工程法律實(shí)務(wù)-日常法務(wù)

1、程法律實(shí)務(wù)日常法務(wù)建設(shè)工程 合同糾紛中很多證據(jù)來自日常文件。在日常法務(wù)中會出具函件、會議紀(jì)要、備忘錄、咨詢意見等等文件。本文就日常法 務(wù)中的相關(guān)問題進(jìn)行論述。1、形式。文件的形式包括函件、工作聯(lián)系單、會議紀(jì)要、備忘錄、補(bǔ)充協(xié)議等等形式。在法律意義上，上述文件的形式不重要。法院在認(rèn)定文件的效力上，主要依據(jù)文件的內(nèi)容。合同法第一百二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照 合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及 誠實(shí)信用原貝j，確定該條款的真實(shí)意思。”所以，對于合同的名稱 依公司的規(guī)定即可。2、蓋章與簽字。 文件起草完要經(jīng)過工程公司內(nèi)部項(xiàng)目施工、商務(wù)、法務(wù)部門會審

2、后蓋章發(fā)出。不同公司內(nèi)部的流程不同，有的要 求相關(guān)負(fù)責(zé)人簽字，有的只要求加蓋公司公章。在法律上，加蓋公司公章的文件確定具有法律效力。經(jīng)公司負(fù)責(zé)人簽字的文件一般也 會認(rèn)定具有法律效力，但需要有其他證據(jù)證明該簽字人確定是該公 司某事務(wù)的負(fù)責(zé)人。一般而言，這種證據(jù)比較好取得。數(shù)頁文件可蓋騎縫章，簽字則最好每頁都簽字。3、送達(dá)。文件的簽收送達(dá)方式包括：簽字確認(rèn)、電子郵箱送達(dá)、發(fā)文本簽收、郵政局EMS郵寄送達(dá)、郵寄公正送達(dá)。這幾種送達(dá)方 式各有特點(diǎn)。在建簽字確認(rèn) 有確定的法律效力，能證明對方確定收到。簽字人包 括對方相關(guān)的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人，代收人等等。在實(shí)踐中，有經(jīng)驗(yàn)的工程 相關(guān)人員對簽字都格外謹(jǐn)慎，不會輕易

3、簽字。所以想取得簽字確認(rèn) 的文件難度很大。另外代收人的簽字能否確定效力有待商榷。筑工程中，文件往往都是發(fā)給項(xiàng)目上的責(zé)任人，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人再轉(zhuǎn)交回公司。如果沒有項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，項(xiàng)目上指定的代收人簽收具有法律 意義。電子郵箱送達(dá)，一般而言電子郵件發(fā)送后會有發(fā)送成功的的提示。 民事訴訟法第八十七條第二款規(guī)定：采用前款方式送達(dá)的，以傳真、電子郵件等到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)的日期為送達(dá)日期。此處，提示的時(shí)間與到達(dá)特定系統(tǒng)時(shí)間比較接近。目前，法院也在嘗試以 電子郵件形式送達(dá)訴訟文書。一般而言，遠(yuǎn)距離辦公的業(yè)務(wù)大多采用電子郵件的方式溝通。而且電子郵箱有去有來，可以作為訴訟中 的證據(jù)。發(fā)文本簽收，是指使用QQ或微信等工具

4、進(jìn)行的文件發(fā)送，其情況與電子郵件類似，也可以作為訴訟中的證據(jù)。此處須指出的是即使作為最終文件版本的PDF文件是可以通過 adobe illustrator 進(jìn)行修改的，包括印章部分也可以修改。郵政局EMS郵寄送達(dá)，鑒于郵政局具有官方權(quán)威，通過EMS的送達(dá)是具有法律效力的送達(dá)方式。所以，一般的正式法律文件都通 過該方式送達(dá)。此送達(dá)方式可以得到送達(dá)回執(zhí)，該回執(zhí)具有法律效 力，能證明對方收到所寄文件。郵寄公正送達(dá)，這種送達(dá)一般用于僅一份的原件的送達(dá)。在送 達(dá)前先公證復(fù)印件與原件一致，再將寄出過程進(jìn)行公證。這種送達(dá)方式有法律效力。4、內(nèi)容完整。 文件內(nèi)容一般包括收件方名稱，發(fā)件方名稱，發(fā) 件時(shí)間，基本

