贈與人任意撤銷權(quán)的締約過失責(zé)任研究[權(quán)威資料]

贈與人任意撤銷權(quán)的締約過失責(zé)任研究 本文檔格式為 WORD,感謝你的閱讀。 摘要：我國合同法中關(guān)于贈與人的任意撤銷權(quán)的規(guī)定極其簡單籠統(tǒng)，當(dāng)贈與人行使任意撤銷權(quán)給受贈人帶來信賴?yán)鎿p失時，并未就受贈人信賴?yán)鎿p害賠償和贈與人所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任做任何規(guī)定。從贈與合同的性質(zhì)、任意撤銷權(quán)的立法價值和質(zhì)疑入手，分析是否要援引締約過失責(zé)任制度來約束贈與人任意撤銷權(quán)，具有一定的可行性。 關(guān)鍵詞：贈與合同；任意撤銷權(quán)；締約過失責(zé)任 D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)志碼： A 1002-2589（ 2013） 04-0116-03 我國合同法第 186 條規(guī)定： “ 對于非社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同以及非公證的贈與合同，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。 ” 此為法律賦予贈與人的任意撤銷權(quán)，即只要是在一般贈與合同而非上述列出的三類贈與合同中，贈與人可無任何理由行使任意撤銷權(quán)，受贈人無法要求贈與人履行交付義務(wù)，而在我國法律中卻沒有關(guān)于贈與人任意撤銷權(quán)約束或限制以及贈與人濫用任意撤銷權(quán)所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。倘若在實(shí)踐過程中，贈與合同有效成立，受贈人已經(jīng)為 受領(lǐng)贈與財產(chǎn)做了準(zhǔn)備工作并支出了相關(guān)費(fèi)用，此時贈與人突然行使任意撤銷權(quán)，受贈人將因此蒙受損失，且由于任意撤銷權(quán)的合法性，受贈人無法向贈與人追求賠償責(zé)任，這顯然對受贈人是不公平的，也突出了任意撤銷權(quán)行使與合同法法理基礎(chǔ)存在的沖突。 一、贈與合同的性質(zhì) 對于贈與合同性質(zhì)的研究與認(rèn)定，是明確贈與人任意撤銷權(quán)存在的理論基礎(chǔ)。 首先，與其他合同相比，贈與合同最大的特征就是無償性，贈與人愿意向受贈人支付一定利益，而不要求受贈人提供相應(yīng)的對價，并且贈與合同具有單務(wù)性，這實(shí)際上造成了雙方權(quán)利義 務(wù)的不對等。從社會道德和法律雙重角度考慮，對于贈與人的行為，法律沒有過多苛求，反而有意減輕了贈與人的主觀惡意程度，從合同法 189 條即可看出，只有在贈與人故意或重大過失時才承擔(dān)責(zé)任；而贈與人贈與財產(chǎn)時可能因一時沖動未為周全，或其他原因使其對贈與財產(chǎn)心起悔意，此時法律理應(yīng)從保護(hù)贈與人利益的角度，賦予贈與人任意撤銷權(quán)，否則將會顯失公平。贈與合同的無償性在一定程度上給法律設(shè)立任意撤銷權(quán)奠定了道德和法理基礎(chǔ)。 其次，對于贈與合同是諾成合同還是實(shí)踐合同的問題，學(xué)界爭論不斷，我國合同法的頒布也未能平息爭論，但大多數(shù)學(xué)者還是認(rèn)同諾成說，原因主要有二：其一，根據(jù)合同法 185 條的規(guī)定，并未要求贈與人以交付贈與財產(chǎn)作為贈與合同成立的要件，故應(yīng)將贈與合同理解為 “ 一諾即成 ” ；其二，若將贈與合同認(rèn)定為實(shí)踐合同，則當(dāng)贈與人未將贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移前，合同并未成立，贈與人不負(fù)有任何給付義務(wù)，雙方當(dāng)事人也不受合同約束。在此情況下，只要贈與人無惡意，其完全可為自身合理考慮而隨時放棄贈與想法，不再訂立贈與合同，則合同法規(guī)定任意撤銷權(quán)便是多此一舉?？