雙塔食品：北京市凱文律師事務(wù)所關(guān)于公司首次公開發(fā)行股票并上市

1、北京市凱文律師事務(wù)所 關(guān)于煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司 首次公開發(fā)行股票并上市的律師工作報(bào)告凱文律證字(2009 009號(hào)中國(guó)·北京 二九年六月目錄釋義 . 5-2-3 引言 . 5-2-5 正文 . 5-2-6 一、 本次發(fā)行與上市的批準(zhǔn)和授權(quán) . 5-2-6 二、 發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格 . 5-2-9 三、 本次發(fā)行與上市的實(shí)質(zhì)條件 . 5-2-11 四、 發(fā)行人的設(shè)立 . 5-2-17 五、 發(fā)行人的獨(dú)立性 . 5-2-23 六、 發(fā)起人和股東 . 5-2-26 七、 發(fā)行人的股本及演變 . 5-2-31 八、 發(fā)行人的業(yè)務(wù) . 5-2-39 九、 關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) . 5-

2、2-40 十、 發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn) . 5-2-52 十一、 發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù) . . 5-2-59 十二、 發(fā)行人重大資產(chǎn)變化及收購(gòu)兼并 . . 5-2-63 十三、 發(fā)行人章程的制定與修改 . . 5-2-64 十四、 發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則及規(guī)范運(yùn)作 . . 5-2-64 十五、 發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員及其變化 . . 5-2-68 十六、 發(fā)行人的稅務(wù) . 5-2-73 十七、 發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn) . . 5-2-78 十八、 發(fā)行人募集資金的運(yùn)用 . . 5-2-80 十九、 發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo) . . 5-2-81 二十、 訴訟、仲裁或

3、行政處罰 . . 5-2-82 二十一、 發(fā)行人招股說明書法律風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)價(jià) . 5-2-83 二十二、 律師認(rèn)為需要說明的其他問題 . 5-2-84北京市凱文律師事務(wù)所 關(guān)于煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司 首次公開發(fā)行股票并上市的律師工作報(bào)告凱文律證字(2009 009號(hào)致：煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司根據(jù)發(fā)行人與北京市凱文律師事務(wù)所簽署的法律服務(wù)協(xié)議，本所接受委托擔(dān)任發(fā)行人首次公開發(fā)行股票與上市的專項(xiàng)法律顧問。本所根據(jù)公司法、證券法、管理辦法及公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號(hào)-公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告等有關(guān)法律、法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤

4、勉盡責(zé)精神，就發(fā)行人首次公開發(fā)行股票與上市出具本律師工作報(bào)告。釋義除非本律師工作報(bào)告中另有所說明，下列詞語(yǔ)之特定含義如下： 發(fā)行人、公司、雙塔食品或股份公司 本所、凱文 金華粉絲1 指煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司2 3指指北京市凱文律師事務(wù)所或其律師煙臺(tái)金華粉絲有限公司 煙臺(tái)市招遠(yuǎn)龍口粉絲加工總廠，現(xiàn) 更名為招遠(yuǎn)市君興投資管理中心4 加工總廠 指5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15君興投資 昌富利公司 金都投資 怡合財(cái)富 金科投資 巨龍環(huán)球 裕坤合投資 冠基國(guó)際 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 山東省環(huán)保局 山東省工商局指指指指指指指指指指指招遠(yuǎn)市君興投資管理中心 昌富利(香港貿(mào)易有限公司 招遠(yuǎn)金都

5、投資有限公司 北京怡合財(cái)富投資顧問有限公司 陽(yáng)江市金科投資有限公司 北京巨龍環(huán)球科技有限公司 上海裕坤合投資管理有限公司 冠基國(guó)際投資有限公司 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì) 山東省環(huán)境保護(hù)局 山東省工商行政管理局 煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司 首次公開發(fā)行股票招股說明書(申報(bào)稿 原天健華證中洲會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司，現(xiàn)更名為天健光華(北京會(huì)計(jì)師事務(wù)所天健光華出具的煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司截至16 招股說明書 指17 天健光華 指18 審計(jì)報(bào)告 指2009年3月31日止及前三個(gè)年度財(cái)務(wù)報(bào)表的審計(jì)報(bào)告(天健光華審(2009GF字第010009號(hào)19內(nèi)部控制鑒證報(bào)告天健光華出具的煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司截至指2

6、009年3月31日止內(nèi)部控制鑒證報(bào)告(天健光華審(2009專字第010049號(hào)20 21公司法 證券法指指中華人民共和國(guó)公司法(2005年修訂 中華人民共和國(guó)證券法(2005年修訂22 管理辦法 指首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法現(xiàn)行有效的煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司章程23 公司章程 指引言（一）律師及律師事務(wù)所簡(jiǎn)介北京市凱文律師事務(wù)所是經(jīng)北京市司法局批準(zhǔn)成立的合伙制律師事務(wù)所，現(xiàn)辦公地址為北京市西城區(qū)金融大街7號(hào)英藍(lán)國(guó)際金融中心19樓，郵編為100140。本所業(yè)務(wù)范圍為：金融、證券、公司及房地產(chǎn)等方面的法律服務(wù)及訴訟、仲裁代理業(yè)務(wù)。本項(xiàng)業(yè)務(wù)的簽字律師為：曲凱律師、張文武律師。曲凱律師，畢業(yè)于西南

7、政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法系，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，1996年開始從事證券法律業(yè)務(wù)，先后承辦了同仁堂科技發(fā)展股份有限公司、中外建發(fā)展股份有限公司、中金黃金股份有限公司、內(nèi)蒙古霍林河露天煤業(yè)股份有限公司、北京科銳配電自動(dòng)化股份有限公司等多家企業(yè)的股份制改造、重組及上市業(yè)務(wù)，現(xiàn)擔(dān)任北京天橋北大青鳥科技股份有限公司、鼎盛天工工程機(jī)械股份有限公司、內(nèi)蒙古霍林河露天煤業(yè)股份有限公司、北京京西風(fēng)光旅游開發(fā)股份有限公司等上市公司的常年法律顧問。聯(lián)系電話為傳真手機(jī)張文武律師，畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，從事律師工作以來，先后主要承辦或

