國際貨物買賣法

1、第二章 國際貨物買賣法第一節(jié) 概 述一、 國際貨物買賣合同國際貨物買賣是國際貿(mào)易的傳統(tǒng)形式，國際貨物買賣合同是國際貨物買賣的法律表現(xiàn)形式或法律工具。國際貨物買賣合同又稱國際貨物銷售合同，是指不同國家的當(dāng)事人之間達(dá)成的、規(guī)定有關(guān)貨物買賣而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。國際貨物買賣合同的特征：1、 合同雙方當(dāng)事人屬于不同國家，既合同具有國際性。2、 合同的客體既貨物要作跨越國境的運輸。3、 合同雙方的基本權(quán)利義務(wù)是，賣方交付貨物、收取貨款，買方支付貨款、收取貨物。4、 國際貨物買賣合同一般同時涉及國際貨物運輸合同、國際貨物運輸保險合同、國際支付和結(jié)算合同。二、 國際貨物買賣法及其淵源國際貨物買賣法是指

2、調(diào)整國際貨物買賣合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。實際上是一種特殊的合同法。由于各國一般合同法、買賣法之間存在法律沖突，對發(fā)展國際貿(mào)易構(gòu)成法律障礙，國際社會最早就是在買賣法領(lǐng)域?qū)で蠓傻慕y(tǒng)一，這種努力的結(jié)果構(gòu)成現(xiàn)在國際貨物買賣法的主要淵源。（一）有關(guān)國際貨物買賣的國際公約在國際公約方面，統(tǒng)一買賣法的主要成果是聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約。該公約是由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定，1980年在維也納外交會議上通過的，迄今為止，已有包括我國在內(nèi)的50多個世界主要貿(mào)易國家參加了這一公約。本章主要介紹這一公約的規(guī)定。公約分四個部分，第一部分規(guī)定公約的適用范圍和總則；第二部分規(guī)定合同的成立；第三部分規(guī)定買賣雙方的義務(wù)

3、、違約救濟(jì)、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移；第四部分為行政條款，規(guī)定公約的批準(zhǔn)、生效、保留和退出事項。1、 公約的適用范圍公約的適用范圍包括對當(dāng)事人的適用范圍和對買賣標(biāo)的的適用范圍兩個方面。對當(dāng)事人的使用范圍（通常意義）。公約規(guī)定，公約適用于下列當(dāng)事人之間的國際貨物買賣合同：（1） 營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同，且當(dāng)事人所屬國家均為公約締約國；（2） 營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同，且依國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用公約?？梢姡s是以當(dāng)事人的營業(yè)地而不是國籍來界定國際貨物買賣合同的國際性的。2、對買賣標(biāo)的的適用范圍。公約采用排除法，規(guī)定公約不適用于下列商品的買賣： （1）

4、供私人、家人、家庭使用的貨物的買賣；（3） 以拍賣的方式進(jìn)行的貨物買賣；（4） 根據(jù)法律執(zhí)行令壯或其他令壯進(jìn)行的貨物買賣；（5） 公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣；（6） 船舶與飛機(jī)的買賣；（7） 電力買賣；（8） 賣方主要義務(wù)在于提供勞務(wù)的合同。總結(jié)：在貨物的性質(zhì)上，公約只適用于有形動產(chǎn)的買賣。3、公約適用的強(qiáng)制性：公約規(guī)定，當(dāng)事人可以約定不適用公約，但在當(dāng)事人沒有這種約定時，根據(jù)公約適用的范圍，公約自動適用。4、中國加入公約時的保留。一國在參加公約時對某些內(nèi)容的保留（須公約允許保留）可以使該國在加入公約的同時不受保留內(nèi)容的約束。中國在加入公約時提出了兩項保留：一是對合同形式的保留

5、，即我國僅承認(rèn)書面形式的合同。該項保留在我國統(tǒng)一合同法頒布后已無意義。二是對依國際私法規(guī)則導(dǎo)致公約適用的保留，既我國僅承認(rèn)公約適用于合同當(dāng)事人都處在公約締約國的情形。（二）有關(guān)國際貨物買賣的國際慣例有關(guān)國際貨物買賣做重要的慣例是國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則。該解釋通則是國際商會于1936年編撰的（國際商會是民間機(jī)構(gòu)，沒有國際立法權(quán)），定期修訂，現(xiàn)行的是2000年修訂版，簡稱2000年通則。解釋通則對采用各種貿(mào)易術(shù)語的國際買賣合同雙方的權(quán)利義務(wù)和貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移時間作出了具體規(guī)定。（具體內(nèi)容后述）（三）各國有關(guān)國際貨物買賣的國內(nèi)立法。嚴(yán)格意義上的國際買賣法淵源還包括國內(nèi)法中調(diào)整買賣合同的法律，如我國合同法