梢?，贈與合同性質(zhì)的認(rèn)定和任意撤銷權(quán)的存在息息相關(guān)，申言之，贈與合同的諾成性是 贈與人任意撤銷權(quán)行使的前提。筆者贊同諾成說，從各國立法例來看，只有日本、中國臺灣地區(qū)以及我國在法律中規(guī)定了贈與人的任意撤銷權(quán)制度 1，可見，立法者正是基于本國贈與合同的無償性和諾成性，為保護(hù)贈與人的利益而制定的。 二、任意撤銷權(quán)的立法價值判斷和質(zhì)疑 （一）任意撤銷權(quán)的立法價值判斷 法律作為社會生活重要的行為規(guī)范，其在生活、交易過程中應(yīng)具有明確的價值取舍和行為指向性。法律保護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，維護(hù)交易安全的同時，也時刻平衡著社會價值和雙方當(dāng)事人的利益價值。正如前述，由于贈與 合同的無償性和單務(wù)性，使得贈與合同雙方當(dāng)事人在權(quán)利義務(wù)上存在不對等性；而贈與合同的諾成性也讓贈與人負(fù)有更多的負(fù)擔(dān)，贈與人一旦做出贈與的意思表示而受贈人予以接受，贈與合同即視為成立，按照法律規(guī)定，贈與人必須履行合同義務(wù)。相比于將贈與合同定性為實(shí)踐合同的國家，將贈與人財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移作為合同成立的要件，實(shí)際上是給贈與人第二次慎重考慮是否愿意承擔(dān)贈與后果的機(jī)會，倘若贈與人確有不愿再實(shí)施贈與的原因，其不交付或權(quán)利轉(zhuǎn)移的行為即明確了贈與人的態(tài)度，合同也因此不成立，這就保護(hù)了贈與人的權(quán)利不受損害。而在我國、日本等國家和地 區(qū)，因?qū)①浥c合同認(rèn)定為諾成性合同，一旦合同成立，贈與人必須按照合同約定履行交付義務(wù)，否則將承擔(dān)違約責(zé)任。這對于贈與人來說不僅顯失公平，更不利于社會道德以及善良風(fēng)氣的樹立與發(fā)展。此時，任意撤銷權(quán)制度的出現(xiàn)不僅是法律對保護(hù)贈與人利益的彌補(bǔ)，對雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的平衡，更是維護(hù)社會穩(wěn)定、減少社會矛盾以及明確社會價值取向的重要舉措，具有一定的社會意義。 （二）對任意撤銷權(quán)的質(zhì)疑 然而，法律在規(guī)定任意撤銷權(quán)制度的同時，卻沒有對其進(jìn)行限制，該權(quán)利無相對應(yīng)的義務(wù)，也未規(guī)定濫用任意撤銷權(quán)的贈與人是 否要承擔(dān)責(zé)任。首先，在平衡雙方當(dāng)事人利益的問題上，贈與人與受贈人相互信賴訂立贈與合同，受贈人會基于對贈與人的信賴而為接受受贈財產(chǎn)做積極準(zhǔn)備，受贈人的合法信賴?yán)鏁驗槿我獬蜂N權(quán)毫無規(guī)制的行使而受到了損害，同樣是顯失公平的，這與設(shè)立任意撤銷權(quán)的初衷 平衡贈與合同雙方當(dāng)事人的利益相違背，這種無義務(wù)的權(quán)利似乎有矯枉過正的趨勢。其次，在賠償責(zé)任的認(rèn)定上也存在明顯的問題。根據(jù)我國法律對任意撤銷權(quán)的規(guī)定，受贈人是無權(quán)向贈與人追究賠償責(zé)任。因為任意撤銷權(quán)一旦行使，贈與合同溯及既往的消失，受贈人無法就該贈與合同而追究贈與 人的違約責(zé)任。而受贈人的信賴?yán)娴拇_因為贈與人權(quán)利無規(guī)制的行使而遭受了損失，這實(shí)際上違反了禁止權(quán)利濫用原則；從社會道德的角度來說，贈與人往往礙于情面，明知受贈人已經(jīng)著手為受贈做準(zhǔn)備卻采取消極態(tài)度不向贈與人主動告知贈與撤銷的行為，也不符合合同法所要求的誠實(shí)信用原則。任意撤銷權(quán)是依法規(guī)定的，通常認(rèn)為排除了行為的違法性，這便出現(xiàn)了法律規(guī)定與法律原則的沖突，同時也是贈與人行使任意撤銷權(quán)與保障受贈人信賴?yán)娴臎_突。 