8、參與了內(nèi)蒙古霍林河露天煤業(yè)股份有限公司、二重集團(tuán)(德陽(yáng) 重型裝備股份有限公司、北京科銳配電自動(dòng)化股份有限公司等數(shù)家企業(yè)的股份制改造、重組及上市業(yè)務(wù)，另主辦二重集團(tuán)(德陽(yáng) 重型裝備股份有限公司發(fā)行2008年企業(yè)債項(xiàng)目、參與承辦北京天橋北大青鳥科技股份有限公司、鼎盛天工工程機(jī)械股份有限公司、大唐華銀電力股份有限公司等股權(quán)分置改革業(yè)務(wù)。聯(lián)系電話為傳真手機(jī)（二）工作過程本所律師接受發(fā)行人的委托后，即開始本次發(fā)行與上市的法律服務(wù)工作。在法律服務(wù)過程中，本所律師長(zhǎng)期駐場(chǎng)工作，對(duì)與本次發(fā)行與上市相關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)地勘查與核實(shí)。本

9、所律師向發(fā)行人提交法律調(diào)查清單及補(bǔ)充調(diào)查清單，收集了與本次發(fā)行與上市有關(guān)的工商登記文件、重要合同、相關(guān)會(huì)議材料、機(jī)構(gòu)設(shè)置與運(yùn)作、資產(chǎn)和有關(guān)權(quán)益證書、章程和有關(guān)制度文件、環(huán)保、稅務(wù)、質(zhì)量、涉訴情況、投資立項(xiàng)批文等文件、資料，并對(duì)相關(guān)文件資料進(jìn)行了查驗(yàn)；協(xié)助發(fā)行人確定本次發(fā)行與上市的整體工作方案；多次參加發(fā)行人上市工作協(xié)調(diào)會(huì)，參與有關(guān)問題的討論與論證，并就有關(guān)法律問題提出意見與建議；就本次發(fā)行與上市有關(guān)問題與發(fā)行人的高級(jí)管理人員、相關(guān)部門負(fù)責(zé)人進(jìn)行座談，走訪有關(guān)部門；協(xié)助發(fā)行人起草相關(guān)會(huì)議文件及召開相關(guān)會(huì)議；為發(fā)行人提供上市前法規(guī)輔導(dǎo)；參與發(fā)行人招股說明書的討論，并提出有關(guān)意見；對(duì)招股說明書的相關(guān)

10、部分進(jìn)行了審閱；在前述工作的基礎(chǔ)上出具律師工作報(bào)告和法律意見書。以上工作共計(jì)耗費(fèi)有效工作小時(shí)約1200小時(shí)。正文一、 本次發(fā)行與上市的批準(zhǔn)和授權(quán)（一） 發(fā)行人于2009年3月12日召開第一屆董事會(huì)第五次會(huì)議，審議通過了發(fā)行方案、募集資金投向、公司股票發(fā)行前滾存利潤(rùn)分配、提請(qǐng)股東大會(huì)授權(quán)公司董事會(huì)辦理公司股票發(fā)行和上市事宜等與本次發(fā)行與上市有關(guān)的議案，同時(shí)決定于2009年3月28日召開2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)。（二） 發(fā)行人于2009年3月28日召開2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議審議通過了關(guān)于公司首次向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股(A股并上市的議案、關(guān)于提請(qǐng)股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)辦理公司股票發(fā)行

11、和上市事宜的議案、關(guān)于公司申請(qǐng)首次公開發(fā)行人民幣普通股(A股股票募集資金投向的議案、關(guān)于公司股票發(fā)行前滾存利潤(rùn)分配的議案等與本次發(fā)行上市有關(guān)的議案。（三） 前述議案的主要內(nèi)容為：1、發(fā)行方案（1） 發(fā)行股票種類和面值：人民幣普通股(A股；（2） 每股面值：人民幣1. 00元；（3） 發(fā)行數(shù)量：本次將發(fā)行不超過2, 500萬(wàn)股；（4） 發(fā)行對(duì)象：向符合資格的詢價(jià)對(duì)象和在深圳證券交易所開戶的自然人、法人等投資者發(fā)行(國(guó)家法律法規(guī)禁止購(gòu)買者除外；（5） 定價(jià)方式：通過向詢價(jià)對(duì)象初步詢價(jià)和市場(chǎng)情況發(fā)行價(jià)格；（6） 發(fā)行方式：網(wǎng)下向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)配售和網(wǎng)上資金申購(gòu)定價(jià)發(fā)行相結(jié)合；（7） 擬申請(qǐng)上市交易所：

12、深圳證券交易所；（8） 決議有效期：股東大會(huì)審議通過之日起12個(gè)月。2、授權(quán)董事會(huì)辦理公司股票發(fā)行和上市事宜，包括但不限于：（1） 全權(quán)回復(fù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)等有關(guān)政府部門的反饋意見；（2） 依據(jù)國(guó)家法律、法規(guī)、證券監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定和政策、證券市場(chǎng)情況及股東大會(huì)決議，制定和實(shí)施本次公開發(fā)行的具體方案，根據(jù)情況確定本次公開發(fā)行的發(fā)行時(shí)機(jī)、發(fā)行數(shù)量、發(fā)行對(duì)象、發(fā)行方式和定價(jià)方式等具體事宜；（3） 如國(guó)家證券監(jiān)督管理部門對(duì)于公司首次公開發(fā)行股票有新的規(guī)定和政策，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)新規(guī)定和政策對(duì)本次發(fā)行方案進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整；（4） 簽署與本次公開發(fā)行和股票上市有關(guān)的各項(xiàng)文件、合同及募集投資項(xiàng)目運(yùn)作過程中的重大合