6、中有一章專門規(guī)定買賣合同，在公約不適用、公約未規(guī)定或當(dāng)事人選擇適用中國法律時，這些規(guī)定就可能適用于國際買賣合同。教材第二節(jié)是國際買賣合同的成立，公約對國際買賣合同成立的規(guī)定基本與公約是一致的（在國際貿(mào)易實務(wù)中，習(xí)慣將要約稱為發(fā)盤或發(fā)價）。第二節(jié) 國際買賣合同中買賣雙方的義務(wù)如果合同對有關(guān)條件沒有約定或約定不明確，買方應(yīng)該在哪里交貨？何時交貨？所交的貨物應(yīng)具有怎樣的品質(zhì)？怎樣包裝才算履行了合同？貨物如果滅失誰承擔(dān)損失？（對買方也有此類問題）。這樣的問題，就是買賣雙方義務(wù)的問題，是買賣法的核心。一、 賣方的義務(wù)（一） 賣方的交貨義務(wù)對于買賣合同，交貨是賣方的基本義務(wù)。賣方履行此項義務(wù)主要涉及兩個問

7、題：1、關(guān)于交貨時間，公約規(guī)定：（1） 如果合同規(guī)定了交貨日期，或根據(jù)合同可以確定一個日期，則賣方應(yīng)在該日期交貨。（2） 如果合同規(guī)定了一段時間，或根據(jù)合同可以確定一段時間，賣方應(yīng)在該段時間內(nèi)的任何時候交貨。（3） 在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨。2、 關(guān)于交貨地點交貨地點涉及到判斷賣方交貨義務(wù)是否履行完畢以及貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移問題。如果合同對交貨地點沒有約定，公約規(guī)定根據(jù)下列規(guī)則確定交貨地點：（1） 如果合同涉及貨物的運輸，賣方應(yīng)把貨物移交給第一承運人，以運交給買方。即賣方與第一承運人的交接地點，為賣方的交貨地點。所謂合同涉及運輸是指買賣雙方在買賣合同中約定，一方與承運人訂

8、立運輸合同，由承運人進(jìn)行貨物的運輸，是國際買賣的通常情形。不涉及運輸包括買方自行到賣方營業(yè)地或其他貨物存放地提貨。（2） 如果雙方當(dāng)事人在訂約時已知道貨物在特定地點存放或生產(chǎn)，則賣方應(yīng)在該特定地點將貨物交給買方處置。即該特定地點就是賣方的交貨地點。（3） 在其他情況下，賣方應(yīng)在訂約時的營業(yè)地將貨物交給買方處置。即交貨地為賣方的營業(yè)地。（二）賣方對貨物的擔(dān)保義務(wù)對于買賣合同，容易設(shè)想，賣方不能僅承擔(dān)交貨義務(wù)，還應(yīng)對所交的貨物的好壞負(fù)責(zé)。這就是賣方對貨物的擔(dān)保義務(wù)。包括兩方面：1、 賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)這是指賣方應(yīng)對貨物的質(zhì)量承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。賣方違反這一義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。賣方應(yīng)承擔(dān)怎樣的品

9、質(zhì)擔(dān)保義務(wù)呢？如果合同對貨物的品質(zhì)要求有明確約定，賣方所交的貨物應(yīng)符合合同約定，具體包括在貨物的一般質(zhì)量、規(guī)格和包裝等方面。在合同對貨物的品質(zhì)沒有明確約定或約定不明確時，公約規(guī)定，賣方所交的貨物應(yīng)符合下列要求：（即公約規(guī)定的法定默示擔(dān)保）（1） 貨物應(yīng)當(dāng)適用于同一規(guī)格貨物通常具有的用途；如汽車安全氣囊案例。（2） 貨物應(yīng)當(dāng)適用于訂立合同時買方明示或默示通知賣方的特定用途。如食用酒精買賣不能交付工業(yè)酒精。（3） 貨物的質(zhì)量與賣方向買方提供的樣品或模型相同。（4） 貨物按此類貨物的通常方式裝箱或包裝，如無此種方式，則以一種足以保護(hù)貨物的方式包裝。2、 賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù) 實際上，對于買賣合同