三、締約過失責(zé)任約束任意撤銷權(quán)濫用的可行性分析 （一）締約過失責(zé)任的理論基礎(chǔ) 在締約過失責(zé)任出現(xiàn)之前，當(dāng)事人之間出現(xiàn)糾紛，若存在有效的合同，則守約方可追究違約方的違約責(zé)任，若當(dāng)事人之間無任何已經(jīng)成立生效的合同，則受害方只能追究加害方的侵權(quán)責(zé)任，這就是嚴(yán)格的 “ 無契約則無責(zé)任 ” 的理念，也造成一定的責(zé)任缺口。 1861 年，耶林在締約上過失、合同無效與不成立時之損害賠償一文中第一次提出了締約過失理論，給民法理論帶來了深刻的影響 2?，F(xiàn)今，我國學(xué)界對于締約過失責(zé)任還沒有一個統(tǒng)一的概念，但不難從學(xué)者的觀點(diǎn)中總結(jié)出構(gòu)成締約過失責(zé)任的幾個要件：其一，締約一方違反了基于誠實(shí)信用原則的先合同義 務(wù)；其二，締約另一方因?qū)Ψ降男湃味鵀橐欢ㄐ袨?，使得其信賴?yán)媸艿搅藫p害；其三，一方的侵害行為與另一方的侵害結(jié)果之間存在相當(dāng)因果關(guān)系；其四，締約過失責(zé)任采用的是過錯責(zé)任原則，其違法先合同義務(wù)一方存在過錯。只要滿足了這四個構(gòu)成要件，即可認(rèn)定侵害方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任 3。締約過失責(zé)任的存在是防止締約一方當(dāng)事人信賴?yán)嬖馐軗p失而無法得到賠償，所以締約過失責(zé)任的保護(hù)對象是一方當(dāng)事人的信賴?yán)妫瑓^(qū)別于合同違約責(zé)任所保護(hù)的履行利益。但隨著合同法的發(fā)展，越來越多的學(xué)者認(rèn)為，締約過失責(zé)任應(yīng)突破傳統(tǒng)締約過失理論的局限，逐步 擴(kuò)大締約過失責(zé)任調(diào)整的范圍，締約過失責(zé)任應(yīng)當(dāng)始于締約信賴關(guān)系的實(shí)際形成，止于合同生效之時。只有這樣，才能切實(shí)基于當(dāng)事人的信賴?yán)妫貧w締約過失責(zé)任的設(shè)立初衷。 而對于締約過失責(zé)任保護(hù)的信賴?yán)娴姆秶蛐刨嚭贤闪⑺С龊侠碣M(fèi)用這一直接損失外是否包括間接損失，即受侵害方喪失和第三人訂立合同的機(jī)會，學(xué)界還存在爭論。筆者認(rèn)為，締約過失責(zé)任保護(hù)的信賴?yán)鎽?yīng)當(dāng)包括間接損失，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這種機(jī)會損失雖很難確認(rèn)，但確實(shí)逐步成為受侵害方損失最主要的組成部分，從保護(hù)受侵害方利益的角度，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮締約過失 責(zé)任的作用。 （二）對于引入締約過失責(zé)任的質(zhì)疑 既然要對受贈人的信賴?yán)孢M(jìn)行保護(hù)，要求贈與人為此承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，就必須明確該責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)。顯然，因為贈與合同在贈與人行使任意撤銷權(quán)時已消滅，故不能援引違約責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)。部分學(xué)者認(rèn)為，即使締約過失責(zé)任保護(hù)的是締約一方的信賴?yán)妫鶕?jù)據(jù)此對受贈人信賴?yán)孢M(jìn)行保護(hù)仍存在矛盾，首先，贈與人任意撤銷權(quán)的行使是基于法律的規(guī)定，無過錯可言；其次，贈與合同在贈與人行使任意撤銷權(quán)之前已成立，而非處在締約過程中；再次，合同經(jīng)撤銷，雖可以依據(jù)締約過失責(zé) 任請求賠償，但這里的撤銷權(quán)不同于贈與人的任意撤銷權(quán)。