13、同；（5） 辦理本次公開發(fā)行股票過程中涉及的各項(xiàng)政府審批手續(xù)，支付與股票發(fā)行、上市和保薦相關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用，完成其他為本次股票發(fā)行和上市所必需的手續(xù)和工作；（6） 本次公開發(fā)行完成后按照深圳證券交易所股票上市規(guī)則及其他法律、法規(guī)辦理在深圳證券交易所上市的相關(guān)事宜；（7） 本次股票發(fā)行上市獲得中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)及深圳證券交易所核準(zhǔn)后，根據(jù)核準(zhǔn)和發(fā)行的具體情況完善公司章程的相關(guān)條款，報(bào)主管機(jī)關(guān)備案或核準(zhǔn)后實(shí)施，并辦理注冊(cè)資本變更登記事宜；（8） 與本次公開發(fā)行股票及上市有關(guān)的其他事宜；（9） 上述授權(quán)的有效期為一年，自公司2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)決議通過之日計(jì)算。3、發(fā)行人首次公開發(fā)行股票前滾

14、存的未分配利潤(rùn)在發(fā)行后由新老股東按發(fā)行后的持股比例共享。4、募集資金投向本次發(fā)行股票所募集資金在扣除發(fā)行費(fèi)用后，將投資用于年產(chǎn)20, 000噸粉絲項(xiàng)目的建設(shè)。根據(jù)投資項(xiàng)目的可行性研究報(bào)告，項(xiàng)目投資總額為21,470. 38萬(wàn)元，均由公司本次公開發(fā)行股票募集資金解決，若所募集資金總額小于全部項(xiàng)目投資總額，其資金缺口由公司自有資金或者銀行借款補(bǔ)充；若所募資金總額超過全部項(xiàng)目投資總額，其超過部分用于補(bǔ)充公司流動(dòng)資金。（四） 本次發(fā)行與上市尚待取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)和證券交易所的批準(zhǔn)。綜上，凱文認(rèn)為：(一 發(fā)行人第一屆董事會(huì)第五次會(huì)議及2009年第一次臨時(shí)股東大會(huì)的召集、召開程序、出席會(huì)議人員的資格、議

15、案的表決程序符合相關(guān)法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定，形成的相關(guān)決議合法有效。(二 本次發(fā)行與上市事宜已取得發(fā)行人股東大會(huì)的批準(zhǔn)；發(fā)行人董事會(huì)辦理本次發(fā)行與上市具體事宜，已經(jīng)發(fā)行人股東大會(huì)的授權(quán)，授權(quán)范圍、程序合法有效。(三 發(fā)行人本次發(fā)行與上市業(yè)已依法取得現(xiàn)階段必要的批準(zhǔn)與授權(quán)，尚待取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)和證券交易所的批準(zhǔn)。二、 發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格（一） 發(fā)行人系以整體變更方式依法設(shè)立的外商投資股份有限公司。發(fā)行人現(xiàn)持有中華人民共和國(guó)商務(wù)部核發(fā)的商外資資審A 字20080064號(hào)中華人民共和國(guó)臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書及山東省工商局核發(fā)的注冊(cè)號(hào)為370600400001911的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（

16、二） 根據(jù)公司章程的規(guī)定及外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的記載，發(fā)行人為永久存續(xù)的外商投資股份有限公司。（三） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人及其前身金華粉絲自成立以來，已通過了工商行政管理部門及其他外商投資企業(yè)主管部門的歷年聯(lián)合年檢，迄今為止，不存在根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)終止的情形，符合管理辦法第八條的規(guī)定。（四） 發(fā)行人于1992年9月10日設(shè)立(設(shè)立時(shí)為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，公司類型為有限責(zé)任公司，于2008年4月17日按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更設(shè)立為外商投資股份有限公司，該整體變更已經(jīng)商務(wù)部關(guān)于同意煙臺(tái)金華粉絲有限公司轉(zhuǎn)制為股份有限公司的批復(fù)(商資批2008491號(hào)文批準(zhǔn)

17、，符合關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定和關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見(外經(jīng)貿(mào)資發(fā)2001538號(hào)的相關(guān)規(guī)定。從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，發(fā)行人已持續(xù)經(jīng)營(yíng)三年以上，符合管理辦法第九條的規(guī)定。（五） 根據(jù)發(fā)行人設(shè)立時(shí)的驗(yàn)資報(bào)告并經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人(股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛，符合管理辦法第十條的規(guī)定。（六） 根據(jù)發(fā)行人營(yíng)業(yè)執(zhí)照及審計(jì)報(bào)告，并經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人經(jīng)營(yíng)范圍為生產(chǎn)并銷售雜豆、薯類粉絲(條及淀粉、面條、花生制品、食用菌、蔬菜、水果(均非出口許可證管理商品，發(fā)行人主要從

18、事的業(yè)務(wù)為生產(chǎn)并銷售粉絲類食品及食用菌，發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，符合管理辦法第十一條及關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見第二條2的規(guī)定。（七） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人最近三年，一直以生產(chǎn)并銷售粉絲類食品及食用菌為其主營(yíng)業(yè)務(wù)，未發(fā)生重大變化；發(fā)行人董事、高級(jí)管理人員未發(fā)生重大變化(具體參見本律師工作報(bào)告“十五、發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員及其變化”；發(fā)行人的控股股東為君興投資，實(shí)際控制人為招遠(yuǎn)市金嶺鎮(zhèn)政府，最近三年沒有發(fā)生變更。因此，凱文認(rèn)為，發(fā)行人最近三年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員

19、沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，符合管理辦法第十二條的規(guī)定。（八） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛，符合管理辦法第十三條的規(guī)定。綜上，凱文認(rèn)為：(一 發(fā)行人依法設(shè)立并合法存續(xù)，不存在根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)終止的情形。(二 發(fā)行人已經(jīng)具備中國(guó)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的首次公開發(fā)行股票并上市的主體資格。三、 本次發(fā)行與上市的實(shí)質(zhì)條件（一） 發(fā)行人本次發(fā)行與上市符合公司法、證券法規(guī)定的相關(guān)條件1、 根據(jù)公司章程、發(fā)行人股東大會(huì)決議、董事會(huì)決議、監(jiān)事會(huì)決議并經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人已經(jīng)設(shè)立了股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等決策、