10、，賣方僅對貨物承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)，即保證貨物在物理上沒有瑕疵還是不夠的。如交付機(jī)床侵犯他人專利。所以賣方還應(yīng)擔(dān)保貨物在權(quán)利上沒有瑕疵，這就是賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)是指賣方應(yīng)保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。公約規(guī)定，賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)包括以下內(nèi)容：（1） 賣方應(yīng)保證對他所出售的貨物享有所有權(quán)或處分權(quán)；（2） 賣方應(yīng)保證貨物不存在任何不為買方所知的抵押權(quán)、留置權(quán)等權(quán)利要求；（3） 賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)，如商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)。由于知識產(chǎn)權(quán)具有地域性特征，公約對于賣方的第三項權(quán)利擔(dān)保

11、義務(wù)作出了限制性規(guī)定，原則是賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)以賣方在訂立合同時知道或應(yīng)當(dāng)知道的權(quán)利要求為限，具體規(guī)定如下：（1） 如果在合同締結(jié)時雙方知道貨物將被轉(zhuǎn)賣到某地或在某地使用，則賣方交付的貨物上不能存在根據(jù)轉(zhuǎn)賣地或使用地的法律提出的知識產(chǎn)權(quán)要求；進(jìn)口日本機(jī)車案例。（2） 在其他情況下，交付的貨物不能存在根據(jù)買方營業(yè)地的法律提出的知識產(chǎn)權(quán)要求。 （三）提交與貨物有關(guān)的單據(jù)，并轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)賣方應(yīng)按合同的約定或慣例的要求提交與貨物有關(guān)的單據(jù)，這些單據(jù)主要包括提單、保險單和商業(yè)發(fā)票，有可能還包括裝箱單、原產(chǎn)地證書、商檢證明等。 如果有關(guān)國家法律對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移除了交付還有特定手續(xù)，如汽車過戶，賣方應(yīng)

12、負(fù)責(zé)辦理這種手續(xù)，以將貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。二、 買方的義務(wù)買方的義務(wù)主要有兩項：支付貨款和接受貨物。（一）買方的付款義務(wù)如果合同對買方付款的時間、地點等沒有約定，就要按公約的規(guī)定確定。1、 買方的付款時間（1） 買方應(yīng)在賣方向其交貨（指直接交貨？）或移交控制貨物處置權(quán)的單據(jù)時（指提單以及類似單據(jù)），履行付款義務(wù)；賣方可以將付款作為向買方交貨或移交單據(jù)的條件。（托收支付方式即如此）（2） 買方在獲得機(jī)會對貨物進(jìn)行檢驗之前，無義務(wù)支付貨款。兩條規(guī)定看起來是矛盾的，似乎應(yīng)理解為在兩個條件都滿足時，買方應(yīng)付款。2、 買方付款的地點（1） 如果合同約定，賣方交貨或提交單據(jù)后買方付款（信用證支付方式即如

13、此），則買方應(yīng)在賣方向其交貨或提交單據(jù)的地點付款。（2） 在其他情況下，買方應(yīng)在賣方營業(yè)地向賣方付款。3、 對賣方多交貨的規(guī)定公約規(guī)定，如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價格付款。（二）買方收取貨物的義務(wù) 收取貨物首先是買方的權(quán)利，但如果買方延遲收取貨物，可能對賣方利益造成影響（如碼頭費、倉儲費），故公約同時將其規(guī)定為買方的一項義務(wù)。公約規(guī)定，買方收取貨物的義務(wù)具體包括兩項內(nèi)容：1、 采取一切理應(yīng)采取的行動，以便賣方能交付貨物，如FOB合同及時派船。2、 及時接收貨物。第三節(jié) 國際貿(mào)易術(shù)語中買

14、賣雙方的義務(wù)國際貿(mào)易術(shù)語是在國際貿(mào)易術(shù)實踐中逐漸形成的，表明在不同的交貨條件下，買賣雙方在交易中承擔(dān)的費用、義務(wù)以及風(fēng)險劃分的專門術(shù)語。國際貿(mào)易術(shù)語用簡短的術(shù)語及其縮寫表示，通過采用特定的國際貿(mào)易術(shù)語可以大致確定買賣雙方在以下方面的權(quán)利、義務(wù)：（1） 交貨地點的確定；（2） 運輸合同的簽訂、費用承擔(dān)；（3） 貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移時間、地點；（4） 投保義務(wù)和費用；（5）進(jìn)出口手續(xù)的辦理義務(wù)。顯然，采用貿(mào)易術(shù)語訂立合同可以簡化交易磋商的過程，降低交易成本，從而促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展。貿(mào)易術(shù)語最初是約定俗成、不成文的，為了統(tǒng)一對貿(mào)易術(shù)語的解釋，國際商會編撰了國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，并定期修訂，現(xiàn)行的2000年