贈與人的任意撤銷權(quán)是法律明確規(guī)定的，贈與人在行使時也不需要任何理由，而可撤銷合同的撤銷權(quán)則是合同締結(jié)時有瑕疵的撤銷權(quán)，兩者情況不同，不能一概而論。 （三）從構(gòu)成要件角度分析引入締約過失責(zé)任的合理性和可行性 筆者并非完全否認(rèn)上述對于引入締約過失責(zé)任保護(hù)受贈人信賴?yán)娴馁|(zhì)疑，但這些質(zhì)疑的基礎(chǔ)則是對于締約過失責(zé)任相關(guān)理論的不同爭論而得出的不同結(jié)果。筆者在上文已詳細(xì)闡明締約過失責(zé)任理論相關(guān)問題的立場，在此便結(jié)合上述質(zhì)疑做進(jìn)一步分析。 我國合同法已在第 42 條、 43 條、 48 條和 58 條全面肯定了締約過失責(zé)任制度，并在 42 條的兜底條款 “ 有其他違背誠實(shí)信用原則的行為 ” 的規(guī)定中，給引用締約過失責(zé)任制約贈與人任意撤銷權(quán)留有了余地。 首先，締約過失責(zé)任與防止贈與人濫用任意撤銷權(quán)所要保護(hù)的對象和所基于的法理基礎(chǔ)相一致。上文已明確了締約過失責(zé)任的保護(hù)對象是締約一方的信賴?yán)?，并且這種信賴?yán)婢窃醋杂谙鄬Ψ綄谡\實(shí)信用原則而產(chǎn)生的先合同義務(wù)的違反。申言之，誠實(shí)信用原則是信賴?yán)姹Ｗo(hù)的實(shí)質(zhì)理由，在贈與合同中也不例外，贈與人同樣需要遵守誠實(shí)信用 原則而履行先合同義務(wù)，在實(shí)踐過程中，贈與人常常礙于顏面，不積極告知有反悔之意，而待受贈人做出受贈的準(zhǔn)備工作，向贈與人詢問贈與事宜時，才予以告知，或者因為訂立贈與合同時自身不成熟的決定，例如因贈與人自身原因未將贈與合同原本用途如實(shí)告知受贈人，事后反悔，這種出爾反爾甚至消極不告知的行為已經(jīng)足以構(gòu)成對先合同義務(wù)的違反。 其次，贈與人行使任意撤銷權(quán)是具有過錯的。民法的基本原則中包括禁止權(quán)利濫用原則，其是指民事主體在進(jìn)行民事活動中行使民事權(quán)利不得損害同樣受到保護(hù)的他人利益和社會公共利益時，否則即構(gòu)成權(quán)利濫用 ?，F(xiàn)行法律規(guī)范中，贈與人的任意撤銷權(quán)已沒有相關(guān)約束制度，如果贈與人在行使其權(quán)利時一味只以維護(hù)自身權(quán)利的自由行使為中心而不顧受贈人權(quán)利的損益，必然是有違民法基本原則，行為人是存在過錯的。同時，贈與人是存在違反先合同義務(wù)的行為，無過錯一說顯然站不住腳。 再次，對于損害事實(shí)和因果關(guān)系方面，并不存在爭議。只要受贈人的信賴?yán)娲_實(shí)遭到損害，且這種損害結(jié)果是贈與人行使任意撤銷權(quán)所導(dǎo)致的，即符合這個構(gòu)成要件。 最后，上述質(zhì)疑的其他問題，筆者在此也逐一予以反駁。第一，贈與合同雖在贈與人行使任意撤銷權(quán)之前 已成立，但這與締約過失責(zé)任理論不沖突。筆者在前文已闡明適用締約過失責(zé)任的終止時間定為合同生效之時而非成立之時更為合理，贈與人行使任意撤銷權(quán)，則合同溯及既往的消滅，自然符合締約過失責(zé)任的要求。第二，無論是何種合同中的撤銷權(quán)，以及其行使需要何種理由，只要其行使符合法律的規(guī)定，則法律效力是一致的，給相對方造成損害均是信賴?yán)娴膿p害。 從上述分析來看，贈與人行使任意撤銷權(quán)給受贈人造成信賴?yán)鎿p失的情況完全可以滿足締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件，適用締約過失責(zé)任對其進(jìn)行約束是存在可行性的，既然我國合同法已明確規(guī) 定了締約過失責(zé)任，將其適用于此，仍是在合同法和民法的整體框架下進(jìn)行的，并未引入新的制度而造成不同法律體系的混亂和沖突，更有利于問題的解決。 四、贈與合同締約過失責(zé)任的賠償范圍 引入締約過失責(zé)任對贈與人行使任意撤銷權(quán)進(jìn)行約束雖可行，但仍需要根據(jù)贈與合同的特殊性對締約過失責(zé)任的適用做相應(yīng)的完善，甚至在有些問題上，建議法律應(yīng)給予特殊的規(guī)定，從而更好地平衡當(dāng)事人雙方的利益。