20、監(jiān)督機(jī)構(gòu)，并聘任了總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書等高級(jí)管理人員，制定了股東大會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)議事規(guī)則、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則、總經(jīng)理工作細(xì)則、獨(dú)立董事細(xì)則、董事會(huì)秘書工作制度等規(guī)范制度，發(fā)行人具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行各自職責(zé)。符合證券法第十三條第一款第(一項(xiàng)的規(guī)定。2、 根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人自2006年1月1日至2008年12月31日的經(jīng)營(yíng)有連續(xù)盈利記錄。根據(jù)上述報(bào)告，凱文認(rèn)為，發(fā)行人具有持續(xù)盈利能力，且財(cái)務(wù)狀況良好，符合證券法第十三條第一款第(二項(xiàng)的規(guī)定。3、 根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人的財(cái)務(wù)報(bào)表“已經(jīng)按照企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定編制，在所有重大方面公允反映了雙塔食品

21、2009年3月31日、2008年12月31日、2007年12月31日、2006年12月31日的財(cái)務(wù)狀況以及2009年1-3月、2008年度、2007年度、2006年度的經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量?！备鶕?jù)上述結(jié)論及發(fā)行人確認(rèn)，本所經(jīng)合理查驗(yàn)認(rèn)為，發(fā)行人最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)無虛假記載，無其他重大違法行為，符合證券法第十三條第一款第(三項(xiàng)、第五十條第一款第(四項(xiàng)的規(guī)定。4、 經(jīng)本所合理查驗(yàn)，截至本律師工作報(bào)告出具日，發(fā)行人本次發(fā)行前股本總額為人民幣4, 500萬(wàn)元，符合證券法第五十條第一款第(二項(xiàng)的規(guī)定。5、 根據(jù)發(fā)行人股東大會(huì)決議及招股說明書，發(fā)行人擬發(fā)行股份數(shù)量不少于本次發(fā)行上市后發(fā)行人股份總數(shù)的25%，符

22、合證券法第五十條第一款第(三項(xiàng)的規(guī)定。6、 根據(jù)本次發(fā)行與上市的方案，發(fā)行人本次發(fā)行的股票全部為境內(nèi)上市人民幣普通股(A股，每股面值人民幣1. 00元，同股同權(quán)，符合公司法第一百二十七條的規(guī)定。（二） 發(fā)行人本次發(fā)行與上市符合管理辦法規(guī)定的相關(guān)條件1、 發(fā)行人的主體資格經(jīng)合理查驗(yàn)，凱文認(rèn)為，發(fā)行人具有中國(guó)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市的主體資格，符合管理辦法第八條至第十三條的規(guī)定。詳見本律師工作報(bào)告“二、發(fā)行人發(fā)行股票的主體資格”之內(nèi)容2、 發(fā)行人的獨(dú)立性經(jīng)合理查驗(yàn)，凱文認(rèn)為，發(fā)行人的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)等具有獨(dú)立性，符合管理辦法第十四條至第二十條的規(guī)定。詳見本

23、律師工作報(bào)告“五、發(fā)行人的獨(dú)立性” 之內(nèi)容3、 發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)行（1） 如本律師報(bào)告第三章“(一發(fā)行人本次發(fā)行與上市符合公司法、證券法規(guī)定的相關(guān)條件”所述，發(fā)行人已經(jīng)依法建立建全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行各自職責(zé)，具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)，符合管理辦法第二十一條規(guī)定。（2） 根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任，符合管理辦法第二十二條的規(guī)定。（3） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法

24、律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不存在管理辦法第二十三條規(guī)定的下列任職資格限制情形：A. 被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的；B. 最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者最近12個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)；C. 因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘呱嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。（4） 根據(jù)內(nèi)部控制鑒證報(bào)告，發(fā)行人“按照財(cái)政部頒布的內(nèi)部會(huì)計(jì)控制規(guī)范基本規(guī)范(試行以及其他控制標(biāo)準(zhǔn)于截至2009年3月31日止在所有重大方面保持了與財(cái)務(wù)報(bào)表編制相關(guān)的有效的內(nèi)部控制。”，其內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性、營(yíng)運(yùn)的效率和效

25、果。因此，凱文認(rèn)為，符合管理辦法第二十四條的規(guī)定。（5） 根據(jù)發(fā)行人承諾及政府有關(guān)部門出具的文件，發(fā)行人不存在管理辦法第二十五條規(guī)定的下列情形：A. 最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)；B. 最近36個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；C. 最近36個(gè)月內(nèi)曾向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)，但報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)；或者以不正當(dāng)手段干擾中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其發(fā)行審核委員會(huì)審核工作；或者偽造、變?cè)彀l(fā)行人或

26、其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的簽字、蓋章；D. 本次報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏； E. 涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋形从忻鞔_結(jié)論意見；F. 嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。（6） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)，公司章程已明確規(guī)定了對(duì)外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序；根據(jù)審計(jì)報(bào)告、發(fā)行人確認(rèn)并經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形，符合管理辦法第二十六條的規(guī)定。（7） 根據(jù)發(fā)行人董事會(huì)做出的關(guān)于內(nèi)部控制制度完整性、合理性及有效性的評(píng)價(jià)報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、發(fā)行人確認(rèn)并經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人建立了嚴(yán)格的資金管理制度，不存在資金被控股股

27、東及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形，符合管理辦法第二十七條的規(guī)定。4、 發(fā)行人的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)（1） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強(qiáng)，現(xiàn)金流量正常，符合管理辦法第二十八條的規(guī)定。（2） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人的內(nèi)部控制在所有重大方面是有效的。根據(jù)天健光化出具的無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報(bào)告，確認(rèn)發(fā)行人“于2009年3月31日在所有重大方面保持了與財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)的有效的內(nèi)部控制”，符合管理辦法第二十九條的規(guī)定。（3） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告、內(nèi)部控制鑒證報(bào)告及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則