15、國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則。一、 2000年解釋通則的主要內(nèi)容解釋通則規(guī)定了13種貿(mào)易術(shù)語，按照賣方承擔(dān)費用、義務(wù)的大小為順序，從小到大排列，13種貿(mào)易又根據(jù)交貨和運輸安排的不同分成四組。1、 E組（內(nèi)陸交貨合同）該組只有一個貿(mào)易術(shù)語：EXW（named place） 工廠交貨（指定地點）EXW術(shù)語賣方的義務(wù)是：（1）在其所在地將貨物交給買方；（2）承擔(dān)交貨前的費用和風(fēng)險；EXW術(shù)語買方的義務(wù)是：（1） 承擔(dān)在賣方所在地受領(lǐng)貨物后的全部費用和風(fēng)險；（2）辦理出口清關(guān)手續(xù)；（不同尋常，如買方做不到就不能采用這種術(shù)語）很清楚，EXW是賣方義務(wù)最小、買方義務(wù)最大的術(shù)語。2、 F組（主要運費未付合同，裝運合

16、同，前者說明運費承擔(dān)，后者說明貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移） F組有三個術(shù)語：FCA （named place ） 貨交承運人（指定地點）FAS (named port of shipment ) 船邊交貨（指定裝運港）FOB（named port of shipment） 船上交貨（指定裝運港）該組術(shù)語賣方的義務(wù)是：（1） 在出口國承運人所在地或港口將貨物交承運人；（2）辦理出口清關(guān)手續(xù)；（3）向買方提交與貨物有關(guān)的單證或相等的電子單證。該組術(shù)語買方的義務(wù)是：（1）辦理貨物的運輸和保險； （2）辦理貨物的進(jìn)口手續(xù)。在風(fēng)險的劃分上，三種術(shù)語是不同的。FCA是以貨交承運人的時間和地點為風(fēng)險轉(zhuǎn)移點；FAS是以裝運

17、港船邊為界；FOB是以裝運港船舷為界。在適用的運輸方式上，F(xiàn)CA適用于各種運輸方式，而FAS和FOB只適用于船運（海運和內(nèi)河運輸）。3、C組（主要運費已付合同，裝運合同，該組術(shù)語費用與風(fēng)險分擔(dān)不一致）C組有四個術(shù)語：CFR（named port of destination）成本加運費（指定目的港）CIF（named port of destination）成本加運費加保險費（指定目的港）CPT（named place of destination）運費付至（指定目的地）CIP（named place of destination）運費、保險費付至（指定目的地）C組術(shù)語的特點是賣方承擔(dān)負(fù)責(zé)訂立

18、運輸合同并支付運費，所以是運費已付合同，但貨物滅失、損壞的風(fēng)險轉(zhuǎn)移點仍在裝運地，所以是裝運合同。該組術(shù)語賣方的義務(wù)是：（1）辦理運輸手續(xù)并承擔(dān)運費，在CIF和CIP術(shù)語中，賣方還要辦理投保手續(xù)并承擔(dān)保險費；（2） 提交與貨物有關(guān)的單據(jù)或相等的電子單證；（3）辦理出口手續(xù)。該組術(shù)語買方的義務(wù)是：（1） 在CFR和CPT術(shù)語下辦理投保并支付保險費；（2）辦理進(jìn)口手續(xù)。在適用的運輸方式上，CFR和CIF適用于船運，CPT和CIP適用于各種運輸方式。4、D組（到貨合同）D組有五個術(shù)語：DAF（named place）邊境交貨（指定地點）DES（named port of destination）目的港

