最新商法多選題解析

1、學(xué)習(xí)-好資料全國司法考試歷年真題下載：2013年商法多選題2014-07-23 15:48 【大中小】【我要糾錯(cuò)】68. 甲、乙、丙設(shè)立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些約定是合法的？（）A. 甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利B. 由董事會(huì)直接決定公司的對(duì)外投資事宜C. 甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權(quán)D. 由董事會(huì)直接決定其他人經(jīng)投資而成為公司股東【答案】ABC【解析】本題考核公司章程。選項(xiàng)A正確。公司法第35條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增 資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。選項(xiàng)

2、B正確。公司法第16條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān) 保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。選項(xiàng)C正確。公司法第 43條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)； 但是，公司章程另有規(guī)定的除外。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。公司法第 44條第2款規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或 者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，公司通過增資來增添新股東的，需要股東會(huì)的特別多數(shù)決。69. 華昌有限公司有8個(gè)股東，

3、麻某為董事長。2013年5月，公司經(jīng)股東會(huì)決議， 決定變更為股份公司，由公司全體股東作為發(fā)起人，發(fā)起設(shè)立華昌股份公司。 下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A. 該股東會(huì)決議應(yīng)由全體股東一致同意B. 發(fā)起人所認(rèn)購的股份，應(yīng)在股份公司成立后兩年內(nèi)繳足C. 變更后股份公司的董事長，當(dāng)然由麻某擔(dān)任D. 變更后的股份公司在其企業(yè)名稱中，可繼續(xù)使用“華昌”字號(hào)【答案】BD【解析】本題考核公司形式的變更。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。公司法第 44條第2款規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或 者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，有限公司變更為股份

4、公司的，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，而非全體股東一致同意。選項(xiàng)B正確。根據(jù)公司法第 84條第1款的規(guī)定，采用發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，可以采取分期方式繳納出資。該法第26條規(guī)定，公司采取分期方式繳納出資的，其余出資自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。本題中沒有提到華昌股份公司是投資公司，按照一般公司處理，2年內(nèi)繳足所認(rèn)購的股份。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。公司法第 110條第1款規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。選項(xiàng)D正確。變更后的股份公司可以繼續(xù)使用原有限公司“華昌”的字號(hào)，對(duì)此公 司法并沒有限制性或禁止性規(guī)定。

5、70. 李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司償還40萬元時(shí)，李方要其將該款打到自己指定的個(gè)人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%.下列哪些表述是正確的？（）A. 該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司B. 李方因其行為已不再具有擔(dān)任董事長的資格C. 在姜呈為善意時(shí)，其履行行為有效D. 平昌公司可要求李方返還利息【答案】CD【解析】本題考核董事長的任職資格、職責(zé)。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。貨幣比較特殊，其所有權(quán)占有即所有。該40萬元最終為劉黎占有，即所有權(quán)歸屬劉黎。選項(xiàng)B錯(cuò)誤。李方擅自將公司資金對(duì)外提供借貸，不是其不具有擔(dān)任董事長資格的禁止條件。選項(xiàng)C正確。姜呈作為外部善意第三人，其與平昌

6、公司的交易行為當(dāng)然有效。選項(xiàng)D正確。根據(jù)公司法第 149條第2款的規(guī)定，李方違法將公司資金存入個(gè)人賬戶并擅自出借給劉黎的所獲收益應(yīng)當(dāng)歸入公司。71. 甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企業(yè)，三人均享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。2013年3月1日，甲被法院宣告為無民事行為能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商談一筆生意，甲以合伙人身份與丁簽訂合同。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）A. 因丁不知情，故該合同有效，對(duì)合伙企業(yè)具有約束力B. 乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其除名C. 乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其轉(zhuǎn)為有限合伙人D. 如甲因喪失行為能力而退伙，其退伙時(shí)間為其無行為能力判決的生效時(shí)