28、和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量，天健光華已出具了無保留意見的審計(jì)報(bào)告，符合管理辦法第三十條的規(guī)定。（4） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告、內(nèi)部控制鑒證報(bào)告及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人編制財(cái)務(wù)報(bào)表以實(shí)際發(fā)生的交易或者事項(xiàng)為依據(jù)；在進(jìn)行會(huì)計(jì)確認(rèn)、計(jì)量和報(bào)告時(shí)保持了應(yīng)有的謹(jǐn)慎；對(duì)相同或者相似的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，選用一致的會(huì)計(jì)政策，無隨意變更的情形，符合管理辦法第三十一條的規(guī)定。（5） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告、本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人完整地披露了關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露了關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤(rùn)的情形，符合管理辦法第三十二條的規(guī)定。（6） 發(fā)行人

29、符合管理辦法第三十三條的規(guī)定：A. 根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人2006年度、2007年度、2008年度的凈利潤(rùn)(以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)分別為人民幣10, 468，462. 77元、17，784, 268. 00元、27, 951, 228. 12元，累計(jì)人民幣56, 203, 958. 89 元，符合管理辦法第三十三條第(一項(xiàng)的要求。B. 根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人發(fā)行人2006年度、2007年度、2008年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~分別為-421, 149. 42元、-18, 107, 342. 68元、125, 592, 877. 54元，累計(jì)107, 064, 395. 44元；發(fā)

30、行人2006年度、2007年度、2008年度營(yíng)業(yè)收入分別為90, 342, 891. 52元、184, 967, 539. 59元、274, 476, 741. 58元，累計(jì)549, 787, 172. 69 元，符合管理辦法第三十三條第(二項(xiàng)的要求。C. 經(jīng)本所合理查驗(yàn)，截至本律師工作報(bào)告出具日，發(fā)行人股本總額為4, 500萬(wàn)元，符合管理辦法第三十三條第(三項(xiàng)。D. 根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人截止2009年3月31日的無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)的賬面凈值為219, 050. 25元，占發(fā)行人凈資產(chǎn)的0. 2067%，符合管理辦法第三十三條第(四項(xiàng)的規(guī)定。E. 根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人最近一期末不存在未彌

31、補(bǔ)的虧損，符合管理辦法第三十三條第(五項(xiàng)的規(guī)定。（7） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告、相關(guān)稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的證明及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)成果對(duì)稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴，符合管理辦法第三十四條的規(guī)定。（8） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告、本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)，不存在影響持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)，符合管理辦法第三十五條的規(guī)定。（9） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人本次發(fā)行上市申報(bào)文件中不存在管理辦法第三十六條規(guī)定的下列情形：A. 故意遺漏或虛構(gòu)交易、事項(xiàng)或者其他重要信息；B. 濫用會(huì)計(jì)政策或者會(huì)計(jì)估計(jì)；C. 操縱、偽造或篡改編制

32、財(cái)務(wù)報(bào)表所依據(jù)的會(huì)計(jì)記錄或者相關(guān)憑證。（10） 根據(jù)審計(jì)報(bào)告、本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人不存在管理辦法第三十七條規(guī)定的下列影響持續(xù)盈利能力的情形：A. 發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；B. 發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營(yíng)環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對(duì)發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；C. 發(fā)行人最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的營(yíng)業(yè)收入或凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；D. 發(fā)行人最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤(rùn)主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益；E. 發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等

33、重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；F. 其他可能對(duì)發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。5、 本次募集資金運(yùn)用（1） 根據(jù)發(fā)行人股東大會(huì)決議、本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人本次募集資金具有明確的使用方向，且全部用于擴(kuò)大主營(yíng)業(yè)務(wù)，符合管理辦法第三十八條的規(guī)定。（2） 根據(jù)發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人本次募集資金數(shù)額和投資項(xiàng)目與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模、財(cái)務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)，符合管理辦法第三十九條的規(guī)定。（3） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)，發(fā)行人本次募集資金投資項(xiàng)目符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、外商投資產(chǎn)業(yè)目錄、投資管理、環(huán)境保護(hù)、土地管理以及其他法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合管理辦法第四十條的

34、規(guī)定。（4） 根據(jù)發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人董事會(huì)已對(duì)募集資金投資項(xiàng)目的可行性進(jìn)行了認(rèn)真分析，確信投資項(xiàng)目具有較好的市場(chǎng)前景和盈利能力，能有效防范投資風(fēng)險(xiǎn)，提高募集資金使用效益，符合管理辦法第四十一條的規(guī)定。（5） 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人的募集資金投資項(xiàng)目實(shí)施后，不會(huì)產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者對(duì)發(fā)行人的獨(dú)立性產(chǎn)生不利影響，符合管理辦法第四十二條的規(guī)定。（6） 根據(jù)發(fā)行人募集資金管理辦法及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人建立了募集資金專項(xiàng)存儲(chǔ)制度，募集資金將存放于董事會(huì)決定的專項(xiàng)賬戶，符合管理辦法第四十三條的規(guī)定。綜上，凱文認(rèn)為：(一 發(fā)行人已具備了中國(guó)法律、法規(guī)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定中要求的本次發(fā)行與上市的實(shí)質(zhì)條

35、件。(二 本次發(fā)行與上市尚待取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)和證券交易所的批準(zhǔn)。四、 發(fā)行人的設(shè)立(一 發(fā)行人設(shè)立的程序、資格、條件、方式1、 金華粉絲的設(shè)立(1 金華粉絲的設(shè)立過程A. 1992年8月22日，加工總廠與昌富利公司簽訂中外合資經(jīng)營(yíng)煙臺(tái)金華粉絲有限公司合同、中外合資經(jīng)營(yíng)煙臺(tái)金華粉絲有限公司章程，約定金華粉絲的投資總額為205萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為205萬(wàn)美元。其中，加工總廠以場(chǎng)地使用權(quán)、廠房、機(jī)械設(shè)施作為出資，折計(jì)105萬(wàn)美元；昌富利公司以現(xiàn)金外匯100萬(wàn)美元出資。B. 1992年9月7日，煙臺(tái)市對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)下發(fā)(92煙外經(jīng)資字999號(hào)關(guān)于頒發(fā)中外合資經(jīng)營(yíng)<煙臺(tái)金華粉絲有限公司>