19、船上交貨（指定目的港）DEQ（named port of destination） 目的港碼頭交貨（指定目的港）DDU（named place of destination）未完稅交貨（指定目的地）DDP（named place of destination）完稅交貨（指定目的地）D組術(shù)語的特點是賣方承擔(dān)把貨物交至目的地所需的全部費用和風(fēng)險，因此稱為到貨合同。該組術(shù)語賣方的義務(wù)是：（1） 將貨物運至約定地點或目的地交貨；（2） 承擔(dān)在目的地交貨以前的費用和風(fēng)險；（3） 辦理出口手續(xù)，在DDP術(shù)語下，賣方還要辦理進(jìn)口手續(xù)。該術(shù)語買方的義務(wù)是：（1）承擔(dān)貨物在目的地交付后的費用和風(fēng)險；（2）除DD

20、P術(shù)語外，辦理貨物的進(jìn)口手續(xù)。在風(fēng)險的轉(zhuǎn)移上，D組的五個術(shù)語均為在交貨時風(fēng)險轉(zhuǎn)移。在適用的運輸方式上，DES和DEQ適用于船運，DDU和DDP適用于各種運輸方式，DAF適用于陸地邊界交貨的各種運輸方式。二、三種最常用的國際貿(mào)易術(shù)語1、FOBFOB是free on board 的縮寫，即裝運港船上交貨（指定裝運港）FOB術(shù)語下賣方的義務(wù)主要有：（1） 在指定的裝運港，將貨物交到買方指定的船上；（2） 提供合同規(guī)定的商業(yè)單據(jù)或相等的電子單證；（3） 自負(fù)風(fēng)險和費用，辦理出口許可證和其他官方批準(zhǔn)文件，并辦理海關(guān)手續(xù)，支付出口捐稅；（4） 承擔(dān)貨物在裝運港越過船舷前的一切費用和風(fēng)險；（5） 給予買方貨

21、物已裝船的充分通知。FOB術(shù)語下買方的主要義務(wù)：（1）支付貨款并接受賣方提供的交貨憑證或相等的電子單證；（2）自負(fù)費用及風(fēng)險辦理進(jìn)口許可證及其他的進(jìn)口手續(xù)，交納進(jìn)口稅費；（5） 自費租船并將船名、裝船時間、地點給予賣方充分通知；（6） 承擔(dān)貨物在裝運港越過船舷以后的風(fēng)險和費用。在外貿(mào)實踐中，把FOB術(shù)語稱為離岸價，是指貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移在裝運港。案例P161：買方所租船舶未按時到達(dá)，應(yīng)賠償賣方的損失。2、CIFCIF是cost insurance and freight 的縮寫，即成本加保險費加運費，是對賣方而言的。CIF術(shù)語下賣方的主要義務(wù)：（1） 提供符合合同規(guī)定的貨物、單證或相等的電子單證；

22、（2） 自負(fù)費用及風(fēng)險辦理出口許可證及其他的貨物出口手續(xù)，交納出口稅費；（3） 自費訂立運輸合同，并將貨物按慣常航線運至目的地，并支付運費；（4） 自費投保，并繳納保險費；（5） 承擔(dān)貨物在裝運港越過船舷以前的費用和風(fēng)險。CIF術(shù)語下買方的主要義務(wù)：（1） 支付合同約定的貨款；（2） 自負(fù)費用和風(fēng)險，辦理貨物進(jìn)口許可證以及其他官方批準(zhǔn)證件，并辦理貨物進(jìn)口海關(guān)手續(xù)，交納海關(guān)稅費；（3） 承擔(dān)自貨物在裝運港越過船舷后的費用和風(fēng)險。在外貿(mào)實務(wù)中，CIF有時被稱為到岸價，它用來指稱費用劃分是可以的，但CIF術(shù)語風(fēng)險劃分仍以裝運港為界，稱到岸價就不全面。3、 CFRCFR是cost and freigh

23、t的縮寫，即成本加運費CFE術(shù)語下買賣雙方的義務(wù)與CIF術(shù)語基本相同，只是賣方不負(fù)責(zé)投保和支付保險費。 公約和解釋通則都規(guī)定國際買賣合同買賣雙方的義務(wù)，但兩者性質(zhì)不同，公約作為國際立法具有自動適用的效力，解釋通則作為慣例只有在合同當(dāng)事人采用時，才有效。從內(nèi)容上看，兩者似乎互相補(bǔ)充。第四節(jié) 貨物所有權(quán)和風(fēng)險的轉(zhuǎn)移大多數(shù)國際貨物買賣都涉及跨國運輸，貨物滅失、損害的風(fēng)險也較大，貨物所有權(quán)和風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題就是要判明在運輸途中的貨物屬于何方所有，以及貨物風(fēng)險在何時、何地從賣方轉(zhuǎn)移到買方，這對買賣雙方顯然關(guān)系重大。案例（美國出口英國商人A1000噸散裝小麥，A轉(zhuǎn)賣給B500噸，貨款已付，貨物到達(dá)英國前A破產(chǎn)

