心購得一輛東

11、風牌二手卡車，共同從事長途貨物的運輸業(yè)務。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務時，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項。 張某、李某的汽車買賣合同是否有效？,3、合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓： 除合伙協(xié)議另有約定外， （1）向外人轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額應經(jīng)合伙人一致同意 （2）合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額應通知其他合伙人。 （3）轉(zhuǎn)讓份額時，同等條件下其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)。 （4）以在合伙中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須其他合伙人一致同意。 未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第

12、三人造成損失的由行為人依法承擔賠償責任。,（三）合伙企業(yè)的事務執(zhí)行,1、執(zhí)行形式： （1）共同執(zhí)行 （2）委托執(zhí)行 2、合伙人的權(quán)利：執(zhí)行事務權(quán)、監(jiān)督權(quán)、查閱權(quán)、異議權(quán)、收益權(quán)、表決權(quán)。 3、合伙人的義務：對合伙企業(yè)的忠實義務 （1）競業(yè)禁止義務 （2）交易禁止義務 （3）損害禁止義務,甲某是一川菜館合伙人之一，因生意興隆，甲便和其妻在附近開了一家川菜館，主要由其妻照管，甲經(jīng)常將客人介紹到自己開的川菜館，并騙說兩家是連鎖店。問：甲的做法是否正確？合伙人的權(quán)利與義務？,4、決議辦法 （1）按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理 （2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票，并經(jīng)全體合伙人過半

13、數(shù)通過的表決辦法。 除合伙協(xié)議另有約定外，下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱、經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點、處分不動產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓或者處分知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利、以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保、聘任合伙人以外的人擔任經(jīng)營管理人員。,5、損益分配 （1）損益分配原則： 按照協(xié)議約定辦理。 合伙人協(xié)商決定 協(xié)商不成的，按照實繳出資比例分配、分擔 由合伙人平均分配、分擔 （2）損益分配禁止規(guī)定：協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損,（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,1、合伙企業(yè)與善意第三人 2、合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系 （1）連帶責任 （2）債務分擔和追償 3、合

14、伙企業(yè)與合伙人個人債權(quán)人之間的關(guān)系,幾個人合伙干圖書批發(fā)生意，其中一人在外欠債，其對債主說：“下年用圖書批發(fā)的盈利還債”。但下年圖書批發(fā)虧損，合伙解散。此人的債權(quán)人請求法院保全合伙企業(yè)的財產(chǎn)，要求拍賣還債。問：法院能否支持？,4、合伙企業(yè)的債務清償： （1）首先應以其全部財產(chǎn)清償； （2）不足清償?shù)狡趥鶆盏模瑹o限連帶清償責任； （3）所清償數(shù)額超過應當承擔數(shù)額，有權(quán)向其他合伙人追償。,（五）入伙,1、概念：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)的法律行為。 2、條件： （1）應當經(jīng)全體合伙人同意； （2）訂立書面入伙協(xié)議； （3）告知義務 3、新合伙人的權(quán)利和責任： （1）原則

15、上與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。 （2）對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任,（六）退伙,1、概念：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的法律行為。 （1）自愿退伙：協(xié)議和通知退伙 （2）法定退伙： 當然退伙 除名退伙（開除退伙） 2、退伙的法律效果：財產(chǎn)繼承和退伙結(jié)算,自愿退伙,協(xié)議退伙：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間有下列情形之一的，合伙人可以退伙： 第一，合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。 第二，經(jīng)全體合伙人一致同意。 第三，發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由。 第四，其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。 合伙人違反上述規(guī)定退伙的應當賠償由此給合伙企業(yè)造

16、成的損失。 通知退伙：合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。,當然退伙,當然退伙：合伙人有下列情形之一的當然退伙 第一，作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。（合伙人為無民事或限制民事行為人的，經(jīng)其他合伙同意可轉(zhuǎn)為有限合伙人。） 第二，個人喪失償債能力。 第三，作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉撤銷或者被宣告破產(chǎn)。 第四，法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。 第五，合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。 當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。,除名

17、退伙,合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意可以決議將其除名： 第一，未履行出資義務。 第二，因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失。 第三，執(zhí)行合伙事務時有不正當行為發(fā)生。 第四，發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。,案例1,甲乙丙三人設立了一個合伙企業(yè)，以下關(guān)于合伙協(xié)議的內(nèi)容，那些不符合法律規(guī)定： 1、合伙人出資和以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)財產(chǎn)； 2、依少數(shù)服從多數(shù)原則，合伙人可以向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部