36、;批準(zhǔn)證書的通知，準(zhǔn)予加工總廠與昌富利公司簽訂的合資合同、章程生效。同時(shí)，隨文頒發(fā)外經(jīng)貿(mào)魯府煙字19922289號(hào)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書。C. 1992年9月10日，金華粉絲領(lǐng)取由中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理局核發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，注冊(cè)號(hào)為工商企合魯煙總字第0810號(hào)。(2 金華粉絲設(shè)立時(shí)需要說明的事項(xiàng)A. 關(guān)于加工總廠以場(chǎng)地使用權(quán)出資的問題根據(jù)1987年12月21日修訂的中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例的規(guī)定，對(duì)于合營(yíng)企業(yè)的出資，“合營(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料 、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)

37、產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定?！?“合營(yíng)企業(yè)所需場(chǎng)地的使用權(quán)，如已為中國(guó)合營(yíng)者擁有，則中國(guó)合營(yíng)者可將其作為對(duì)合營(yíng)企業(yè)的出資，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同?！苯鹑A粉絲設(shè)立時(shí)，按照合營(yíng)合同及合營(yíng)公司章程的規(guī)定，加工總廠以場(chǎng)地使用權(quán)234萬(wàn)元、廠房275.94萬(wàn)元、機(jī)械設(shè)施64.41萬(wàn)元出資。根據(jù)本所律師的核查，在金華粉絲設(shè)立之前，加工總廠作為招遠(yuǎn)市金嶺鎮(zhèn)政府的鎮(zhèn)辦企業(yè)，已實(shí)際占有、使用其以場(chǎng)地使用權(quán)出資所對(duì)應(yīng)的土地，在金華粉絲設(shè)立后，加工總廠將該宗土地實(shí)際交付給合營(yíng)公司使用，直至合營(yíng)期屆滿。在合營(yíng)公司按

38、照合營(yíng)公司合同及章程規(guī)定的15年經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，對(duì)于該等用于出資的場(chǎng)地使用權(quán)未有第三人主張權(quán)利的情形及產(chǎn)生其他爭(zhēng)議。另外，合營(yíng)公司設(shè)立時(shí)，加工總廠用作合營(yíng)公司出資的場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)為234萬(wàn)元。經(jīng)核查發(fā)行人1992年設(shè)立時(shí)相關(guān)文件及發(fā)行人控股股東加工總廠確認(rèn)，上述場(chǎng)地使用權(quán)的作價(jià)系參照招遠(yuǎn)市相同地段內(nèi)國(guó)有土地收取租金標(biāo)準(zhǔn)而定。根據(jù)招遠(yuǎn)市人民政府招政發(fā)【1992】96號(hào)文招遠(yuǎn)市國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行辦法(招遠(yuǎn)市人民政府又于1993年下發(fā)招政發(fā)【1993】119號(hào)文對(duì)上述招遠(yuǎn)市國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行辦法進(jìn)行補(bǔ)充 ，加工總廠所在的金嶺鎮(zhèn)地段，其土地屬于二級(jí)地，租金標(biāo)準(zhǔn)為每年3元/平方米。加工總

39、廠以52,000平方米場(chǎng)地使用權(quán)出資，合營(yíng)期限為15年，按每年3元每平方米計(jì)算，共計(jì)234萬(wàn)元，與其投入合營(yíng)企業(yè)的場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)相符。綜上，加工總廠用作合營(yíng)公司出資的場(chǎng)地使用權(quán)的作價(jià)，符合當(dāng)時(shí)招遠(yuǎn)市關(guān)于土地管理相關(guān)文件的規(guī)定，在合營(yíng)公司設(shè)立的審批過程中，相關(guān)政府部門亦未對(duì)此提出異議。因此，凱文律師認(rèn)為，加工總廠以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)234萬(wàn)元出資，不存在出資不實(shí)的情形。B. 關(guān)于加工總廠用作出資的房屋及機(jī)械設(shè)施等資產(chǎn)的交付問題金華粉絲設(shè)立時(shí)，按照合營(yíng)合同及合營(yíng)公司章程的規(guī)定，加工總廠以場(chǎng)地使用權(quán)234萬(wàn)元、廠房275.94萬(wàn)元、機(jī)械設(shè)施64.41萬(wàn)元出資。其中，場(chǎng)地使用權(quán)系根據(jù)招遠(yuǎn)市土地管理相關(guān)文件

40、的規(guī)定作價(jià)。用作出資的廠房、機(jī)械設(shè)施系由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定。根據(jù)發(fā)行人的確認(rèn)及本所律師的適當(dāng)核查，加工總廠用于出資的機(jī)械設(shè)施已實(shí)際交付合營(yíng)公司使用。用于出資的廠房在金華粉絲設(shè)立時(shí)，加工總廠尚未辦理房產(chǎn)證，但該處用于出資的房產(chǎn)系加工總廠的自建房產(chǎn)，加工總廠在合營(yíng)公司設(shè)立時(shí)即將該等房產(chǎn)交付合營(yíng)公司使用，且在合營(yíng)期間內(nèi)，對(duì)于該等房產(chǎn)的所有權(quán)未有第三人主張權(quán)利的情形及產(chǎn)生其他爭(zhēng)議。因此，凱文律師認(rèn)為，加工總廠已實(shí)際履行了其以房屋、機(jī)械設(shè)施出資的義務(wù)。C. 關(guān)于金華粉絲設(shè)立時(shí)昌富利未嚴(yán)格按合營(yíng)合同約定時(shí)限出資的問題 根據(jù)1992年8月22日加工總廠與昌富利公司簽訂的中外合資經(jīng)營(yíng)煙臺(tái)金華粉