24、）同樣，風(fēng)險轉(zhuǎn)移關(guān)系到在貨物滅失、損壞的情況下哪一方仍應(yīng)承擔(dān)交貨或付款的義務(wù)。一、 貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移公約對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題沒有作出規(guī)定，是一個缺陷。以下主要各國國內(nèi)法對買賣合同貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定：1、 英國貨物買賣法（1） 英國法規(guī)定貨物的所有權(quán)在買賣雙方意圖轉(zhuǎn)移的時候轉(zhuǎn)移于買方，即貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移完全取決于當(dāng)事人的意思表示和約定。（2） 貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移必須具備一個前提條件，即買賣的貨物已經(jīng)特定化。如果買賣非特定物（種類物），在將貨物特定化之前，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。所謂特定化是指賣方將處于可交貨狀態(tài)的貨物無條件地劃撥于合同項下的行為。如在貨物包裝上標(biāo)明合同號、買方收貨人名稱等。前例2、 法國

25、民法典原則上法國法是以買賣合同的成立來確定貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的，即買賣合同成立時，貨物所有權(quán)自賣方移轉(zhuǎn)于買方。3、 德國民法典（1） 對于動產(chǎn)買賣，原則上是以交貨確定貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，即如無特別約定，貨物所有權(quán)在賣方將貨物交給買方時轉(zhuǎn)移。（2） 在賣方有義務(wù)交付貨物所有權(quán)憑證的情形下，賣方交付該憑證（如提單）時貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移。（3） 對于不動產(chǎn)買賣，所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間以向主管機(jī)關(guān)登記確定。我國主要學(xué)習(xí)德國法，我國民法通則規(guī)定，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。4、 美國統(tǒng)一商法典美國法似乎是英國法和德國法的綜合，對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移規(guī)定（1） 在把貨物確定在合同項下

26、以前，貨物的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買方。（2） 除雙方當(dāng)事人有特別約定以外，貨物的所有權(quán)自賣方交貨時起轉(zhuǎn)移于買方。二、 貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移買賣合同履行中的貨物風(fēng)險是指貨物可能遭受的各種意外損失，如沉船、破碎、火災(zāi)、盜竊等。貨物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移是指貨物風(fēng)險什么時候由賣方轉(zhuǎn)移到買方，即由誰來承擔(dān)風(fēng)險導(dǎo)致的貨物損失。1、 公約確定貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的原則：（1） 以交貨時間確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移：從買方接受貨物時起，風(fēng)險由買方承擔(dān)。（2） 過失劃分原則：如賣方在交貨時存在違約行為，則相應(yīng)的風(fēng)險不發(fā)生轉(zhuǎn)移，仍由賣方承擔(dān)。（3） 國際慣例優(yōu)先原則：國際貿(mào)易術(shù)語確定的風(fēng)險轉(zhuǎn)移規(guī)則優(yōu)先于公約適用。（4） 劃撥是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提：貨物在劃撥合同

27、項下之前風(fēng)險不發(fā)生轉(zhuǎn)移。討論：為什么貨物特定化之前風(fēng)險不能轉(zhuǎn)移？如果允許賣方主張風(fēng)險已轉(zhuǎn)移，賣方就可以根據(jù)自己的需要隨意將受損貨物確定到某個具體合同項下，而該合同買方不得不承擔(dān)已經(jīng)發(fā)生的貨物損失，顯然對其不公平。2、 特殊情況下的貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移（1） 海上路貨所謂海上路貨是指賣方先把貨物裝上開往某個目的地的船舶，再尋找適當(dāng)?shù)馁I主訂立買賣合同把貨物賣掉。實際上就是指在途貨物的買賣。對于海上路貨買賣的貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移，由于不存在交貨環(huán)節(jié)，公約規(guī)定： 原則上貨物風(fēng)險從訂立合同時起轉(zhuǎn)移給買方。 如果情況表明有需要時（應(yīng)是指買方已經(jīng)取得全程保險單享有索賠權(quán)利），則由貨物交付給承運人時起，風(fēng)險轉(zhuǎn)移給買方。 如果

