企業(yè)債券與公司債券的區(qū)別與聯(lián)系

1、企業(yè)債券與公司債券的區(qū)別與聯(lián)系徐鵬一、什么是債券（一）債券的內(nèi)涵債券是發(fā)行人依照法定程序發(fā)行，并約定在一定期限還本付息的有價證券.債券是債務(wù)的證明書,是設(shè)定一定債權(quán)的有價證券，體現(xiàn)的法律關(guān)系是發(fā)行人與投資并之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且是這一關(guān)系的法律憑證.（二）債券的特征1、償還性償還性，是指債券TT規(guī)定的償還期隔，債務(wù)人必須按期向債權(quán)人支付利息和償還本金。2、流動性流動性，是指債券持有人可按門己的需要和市場的實際狀況，靈活地轉(zhuǎn)讓債券，以提前收回本金和實現(xiàn)投資收益。3、安全性安全性是指債券持有人的收益相對固定，不隨債券發(fā)行人經(jīng)哲收益的變動而變動，并且可以按期收回本金。4、收益性收益性，是指債券能為

2、投資并帶來一定的收入，即債權(quán)投資的報酬.二、什么是企業(yè)債券按發(fā)行主體分類，債券可以分為政府債券、金融債券和企業(yè)債券.企業(yè)債券是企業(yè)作為發(fā)行人發(fā)行的債券,筆者認(rèn)為在我國企業(yè)債券又可作廣義上和狹義上的區(qū)分。（一）廣義上的企業(yè)債券廣義上的企業(yè)債券應(yīng)當(dāng)包括狹義上的企業(yè)債券和公司債券，因為按法理通說,企業(yè)是公司的上位概念，企業(yè)包括公司.狹義上的公司是按公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司（簡稱有限公司）和股份仃限公司（簡稱股份公司），而企業(yè)則是包括公司在內(nèi)的所有經(jīng)營實體是依法自主經(jīng)營、門負(fù)盈虧、獨立核算的商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位（參考1988年8月1|施行的全民所有制工業(yè)企業(yè)法中的企業(yè)定義）.中小企業(yè)促進(jìn)法、企業(yè)破產(chǎn)法等

3、法律法規(guī)中的表述對企業(yè)與公司的卜述關(guān)系已在事實上予以肯定。（二）狹義上的企業(yè)債券和公司債券如前述，廣義上講企業(yè)債券應(yīng)當(dāng)包括公司債券，但從狹義上講，尤其就我國企業(yè)被允許發(fā)行債券的歷史沿革等現(xiàn)實情況而；（,我國還是存在企業(yè)債券和公司債券的現(xiàn)實區(qū)別的,企業(yè)債券主要受企業(yè)債券管理條例（中華人民共和國國務(wù)院令第121號）管轄，公司債券主要受公司法、證券法管轄：但覺者認(rèn)為這種區(qū)別只是程序上、形式上的星別,而非實體上、本質(zhì)卜的羌別，就其本質(zhì)而言，我國現(xiàn)在的企業(yè)債券、公司債券都是企業(yè)發(fā)行的債權(quán)憑證,體現(xiàn)著一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。三、公司債券與企業(yè)債券的現(xiàn)實區(qū)別從狹義上講，我國公司債券與企業(yè)債券主要有以下不同：（一）

4、法律依據(jù)不同公司債券在公司法中有第七堂“公司債券”的專章規(guī)定，同時也是證券法明文規(guī)定的證券的一種，其發(fā)行、交易適用公司法，證券法的相關(guān)規(guī)定：企業(yè)債券的發(fā)行、交易主要適用國務(wù)院企業(yè)債券管理條例的規(guī)定，但也不能違反公司法、證券法的相關(guān)規(guī)定（見發(fā)改財金20041134號文中的第一條規(guī)定。（-）發(fā)行主體不同公司債券的發(fā)行主體應(yīng)當(dāng)為依照公司法設(shè)立的有限公司和股份公司，而根據(jù)中國證監(jiān)會關(guān)于實施公司債券發(fā)行試點辦法有關(guān)事項的通知（證監(jiān)發(fā)200刀112號），”試點初期,試點公司限于滬深證券交易所上市的公司及發(fā)行境外上市外資股的境內(nèi)股份rr限公司“企業(yè)債券的發(fā)行主體從現(xiàn)狀來看，我們認(rèn)為是傾向于我國境內(nèi)具有法人資