其中，最為重要的便是贈與合同締約過失責(zé)任的賠償范圍問題。 首先，合同是平等主體自由意志的合意，基于人格平等的私法理 念，人的意志應(yīng)當(dāng)不分高低貴賤一律平等。贈與合同雖為單務(wù)性的合同，受贈人不具有相對應(yīng)的義務(wù)，雙方的經(jīng)濟(jì)地位顯然不平等，但經(jīng)濟(jì)地位上的差異并不能導(dǎo)致雙方意思表示在效力上的差別，在贈與合同中實(shí)際包含著獨(dú)立而且平等的兩個意志 4。所以對于受贈人信賴?yán)鎿p失的保護(hù)，要與保護(hù)贈與人利益的保護(hù)放在平等的位置上。在現(xiàn)實(shí)生活中，可能會出現(xiàn)受贈人因信賴贈與人會實(shí)施贈與行為而放棄接受其他贈與行為的機(jī)會，從而影響到其之后的法律行為的效力等，如果只保護(hù)受贈人的直接損失而排除間接損失，事實(shí)上并沒有給予受贈人平等的利益保護(hù)，這也是筆者 強(qiáng)調(diào)贈與合同中締約過失責(zé)任賠償必須包括直接損失和間接損失的原因。 其次，對于受贈人的賠償也并非是沒有限制的。隨著法制的發(fā)展，法律在社會生活中角色的轉(zhuǎn)變，即法律不再僅僅尋求對擾亂了的事物現(xiàn)狀的恢復(fù)原狀，還要締造新的情形，它不再防御性地或恢復(fù)性地作為，而是充當(dāng)了一個更為積極的角色 5。在締約過失責(zé)任賠償范圍的討論中，信賴?yán)媸欠駪?yīng)以履行利益為限的爭論也從未停息。傳統(tǒng)的德國民法上，締約過失責(zé)任賠償范圍以不超過履行利益為限，并認(rèn)為保護(hù)信賴?yán)娉^了履行利益則易使一方當(dāng)事人不當(dāng)?shù)美坏P者并不贊成此種觀點(diǎn) ：其一，社會經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展賦予法律更多的期許和更高的要求，締約受侵害一方對于損害賠償?shù)钠谠S也不僅僅限于回復(fù)到合同未訂立的利益關(guān)系狀態(tài)，而是做了一個長遠(yuǎn)的延伸，更有利于保障受贈人之后經(jīng)濟(jì)行為的開展，這也是保證社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定快速發(fā)展的重要手段，一味保守地維護(hù)交易安全已不可行。其二，信賴?yán)鏌o法排除締約一方當(dāng)事人違反安全保障義務(wù)所應(yīng)賠償?shù)姆秶?，而安全保障義務(wù)則涵蓋了相對人人身或財產(chǎn)權(quán)利，而損害的人身利益的賠償很難低于履行利益。這在一定程度上與以履行利益為限的觀點(diǎn)存在沖突。故筆者認(rèn)為締約過失責(zé)任所賠償?shù)男刨嚴(yán)娌粦?yīng)以 履行利益為限。 但因為贈與合同的無償性，原本受贈人即是無任何對價便可獲得利益，在道義上其因?qū)Υ藨延懈卸髦?，在要求贈與人對受贈人信賴?yán)孢M(jìn)行賠償時已經(jīng)包含了直接損失和間接損失，此時還要求不以履行利益為限，會賦予贈與人過重的負(fù)擔(dān)，從而削弱社會互幫互助，勇于奉獻(xiàn)的積極性，從而損害了社會的整體利益。同時，從合同本身來說，若合同有效成立并履行，受贈人至多也只能得到贈與財產(chǎn)的全部，即為履行利益的全部，若要求在損害賠償時承擔(dān)超過履行利益的賠償責(zé)任，則法律賦予贈與人的任意撤銷權(quán)便失去了價值，反而使得贈與人撤銷贈 與合同極其不明智，有可能支付比原本贈與財產(chǎn)更多的數(shù)額，這顯然是不公平的。 故筆者認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)給予贈與合同締約過失責(zé)任的賠償上限以特殊規(guī)定，要求其一履行利益即贈與財產(chǎn)的全部數(shù)額為上限，不應(yīng)適用締約過失責(zé)任傳統(tǒng)理論的規(guī)定。 參考文獻(xiàn)： 1蘇號朋 .合同法教