41、絲有限公司合同、中外合資經(jīng)營(yíng)煙臺(tái)金華粉絲有限公司章程的約定，昌富利對(duì)合資企業(yè)的出資分兩期繳付：自金華粉絲領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起二個(gè)月內(nèi)，昌富利公司將作為出資的現(xiàn)金外匯55萬(wàn)美元匯入金華粉絲賬戶內(nèi)；自金華粉絲領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起十二個(gè)月內(nèi)昌富利公司將其作為出資的45萬(wàn)美元現(xiàn)金外匯匯入金華粉絲賬戶。經(jīng)核查金華粉絲設(shè)立時(shí)的驗(yàn)資報(bào)告及發(fā)行人提供的相關(guān)資料，本所律師注意到，昌富利公司于1992年9月14日繳付第一期出資，出資額為51萬(wàn)美元，比合資合同約定的出資額少繳納4萬(wàn)美元。昌富利公司于1993年10月6日繳付第二期出資，超過合資合同約定的第二期出資時(shí)限(即1993年9月10日。根據(jù)1988年3月1日實(shí)施的

42、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定，合營(yíng)合同規(guī)定分期繳付出資的，第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三個(gè)月內(nèi)繳清，否則視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，合營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。合營(yíng)各方繳付第一期出資后，超過合營(yíng)合同規(guī)定的其他任何一期出資期限三個(gè)月，仍未出資或者出資不足時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)會(huì)同原審批機(jī)關(guān)發(fā)出通知，要求合營(yíng)各方在一個(gè)月內(nèi)繳清出資；未按照前款規(guī)定的通知期限繳清出資的，原審批機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷對(duì)該合營(yíng)企業(yè)的批準(zhǔn)證書。就金華粉絲設(shè)立時(shí)昌富利未嚴(yán)格按照合資合同的約定出資的行為，凱文律師認(rèn)為，昌富利公司第一期實(shí)際出資額雖少于合營(yíng)合同約定的數(shù)額，但已超過其認(rèn)繳出資額的1

43、5%，第二期出資時(shí)間雖超過金華粉絲領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日十二個(gè)月，但已于第二期出資時(shí)限屆滿后三個(gè)月內(nèi)繳清，且在此后金華粉絲的歷次增資及聯(lián)合年檢中，相關(guān)政府部門亦未對(duì)上述設(shè)立時(shí)未嚴(yán)格按合資合同約定出資的行為提出異議。因此，上述未嚴(yán)格遵照合資合同的約定出資的情形不會(huì)影響發(fā)行人的有效設(shè)立，亦不會(huì)對(duì)發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。2、 金華粉絲整體變更為股份有限公司的程序、資格、條件、方式(1 設(shè)立的程序A. 2007年12月31日，天健光華出具煙臺(tái)金華粉絲有限公司截至2007年9月30日止及前兩個(gè)年度財(cái)務(wù)報(bào)表的審計(jì)報(bào)告(天健華證中洲(2008GF 字第010039號(hào)。根據(jù)該審計(jì)報(bào)告，截至2007年9

44、月30日，金華粉絲的凈資產(chǎn)為62, 346, 851. 61元。B. 2008年1月20日，煙臺(tái)永泰有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具煙臺(tái)金華粉絲有限公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(煙永會(huì)評(píng)字(2008 12號(hào)。根據(jù)該評(píng)估報(bào)告，截至2007年9月30日，金華粉絲評(píng)估后的凈資產(chǎn)為62, 346, 851. 61元。C. 2008年3月21日，金華粉絲全體股東就整體變更設(shè)立外商投資股份公司事宜簽訂煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司發(fā)起人協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，將由金華粉絲全體股東作為發(fā)起人，以經(jīng)天健光華審計(jì)的，截止2007年9月30日的凈資產(chǎn)為人民幣62, 346, 851. 61元，按1：0. 7217686的折股比例折合為4，50

45、0萬(wàn)股，將煙臺(tái)金華粉絲有限公司整體變更為外商投資股份有限公司。D. 2008年4月8日，發(fā)行人取得中華人民共和國(guó)商務(wù)部批文商務(wù)部關(guān)于同意煙臺(tái)金華粉絲有限公司轉(zhuǎn)制為股份有限公司的批復(fù)(商資批2008491號(hào)文；并隨文換發(fā)商外資資審A 字20080064號(hào)中華人民共和國(guó)臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。E. 2008年4月14日，天健光華出具煙臺(tái)金華粉絲有限公司截至2008年4月12日止的驗(yàn)資報(bào)告(天健華證中洲驗(yàn)(2008GF 字第010010號(hào)。驗(yàn)證截至2008年4月12日，公司已將經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)人民幣6, 234. 69萬(wàn)元折為4, 500萬(wàn)股，每股面值人民幣1元，余額人民幣1, 734. 69萬(wàn)元作

46、為股本溢價(jià)。公司4, 500萬(wàn)元股本由金華粉絲股東按其各自在公司的股權(quán)比例持有。F. 2008年4月15日，發(fā)行人召開了創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)，審議通過了關(guān)于批準(zhǔn)發(fā)行人設(shè)立及批準(zhǔn)公司章程等的相關(guān)決議，選舉產(chǎn)生了股份公司第一屆董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)中的非職工代表監(jiān)事，并授權(quán)股份公司董事會(huì)依法申請(qǐng)及全權(quán)辦理設(shè)立股份公司工商登記注冊(cè)事宜。G. 2008年4月17日取得山東省工商行政管理局頒發(fā)的“煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司”注冊(cè)號(hào)為370600400001911的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。(2 關(guān)于發(fā)起人資格發(fā)行人整體變更設(shè)立時(shí)的發(fā)起人(股東為7人，均為法人股東。經(jīng)本所律師核查，上述法人股東中，冠基國(guó)際為依據(jù)香港地區(qū)