18、分財產(chǎn)份額。 3、合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額時，不必征得其他合伙人的同意 4、合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，其他合伙人可以優(yōu)先購買； 5、合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，按所占份額多數(shù)的合伙人意志來辦理。 6、合伙存繼期間有人入伙，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務不承擔責任。,（七）特殊的普通合伙企業(yè),1、特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍 以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機關(guān)。投資咨詢機構(gòu)、會計師事務所、律師事務所 2、特殊的普通合伙企業(yè)的責任承擔 1）有過錯合伙人給企業(yè)造成損失的：有故意或者重大過失的合伙人應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他人以財產(chǎn)

19、份額為限承擔有限責任。 2）責任承擔順序：首先由企業(yè)向外以其財產(chǎn)承擔責任，再由過錯合伙人承擔內(nèi)部賠償責任。 3）無過錯合伙人給企業(yè)造成損失的：由全體合伙人承擔無限連帶責任。,案例2,王某、張某、李某與范某開辦的“美好時光”獨資企業(yè)共同簽訂了一份合伙協(xié)議，擬共同生產(chǎn)經(jīng)營一種新款的取暖器，王某和“美好時光”各出資30萬元，張某以取暖器的專利作價50萬元出資，李某則以其勞務作價20萬元出資。四合伙人商定，不再委托法定評估機構(gòu)進行評估，同時向企業(yè)登記機關(guān)申請設立登記，企業(yè)名稱為“大明有限公司”。在申請登記期間，恰一個廠家急需取暖設備，于是4個合伙人就以“大明有限公司”名義與該廠家簽訂了購銷合同。請問，

20、上述內(nèi)容有哪些不符合中華人民共和國合伙企業(yè)法的規(guī)定？,三、有限合伙企業(yè),（一）有限合伙企業(yè)的設立 1、有限合伙企業(yè)設立的人數(shù)規(guī)定：有限合伙人由2個以上50個以下，至少應當有1個普通合伙人。 2、企業(yè)名稱中標明“有限合伙”字樣 3、有限合伙人出資限制： 有限合伙人不得以勞務出資。 4、有限合伙人,(二)有限合伙的事務執(zhí)行,只能由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，有限合伙人不執(zhí)行事務且不對外代表合伙企業(yè) 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以合伙企業(yè)的名義與他人交易，應該承擔由此造成的損失 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任,(三)有限合伙的特殊規(guī)定,1、損益

21、分配：合伙協(xié)議可以約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損 2、有限合伙人自身債務的清償 3、有限合伙人特殊權(quán)利 除非協(xié)議另有約定：可以同本企業(yè)進行交易；自營或與他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；可將其財產(chǎn)份額出質(zhì) 可按合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。,（四）有限合伙的入伙、退伙和解散,新入伙的有限合伙人對入伙前的債務，以認繳的出資為限承擔有限責任 有限合伙人退伙，對基于退伙前的事由發(fā)生的債務，以退伙時從有限合伙企業(yè)取得的財產(chǎn)承擔責任。 合伙人僅剩一種時的處理方式： 1）僅剩有限合伙人的，應當解散； 2）僅剩普通

22、合伙人的，應當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。,1、有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模簩ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。 2、普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模簩ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。,（五）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變后責任形式,四、合伙企業(yè)的解散與清算,（一）解散事由 1、合伙期限屆滿合伙人決定不再經(jīng)營。 2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)，全體合伙人決定解散。 3、合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。 4、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)。 5、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷。 6、法律行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。,（二）清算,是指合伙企業(yè)宣告解散后，依法

23、清理合伙企業(yè)債權(quán)、債務的行為。 企業(yè)注銷后合伙人責任：普通合伙人對合伙企業(yè)的債務仍應承擔無限連帶責任。,個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的關(guān)系共同點： 1、投資人個人責任相同 2、企業(yè)經(jīng)營管理方式相同 3、稅收待遇相同 不同點： 1、企業(yè)成員數(shù)額不同:一人/兩人以上，單方行為/合同行為。 2、企業(yè)責任形態(tài)和對債權(quán)人的保護程度不同 合伙企業(yè)較高,王某決定出資設立小型食品廠,于是說服全家人,用其家庭財產(chǎn)的8萬元出資,向工商行政管理部門申請設立登記.在投資人欄目中王某注明為個人財產(chǎn);企業(yè)名稱為美多食品公司,工商部門指出其中錯誤,王某更正后,于2003年2月16日注冊登記.企業(yè)成立后,王某聘請吳某管理企業(yè),同時