5、格的非公司制企業(yè)（如各種廠、礦等）的，但也不并排斥公司制企業(yè),如考者參與的青島國信實業(yè)有限公司2007年發(fā)行5億元人民幣企業(yè)債券便是很好的明證，青島國信實業(yè)有限公司就是依照公司法設(shè)立的有限公司。（三）發(fā)行條件不同1、根據(jù)公司債券發(fā)行試點辦法）（中國證券監(jiān)督管理委員會令第49號）.發(fā)行公司債券,應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（1）公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,符介國家產(chǎn)業(yè)政策：（2）公司內(nèi)部控制制度健全，內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；（3）經(jīng)資信評級機(jī)構(gòu)評級，債券信用級別良好；（4）公司最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應(yīng)符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定；（5）及近

6、三個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利澗不少丁公司債券一年的利息；（6）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的百分之四十；金融類公司的累計公司債券余額按金融企業(yè)的TT關(guān)規(guī)定計算。2、根據(jù)國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和加強(qiáng)企業(yè)債券管理工作的通知（發(fā)改財金2004R134號）.企業(yè)申請發(fā)行企業(yè)僚券應(yīng)符合下列條件：（1）所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)發(fā)展規(guī)劃；（2）凈資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到規(guī)定的要求；（3）經(jīng)濟(jì)效益良好，近三個會計年度連續(xù)盈利；（4）現(xiàn)金流狀況良好，具有較強(qiáng)的到期償債能力；（5）近三年沒有違法和重大違規(guī)行為：（6）前一次發(fā)行的企業(yè)債券已足額募集：（7）已經(jīng)發(fā)行的企業(yè)債券沒有延遲

7、支付本息的情形；（8）企業(yè)發(fā)行債券余額不得超過其凈資產(chǎn)的40%。用于固定資產(chǎn)投資項目的，累計發(fā)行額不得超過該項U總投資的20%;（9）符合國家發(fā)展和改革委員會根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)發(fā)展規(guī)劃和宏觀調(diào)控需要確定的企業(yè)債券重點支持行業(yè)、展低凈資產(chǎn)規(guī)模以及發(fā)債規(guī)模的上、下限；（10）符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定.（四）募集資金用途的區(qū)別證券法第十六條第二款規(guī)定，公開發(fā)行公司債券籌集的資金,必須用于核準(zhǔn)的用途,不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出.公司債券發(fā)行試點辦法第十三條規(guī)定,發(fā)行公司債券募集的資金，必須符合股東會或股東大會核準(zhǔn)的用途，且符合國家產(chǎn)業(yè)政策。企業(yè)債券管理條例第十匕條、第二十條規(guī)定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券

8、所籌資金應(yīng)當(dāng)按照審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途,用丁本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營：企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券所籌資金不得用于房地產(chǎn)買賣、股票買賣和期貨交易等與本企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的風(fēng)險性投資；企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券用于固定資產(chǎn)投資的,依照國家有關(guān)同定資產(chǎn)投資的規(guī)定辦理.國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和加強(qiáng)企業(yè)債券管理工作的通知第五條的規(guī)定與此基本一致。從以上規(guī)定可以看出，公司債券、企業(yè)債券募集資金投向只有量的區(qū)別，而無岐的區(qū)別。（五）審批程序不同根據(jù)證券法第十七條規(guī)定，申請公開發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)報經(jīng)中國證監(jiān)會或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn),經(jīng)過核準(zhǔn)的公司才可以發(fā)行公司債.而根據(jù)企業(yè)債券管理條例及國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和加強(qiáng)企業(yè)