7、間【答案】ABD【解析】本題考核合同的效力、退伙、合伙企業(yè)形式的轉(zhuǎn)化。選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。民法通則第58條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，無民事行為能力人實(shí) 施的民事行為無效。據(jù)此可知，甲作為無民事行為能力人與丁簽訂的生意合同無效。選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。合伙企業(yè)法第 49條第1款規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng) 其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務(wù)；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。據(jù)此可知，普通合伙人喪失行為能力不屬于除名退伙的條件。選項(xiàng)C說法正確。合伙企業(yè)法第48條第2款規(guī)定，合伙人被依法認(rèn)定為無民事行 為能力人或

8、者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人， 普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。根據(jù)合伙企業(yè)法第 48條第2款的規(guī)定可知，普通合伙人喪失行 為能力，并不當(dāng)然導(dǎo)致退伙。因此，退伙事由實(shí)際發(fā)生之日才是退伙生效之日。72. 甲、乙、丙、丁以合伙企業(yè)形式開了一家餐館。就該合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，下列哪 些表述是正確的？（）A. 如合伙協(xié)議未約定，則甲等四人均享有對(duì)外簽約權(quán)B. 甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對(duì)外簽約權(quán)人C. 不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，以企業(yè)名義對(duì)外簽訂的合同一律無效D.

9、 不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，經(jīng)其他合伙人一致同意，可擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營管理人【答案】ABD【解析】本題考核合伙事務(wù)的執(zhí)行。選項(xiàng)A正確。合伙企業(yè)法第26條第1款規(guī)定，合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的 權(quán)利。據(jù)此可知，如合伙協(xié)議未約定，則甲等四人均享有對(duì)外簽約權(quán)。選項(xiàng)B正確。合伙企業(yè)法第 26條第2款規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合 伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。據(jù)此可知，甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對(duì)外簽約權(quán)人。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。合伙企業(yè)法第 37條規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外 代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。選項(xiàng)D正確。合伙企業(yè)法第

10、 31條第（六）項(xiàng)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全 體合伙人一致同意， 可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。據(jù)此可知，既然都可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任經(jīng)營管理人，那么讓不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擔(dān)任經(jīng)營管理人就更沒有問題了。73.2013年3月，債權(quán)人甲公司對(duì)債務(wù)人乙公司提出破產(chǎn)申請(qǐng)。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A. 甲公司應(yīng)提交乙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)B. 甲公司應(yīng)提交乙公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的證據(jù)C. 乙公司就甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，在收到法院通知之日起七日內(nèi)可向法院提出異議D. 如乙公司對(duì)甲公司所負(fù)債務(wù)存在連帶保證人，則其可以該保證人具有清償能力為由，主張其不具備破產(chǎn)原因

11、【答案】AC【解析】本題考核破產(chǎn)申請(qǐng)。選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。破產(chǎn)法解釋（一）第6條第1款規(guī)定，債權(quán)人申請(qǐng)債 務(wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的申請(qǐng)未在法定期限內(nèi)向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)。選項(xiàng)C正確。破產(chǎn)法第10條第1款規(guī)定，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng) 自收到申請(qǐng)之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對(duì)申請(qǐng)有異議的， 應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。債務(wù)人是否具備破產(chǎn)原因的認(rèn)定與連帶保證人是否具有清償能力沒有任 何關(guān)系。74. 尚友有

12、限公司因經(jīng)營管理不善， 決定依照破產(chǎn)法進(jìn)行重整。關(guān)于重整計(jì)劃草案， 下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A. 在尚友公司自行管理財(cái)產(chǎn)與營業(yè)事務(wù)時(shí)，由其自己制作重整計(jì)劃草案B. 債權(quán)人參加討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議時(shí)，應(yīng)按法定的債權(quán)分類，分組對(duì)該草 案進(jìn)行表決C. 出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，即為該組通過重整計(jì)劃 草案D. 三分之二以上表決組通過重整計(jì)劃草案，重整計(jì)劃即為通過【答案】AB【解析】本題考核重整。選項(xiàng)A正確。破產(chǎn)法第 80條第1款規(guī)定，債務(wù)人自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由 債務(wù)人制作重整計(jì)劃草案。選項(xiàng)B正確。破產(chǎn)法第82條規(guī)定，下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計(jì)劃草案