24、規(guī)定,吳某對外簽訂標的額超過2萬元以上的合同,需經(jīng)王某同意.2003年3月2日,吳某未經(jīng)其同意,以企業(yè)的名義向A企業(yè)買一批價值2.5萬元的貨物,同時,吳某在受聘后,一直背著王某從自己與他人合伙開辦的一家糖廠購貨,從中得利,直到企業(yè)解散才被發(fā)現(xiàn).2003年9月,企業(yè)發(fā)生虧損,欠B公司的債務無力償還,王某決定解散企業(yè).,習題,問1、美多企業(yè)為何法律形態(tài)的企業(yè)？設立中的錯誤有哪些？ 2、吳某以企業(yè)的名義向A企業(yè)買貨物的行為是否有效？為什么？ 3、吳某從其開辦的糖廠購貨的行為是否合法？為什么？ 4、美多企業(yè)應如何償還B公司的債務？企業(yè)解散后，債權(quán)人B尚未得到清償?shù)膫鶆赵趺崔k？,張三、李四、王五三人合伙

25、辦了一普通水果批發(fā)合伙企業(yè)，各出資5萬元，協(xié)議約定李四負責管理合伙企業(yè)。2006年1月10日，王五以合伙企業(yè)名義向銀行借款20萬，借到之后，李四向銀行說明王五沒有管理權(quán)，他們不承擔還款責任，同年2月10日，李四向鄒某果園進購一批蘋果，價值5萬，結(jié)果虧損3萬，尚欠果園2萬元貨款。吳某系張三的好友，表示愿意出資10萬加入合伙，其他人均同意。吳某于2006年7月2日加入，同年10月3日，李四要求退伙，其他人均同意。王五以個人名義向王六借款5萬，到期未能還款，王六要求自己做合伙人，王五退出，但張三不同意。2007年2月5日，合伙企業(yè)解散。不久銀行和果園追債，王六則一直向王五追債，問：如何處理？,第三節(jié)

26、 外商投資企業(yè)法,一、概述 1、概念：外商投資企業(yè)是指依照我國法律規(guī)定，在中國境內(nèi)以私人直接投資方式參與或者獨立設立的各類企業(yè)。 2、法律特征 （1）外國投資者直接投資； （2）必須在我國境內(nèi)設立，外商投資企業(yè)具有中國國籍的企業(yè)； （3）外商投資企業(yè)是外國投資者在我國的私人投資，非政府投資。,3、外商投資項目,（1）鼓勵類外商投資項目 （2）限制類外商投資項目 （3）禁止類外商投資項目,外商投資企業(yè)的種類,1、中外合資經(jīng)營企業(yè) 2、中外合作經(jīng)營企業(yè),3、外資企業(yè) 4、中外合資股份有限公司,二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法,（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點 1、主體一方為中國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織，但不包

27、括自然人；另一方為外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或自然人。 2、合營各方遵照平等互利原則，共同投資、共同經(jīng)營，按各方投資比例分享利潤，分擔風險和虧損。 3、組織形式是有限責任公司 4、在中國境內(nèi)，按中國法律取得中國法人資格,（二）審批和設立的程序,1、審批機關(guān)： （1）國務院商務部 （2）國務院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務院有關(guān)部門審批的： 2、設立程序 籌劃（立項）談判簽約申請報批登記,（三）出資,1、出資方式 2、出資期限 （1）一次性繳付的，在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月繳清 （2）分期繳付的，首期出資不得低于各自認繳的15%，其余至少應該在在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年繳清,外商投資企

28、業(yè)出資方式,（1）現(xiàn)金外幣繳付，但其在中國境內(nèi)舉辦的其他外資企業(yè)的利潤可以是人民幣出資 （2）實物：各方必提供自己所有并且未設立任何擔保物權(quán)的實物 企業(yè)生產(chǎn)所必需 作價不得高于國際價格 （3）土地使用權(quán)中方 （4）工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù) （5）其他財產(chǎn)權(quán)利出資,中外合作經(jīng)營企業(yè)，外商獨資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，也按此規(guī)定掌握。外商投資企業(yè)增加投資總額的，其追加的注冊資本，應依據(jù)增加的投資額按上面所述比例，計算出應追加的注冊資本額。,06注會單選8.某外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元。根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有

29、關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是( )。 A1000萬美元B1400萬美元 C1750萬美元D2100萬美元,（四）組織機構(gòu),1、董事會：合營企業(yè)不設股東會，董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu) 。 （1）組成：董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。一方擔任董事長的，他方擔任副董事長。董事會成員不得少于三人。 （2）董事會會議：每年至少召開一次 董事會會議:應有三分之二以上董事出席方能舉行。 下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議： （一）合營企業(yè)章程的修改； （二）合營企業(yè)的中止、解散； （三）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少； （四）合營企業(yè)的合并、分立。 2、經(jīng)