9、債券管理工作的通知的規(guī)定，企業(yè)債券在審批制度上的歸口管理部門是國家發(fā)展和改革委員會,“未經(jīng)國家發(fā)展改革委批準(zhǔn)，任何單位和個人不得推門發(fā)行或者變相發(fā)廳企業(yè)債券工（六）發(fā)行程序不同1、根據(jù)證券法、公司債券發(fā)行試點辦法等有關(guān)規(guī)定，申請發(fā)行公司債券,應(yīng)當(dāng)由公司苗名會制定方案，由股東會或股東大會做出決議，并應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦，向中國證監(jiān)會申報.保薦人應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的行關(guān)規(guī)定編制和報送募臾說明書和發(fā)行申請文件。發(fā)行公司債券,可以申請一次核準(zhǔn),分期發(fā)行.發(fā)行公司債券是否需要聘請證券公司承銷,證券法、公司債券發(fā)行試點辦法、證券發(fā)行與承銷管理辦法（中國證券監(jiān)督管理委員會令第37號）等有關(guān)規(guī)定中并無強(qiáng)制性規(guī)定。

10、2、根據(jù)企業(yè)債券管理條例、國家發(fā)展和改革委員會關(guān)進(jìn)一步改進(jìn)和加強(qiáng)企業(yè)債券管理工作的通知等有關(guān)規(guī)定,以及實踐中的做法，企業(yè)申請發(fā)行企業(yè)債券,先由其內(nèi)部有權(quán)機(jī)關(guān)作出決議，由主承銷商對發(fā)行人申請材料的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查,并協(xié)助發(fā)行人向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申報。國家發(fā)展和改革委員會則按照先核定企業(yè)債券發(fā)行規(guī)模、再批準(zhǔn)企業(yè)債券發(fā)行方案的方式，組織和實施企業(yè)債券發(fā)行審批工作。發(fā)行人應(yīng)在企業(yè)債券發(fā)行規(guī)模卜.達(dá)之I起一年內(nèi)發(fā)行,并且須在批準(zhǔn)文件印發(fā)之U起兩個月內(nèi)開始發(fā)行。發(fā)行企業(yè)債券應(yīng)當(dāng)由具有承銷資格的證券經(jīng)昔機(jī)構(gòu)承銷，企業(yè)不得門行銷售企業(yè)債券。（七）監(jiān)管機(jī)構(gòu)的不同根據(jù)證券法第一百七十八條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督

11、管理機(jī)構(gòu)依法對證券市場實行監(jiān)督管理,維護(hù)證券市場秩序，保障其合法運行.根據(jù)企業(yè)債券管理條例第二十五條規(guī)定，中國人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)和國家證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu),依照規(guī)定的職責(zé),負(fù)責(zé)對企業(yè)債券的發(fā)行和交易活動，進(jìn)行監(jiān)督檢查。四、結(jié)束語綜上，篁者認(rèn)為，狹義上的企業(yè)債券和公司債券之間沒有實質(zhì)性的區(qū)別.區(qū)別的是形式上和審批程序上的不同，二在法律關(guān)系的實質(zhì)都是-,種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，作為債券,本身都是-,種TT價證券，在未來一段時間內(nèi)將二齊合而為一，統(tǒng)歸國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管不失為一種明科的選擇，可以避免政出多門,便于債券市場統(tǒng)一管理，有利于建立多層次企業(yè)債券市場,促進(jìn)企業(yè)融資發(fā)展，防范法律風(fēng)險。（作者系饋衡律師集團(tuán)合伙人、證券法三部主任）以下無正文僅供個人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途。Forpersonaluseonlyinstudyandresearch;notforcommercialuse.僅供個人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途。NurfurdenpersonlichenfurStudien,Forschung,zukommerziellenZweckenverwendetwerden.PourI*etudeetlarechercheu