28、賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)滅失或損壞，而他不將這一事實告知買方，則這種損失應(yīng)由賣方承擔(dān)。（防止欺詐）（2） 貨物不涉及運輸?shù)娘L(fēng)險轉(zhuǎn)移貨物不涉及運輸包括賣方在自己營業(yè)地交貨和在另一個特定地點交貨兩種情況。公約規(guī)定，一般情況下貨物風(fēng)險同樣在交付時起轉(zhuǎn)移，如果買方?jīng)]有及時收取貨物，則從貨物已經(jīng)置于他的處置下而他沒有按合同規(guī)定接受交付時起轉(zhuǎn)移。所謂貨物已經(jīng)置于買方的處置下是指賣方已經(jīng)做好使買方能夠收取貨物的一切準(zhǔn)備工作，包括將貨物確定在合同項下，打包，并向買方發(fā)出提貨通知。 第五節(jié) 國際貨物買賣合同的違約救濟(jì)一、 違約形式 公約將違約分為根本違約和非根本違約。所謂根本違約是指一方當(dāng)事人違

29、反合同的結(jié)果使另一方當(dāng)事人遭受嚴(yán)重的損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西。我國合同法表達(dá)為一方違約使另一方不能實現(xiàn)合同目的。如廣交會參展貨物運輸延遲。除了根本違約以外的其他違約是非根本違約。公約也規(guī)定了預(yù)期違約。預(yù)期違約是合同一方當(dāng)事人在履行期到來之前即宣布拒絕履行合同或宣告破產(chǎn)或喪失履行能力。二、 公約規(guī)定的買賣雙方都可以采用的救濟(jì)措施 （一） 損害賠償買賣雙方任何一方違反合同，造成對方損失時，受損害方都有權(quán)要求損害賠償。受損害方要求賠償?shù)臋?quán)利不因已經(jīng)采取其他的救濟(jì)措施而喪失。如解除合同同時要求賠償損失。1、 賠償范圍：與通則的規(guī)定一致。一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)責(zé)的損害賠償額應(yīng)

30、與對方因其違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。案例有一份FOB合同，外國進(jìn)口商向香港A工廠訂購100臺游戲機(jī)，合同總值為50000美元，如果該訂單能夠履行，A工廠將支出45000美元費用，其中生產(chǎn)費用40000美元，管理費用5000美元，但合同訂立后不久，外國進(jìn)口商無故取消了合同，當(dāng)時A工廠尚未將該批貨物投入生產(chǎn)，問：A工廠可要求哪些賠償？（5000美元管理費用+5000美元利潤）2、計算方法：公約對解除合同情況下如何計算損害賠償額作出了具體規(guī)定。有兩種方法。（1）

31、 以差價確定損害賠償?shù)姆秶?。如果賣方違約，買方在解除合同后的合理時間內(nèi)以合理方式購買替物，差價是買方購買替代物的價格和原合同價格之間的差額。如果買方違約，賣方在解除合同后的合理時間內(nèi)以合理方式將貨物轉(zhuǎn)賣，差價是賣方轉(zhuǎn)賣貨物的價格與原合同價格之間的差額。（2） 以時價確定損害賠償?shù)姆秶?。所謂時價是某種貨物在一定地點和一定時間的市場價格。如果解除合同的一方?jīng)]有購買替代物或轉(zhuǎn)賣，則可以取得合同規(guī)定的價格和解除合同時該貨物時價之間的差額賠償。這樣規(guī)定，可以防止一方因行情變化不履行合同。3、 受損害方減輕損失的義務(wù)當(dāng)一方違約時，另一方有義務(wù)采取必要的措施，以減輕因?qū)Ψ竭`約而造成的損失。如果另一方不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。（二）預(yù)期違約的救濟(jì)措施1、中止履行公約規(guī)定，合同訂立后，如果一方履行義務(wù)的能力和信用有嚴(yán)重缺陷或者他在準(zhǔn)備履行后天或履行合同中的行為顯示他顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，當(dāng)事人可以中止履行合同。中止履行即賣方可以暫時不交貨，買方可以暫時不付款，即使按照原來合同的約定他應(yīng)當(dāng)交貨或付款。公約特別規(guī)定，對于賣方中止履行的，即使貨物已經(jīng)發(fā)運，單據(jù)也已經(jīng)交給買方，賣方仍可以阻止將貨物交給買方。一方中止履行合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。如果對方對履行合同義