30、營管理機制 董事會領(lǐng)導下的總經(jīng)理負責制,（五）合營企業(yè)的期限,1、合營企業(yè)的期限是指合營企業(yè)自依法成立之日起到合同期滿為止的存續(xù)時間。 2、期限 應當約定期限的行業(yè) 可以約定合營期限的行業(yè) 一般項目的合營期限為1030年，特殊的可達50年及以上。,（六）解散和清算,1、解散情形： 合營期限期滿； 企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營； 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（履行合同的一方提出申請） 因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營； 企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，且無發(fā)展前途； 合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn) 。 2、清算： 成立清算委員會 3、企業(yè)

31、終止應當向工商行政管理機關(guān)和稅務機關(guān)辦理注銷登記手續(xù),甲方為我國一家旅游公司，乙方是美國一家飯店管理公司。雙方擬成立一家中外合資的酒店，下面是一份待簽的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分條款： 第2條 甲、乙雙方根據(jù)中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法和中國的其他有關(guān)法規(guī)，同意在中國境內(nèi)設立中外合資經(jīng)營酒店，其組織形式為合伙企業(yè)。 第25條 董事會由7名董事組成，其中甲方委派4名，乙方委派3名。董事長和副董事長由董事會選舉產(chǎn)生，不拘任何一方。 第36條 合營公司按有關(guān)法律和條例規(guī)定繳納各項稅金。 第43條 對本合同的修改，經(jīng)董事會一致通過決議后即生效。 第44條 本合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭議的解決

32、，可以適用中國法律，也可以適用外國法律。 第45條 合營公司的期限不做約定，由雙方根據(jù)經(jīng)營狀況另行協(xié)議。 試分析：上述合同條款中的哪些約定不符合法律規(guī)定？應如何修改？,三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法,（一）法律特征 1、合作一方是中國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，另一方是外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人投資者。 2、各方的權(quán)利和義務均建立在合作企業(yè)合同的基礎(chǔ)上，依據(jù)合作合同而設立的“契約式”企業(yè)。而不是按照投資比例。 3、組織形式：法人或非法人企業(yè) 4、允許外國投資者先行回收投資 5、其管理機構(gòu)多樣。 （二）設立程序和審批,（三）設立合營企業(yè)最重要的三個法律文件,1、合營企業(yè)協(xié)議：合營各方對設立合營企業(yè)

33、的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件； 2、合營企業(yè)合同：合營各方為設立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務達成一致意見而訂立的文件； 3、合營企業(yè)章程：按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件； 合營企業(yè)協(xié)議、章程與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營合同為準。 協(xié)議、合同、章程經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效,（四）出資、轉(zhuǎn)讓,合作企業(yè)的出資 合作各方的具體出資方式、合作條件完全由合作各方在合作企業(yè)合同當中約定。法律對雙方出資比例沒有限制，以非現(xiàn)金出資不必作價。 轉(zhuǎn)讓 相互間或向之外的人轉(zhuǎn)讓須經(jīng)他方書面同意，并報審查機關(guān)批準,（五）外國合作者的先行回收投資

34、,合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)按照一定方式先回收其投資 法定條件 （1）合作期限屆滿時，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方合作者 （2）稅前回收投資的，經(jīng)財稅部門批準 （3）中外雙方對企業(yè)的全部債務承擔責任 （4）外方合作者的先行回收投資要經(jīng)過批準 （5）在彌補虧損之后，才可以先行回收投資,外商先行回收投資的方式 （1）在合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例 （2）經(jīng)財稅機關(guān)審批，在繳納所得稅前回收投資 （3）經(jīng)財稅機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資的方式,（六）組織機構(gòu),（一）企業(yè)組織形式 法人或非法人 （二）經(jīng)營管理機構(gòu) 法

35、人資格：董事會領(lǐng)導下的總經(jīng)理負責制 非法人資格：聯(lián)合管理制，設立聯(lián)合管理委員會,（七）期限、解散和清算,（一）合作企業(yè)的經(jīng)營期限： 1、合作企業(yè)的合作期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中訂明 。 2、延長期限的，在屆滿的180日前申請 3、外國合作者先行回收投資的，合作期限不再延長，但外國合作者增加投資的，可以申請 （二）合作企業(yè)的解散 （三）合作企業(yè)的清算,與合營企業(yè)的區(qū)別,四、外商獨資企業(yè)法,（一）外商獨資企業(yè)的特征： 1、按照中國法律在中國境內(nèi)設立的中國企業(yè) 2、全部資本完全來自外國投資者 3、一般其組織形式為有限責任公司制，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。 4、外資企業(yè)是一個獨立的經(jīng)濟實體 （二）設立程序 批準期限,（三）出資,1、出資方式 可自由兌換的外幣、機器設備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資時，出資比例不得超過注冊資本的20%。 以貨幣出資的，經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資 2、出資期限 可以分期交付出資，但最后一起出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清 其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。 不按規(guī)定繳付出資，則