13、的債權(quán)人會(huì)議，依照下列債權(quán)分類，分組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決：（一）對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用， 以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（三）債務(wù)人所欠稅款；（四）普通債權(quán)。人民法院在必要時(shí)可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。破產(chǎn)法第84條第2款規(guī)定，出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù) 同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。破產(chǎn)法第 86條第1款規(guī)定，各表決組均通過

14、重整計(jì)劃草案時(shí)，重整 計(jì)劃即為通過。75. 關(guān)于匯票的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A. 匯票可以質(zhì)押，當(dāng)持票人將匯票交付給債權(quán)人時(shí)質(zhì)押生效B. 如匯票上記載的付款人在承兌之前即已破產(chǎn)，出票人仍須承擔(dān)付款責(zé)任C. 匯票的出票人既可以是銀行、公司，也可以是自然人D. 如匯票上未記載出票日期，該匯票無效【答案】BCD【解析】本題考核匯票的質(zhì)押、匯票上的記載事項(xiàng)、匯票的無效。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。票據(jù)法第 35條第2款規(guī)定，匯票可以設(shè)定質(zhì)押；質(zhì)押時(shí)應(yīng)當(dāng)以背書 記載“質(zhì)押”字樣。被背書人依法實(shí)現(xiàn)其質(zhì)權(quán)時(shí)，可以行使匯票權(quán)利。據(jù)此可知，匯票可以 質(zhì)押，但是質(zhì)權(quán)并非自匯票交付給債權(quán)人時(shí)生效。選項(xiàng)B正確。根據(jù)票據(jù)法第

15、 61條第2款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，承兌人或者付款人被 依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動(dòng)的，持票人也可以對(duì)背書人、 出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。選項(xiàng)C正確。匯票的出票人可以是任何人，只有本票的出票人限定只能是銀行。選項(xiàng)D正確。票據(jù)法第 22條規(guī)定，匯票必須記載下列事項(xiàng)：（一）表明“匯票” 的字樣；（二）無條件支付的委托；（三）確定的金額；（四）付款人名稱；（五）收款人 名稱；（六）出票日期；（七）出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項(xiàng)之一的，匯票無效。76. 甲公司交納保險(xiǎn)費(fèi)為其員工張某投保人身保險(xiǎn)，投保單由保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)員代為填寫和簽字。保險(xiǎn)期間內(nèi)，張某找到租用甲公司槽罐車的李某

16、催要租金。李某與張某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)， 張某打碎車窗玻璃，并擋在槽罐車前。李某怒將張某撞死。關(guān)于保險(xiǎn)受益人針對(duì)保險(xiǎn)公司的 索賠理由的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A投保單雖是保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)員代為填寫和簽字，但甲公司交納了保險(xiǎn)費(fèi)，因此保險(xiǎn)合 同成立B. 張某的行為不構(gòu)成犯罪，保險(xiǎn)公司不得以此為由主張免責(zé)C. 張某的行為屬于合法的自助行為，保險(xiǎn)公司應(yīng)予理賠D. 張某的死亡與張某的行為并無直接因果關(guān)系，保險(xiǎn)公司應(yīng)予理賠【答案】ABD【解析】本題考核人身保險(xiǎn)合同。選項(xiàng)A正確。保險(xiǎn)法解釋（二）第 3條第1款規(guī)定，投保人或者投保人的代理人 訂立保險(xiǎn)合同時(shí)沒有親自簽字或者蓋章， 而由保險(xiǎn)人或者保險(xiǎn)人的代理人代為簽字或者蓋章 的，對(duì)投保人不生效。但投保人已經(jīng)交納保險(xiǎn)費(fèi)的