5、事實(shí)，發(fā)件原因，發(fā)件訴求等等。上述內(nèi)容一般都要不用求齊備。如果缺少內(nèi)容則會造成表達(dá)意思不完整。此處，須注意如 下幾點(diǎn)：發(fā)件時(shí)間，對方發(fā)函時(shí)往往要求己方在幾日之內(nèi)回復(fù)，否 則視為如何結(jié)果。此處對方的發(fā)函時(shí)間限制往往是自說自話， 太在意。但是如果是涉及到扣留工程款之類的文件，可以先行對該約定進(jìn)行異議回復(fù)。對于基本事實(shí)和發(fā)文訴求的描述注意不要成為對方的有利證據(jù)。5、常見問題 自認(rèn)：自認(rèn)是文件中記述對己方不利的事實(shí)，并且文件發(fā)給對 方，成為對方抗辯反證 。一般而言，明顯的對己方不利事實(shí)都不會 寫在文件中。但是在雙方都有過錯時(shí)，難免會有分寸把握失當(dāng)。有 時(shí)覺得對方有舉證責(zé)任所以故意拋磚引玉，但實(shí)際上先由

6、自方承擔(dān) 舉證責(zé)任。所以，文件中自認(rèn)是文件審查的重要注意事項(xiàng)。規(guī)范稱謂： 在實(shí)踐中一個(gè)機(jī)構(gòu)存在著幾個(gè)稱謂。 幾個(gè)稱謂不同， 在法律上是不同的法律主體。文件一定要寫明雙方就溝通事項(xiàng)的特 定名稱。另外，在法律上，X公司和X有限公司，兩個(gè)名稱差有限二字，在日常工作中不會太注意。但在法律意義上，兩個(gè)名稱是不同 法律主體。所以，在稱謂上要填寫完整名稱。，但 ，要使 。另外，對于事實(shí)或請求中可以量化 “多次變更”應(yīng)當(dāng)“ x 次變更” ，將變數(shù)據(jù)不清楚： 在日常工作中對工程款等數(shù)據(jù)沒有記憶清楚 是在文件中必須把數(shù)據(jù)精確表述出來 。除非是實(shí)際很難確認(rèn) 用大約、暫定之類的含糊概念 的數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)盡量量化。例如： 更

7、次數(shù)數(shù)清楚。沒有閉環(huán) ：閉環(huán)是指對事情描述來龍去脈 ，有收尾。不要讓事 實(shí)發(fā)展變成不了了之。如果對方拒絕某事項(xiàng)，一定要寫清楚是對方 的誰在哪日哪時(shí)已何種形式作出何種意思表示。如果是對方無回復(fù)， 則要記述清楚最后一次提交或催告過程。對于閉環(huán)節(jié)點(diǎn)而不能簡單 一筆帶過。 在時(shí)間上， 有起始時(shí)間就應(yīng)當(dāng)有終止時(shí)間。有停工時(shí)間， 就應(yīng)當(dāng)涉及開工時(shí)間。有工程量變更就應(yīng)當(dāng)涉及造價(jià)變動。6、筆跡鑒定在訴訟中，對關(guān)鍵文件的筆跡會提出筆跡鑒定申請。筆跡鑒定 結(jié)果是法院判決的重要依據(jù)。筆跡鑒定須注意一點(diǎn)就是申請筆跡鑒 定不僅要提供待鑒定文件，還需要提供在待鑒定文件簽署同時(shí)間段， 該筆跡人在其他不同情況下簽訂的其他文件

8、筆跡作為鑒定依據(jù)，而且至少五份。如果缺少鑒定依據(jù)，或者鑒定依據(jù)數(shù)量不足、或者非 該時(shí)間段、或者文件種類類似則有可能 無法鑒定。作為鑒定申請方 應(yīng)當(dāng)注意該事項(xiàng)。7、文件之間的銜接 在文件中應(yīng)當(dāng)注意本文件與之前其他文件的銜接問題。例如在工程各方就工程工期造價(jià)進(jìn)行協(xié)商的文件中須考慮之前違約金是否繼續(xù)適用的問題。在實(shí)踐中，有最高法院判決認(rèn)為在該協(xié)議中未對該違約金進(jìn)行約定是對違約金請求的放棄。盡管個(gè)案不能成為后續(xù) 判決的依據(jù)。為避免類似的爭議，須在文件中做出特別約定。8、消極回復(fù)在收到文件后 ，書面文件 回復(fù)是常見做法 。另外，不回函或口 頭回復(fù)也是可以考慮的做法 。因?yàn)?，文件起草審查蓋章都有大量工 作量。如果不回復(fù)或者口頭回復(fù)如果不會對我方造成不良影響 ，也