47、法律在香港注冊(cè)并有效存續(xù)的公司，其余6家法人股東為在中國(guó)境內(nèi)合法設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司，各發(fā)起人均具有發(fā)起設(shè)立股份有限公司的資格。(3 關(guān)于設(shè)立的條件發(fā)行人整體變更設(shè)立符合公司法規(guī)定的設(shè)立股份有限公司的條件：A. 發(fā)起人為7名法人，其中6名法人在中國(guó)境內(nèi)有住所，符合公司法關(guān)于發(fā)起人法定人數(shù)及境內(nèi)住所比例的規(guī)定；B. 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額為4, 500萬(wàn)元，達(dá)到法定資本最低限額；C. 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；D. 發(fā)起人制訂了公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；E. 有公司名稱(煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司，建立了符合股份有限公司要求的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)營(yíng)管理層等組織機(jī)構(gòu)；F. 有公

48、司住所。發(fā)行人整體變更設(shè)立符合關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定規(guī)定的設(shè)立外商投資股份有限公司的條件：A. 發(fā)行人的業(yè)務(wù)符合國(guó)家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定；B. 發(fā)起人之一冠基國(guó)際系根據(jù)香港地區(qū)法律在香港注冊(cè)設(shè)立的公司，符合設(shè)立外商投資股份公司關(guān)于外資股東人數(shù)的規(guī)定；C. 公司的注冊(cè)資本為人民幣4, 500萬(wàn)元，符合“公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬(wàn)元”的規(guī)定。另外，根據(jù)關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定的要求，設(shè)立外商投資股份有限公司，“外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%”。但依據(jù)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部(現(xiàn)商務(wù)部、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商行政管理總

49、局、國(guó)家外匯管理局頒布的關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知(外經(jīng)貿(mào)發(fā)2002575號(hào)， “外國(guó)投資者的出資比例低于25%的，均應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記?！卑l(fā)行人已取得商務(wù)部核發(fā)的商外資資審A 字20080064號(hào)中華人民共和國(guó)臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，屬外資比例低于25%的外商投資股份有限公司。(4 關(guān)于設(shè)立的方式發(fā)行人系采取由有限責(zé)任公司整體變更的方式發(fā)起設(shè)立，其折合的實(shí)收股本總額為4, 500萬(wàn)元，不高于公司凈資產(chǎn)額，其設(shè)立方式符合法律規(guī)定。(二 發(fā)行人設(shè)立時(shí)的發(fā)起人協(xié)議2008年3月21日，金華粉絲全體股東就整體變更設(shè)立外商投資股份

50、公司事宜簽訂煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司發(fā)起人協(xié)議，同意共同作為發(fā)起人，以整體變更的方式設(shè)立外商投資股份有限公司，各發(fā)起人將各自擁有的金華粉絲2007年9月30 日的經(jīng)審計(jì)賬面凈資產(chǎn)值中對(duì)應(yīng)的權(quán)益，折合為股份有限公司股份。經(jīng)本所律師核查，該發(fā)起人協(xié)議符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定，不會(huì)因此引致發(fā)行人設(shè)立行為存在潛在糾紛。(三 發(fā)行人設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資1、 金華粉絲設(shè)立時(shí)的驗(yàn)資(1 根據(jù)金華粉絲設(shè)立的合營(yíng)合同及合營(yíng)公司章程的規(guī)定，加工總廠以場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及設(shè)備進(jìn)行出資，昌富利公司以貨幣資金進(jìn)行出資。(2 金華粉絲成立時(shí)各股東的出資已經(jīng)山東煙臺(tái)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具(92煙會(huì)外字第120號(hào)驗(yàn)

51、資報(bào)告及山東煙臺(tái)會(huì)計(jì)師事務(wù)所招遠(yuǎn)分所出具(93招會(huì)資字第90號(hào)驗(yàn)資報(bào)告驗(yàn)證，設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本已經(jīng)全部繳足。2、 金華粉絲整體變更為股份有限公司時(shí)履行的審計(jì)、評(píng)估、驗(yàn)資 (1 金華粉絲整體變更為股份有限公司時(shí)，委托天健光華出具煙臺(tái)金華粉絲有限公司截至2007年9月30日止及前兩個(gè)年度財(cái)務(wù)報(bào)表的審計(jì)報(bào)告(天健華證中洲(2008GF 字第010039號(hào)。(2 金華粉絲整體變更為股份有限公司時(shí)，委托煙臺(tái)永泰有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具煙臺(tái)金華粉絲有限公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(煙永會(huì)評(píng)字(2008 12號(hào)。(3 金華粉絲整體變更為股份有限公司時(shí)，委托天健光華出具煙臺(tái)金華粉絲有限公司截至2008年4月12日止的驗(yàn)資

52、報(bào)告(天健華證中洲驗(yàn)(2008GF 字第010010號(hào)。(四 發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)的程序及所議事項(xiàng)2008年4月15日，發(fā)行人召開了創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)，審議通過了關(guān)于批準(zhǔn)發(fā)行人設(shè)立及批準(zhǔn)公司章程等的相關(guān)決議，選舉產(chǎn)生了股份公司第一屆董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)中的非職工代表監(jiān)事，并授權(quán)股份公司董事會(huì)依法申請(qǐng)及全權(quán)辦理設(shè)立股份公司工商登記注冊(cè)事宜。經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)的程序及所議事項(xiàng)符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。綜上，凱文認(rèn)為：(一 發(fā)行人設(shè)立的程序、資格、條件、方式等符合設(shè)立當(dāng)時(shí)的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，并取得了有權(quán)部門對(duì)相關(guān)事項(xiàng)的批準(zhǔn)，不存在導(dǎo)致發(fā)行人設(shè)立無效的情形。(二 經(jīng)查驗(yàn)發(fā)行人

53、設(shè)立過程中簽署的煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司發(fā)起人協(xié)議，該協(xié)議的內(nèi)容符合相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，不會(huì)因此引致發(fā)行人設(shè)立行為存在潛在糾紛。(三 發(fā)行人設(shè)立過程中履行了審計(jì)、評(píng)估、驗(yàn)資等必要程序，并已獲得政府主管部門的相關(guān)批準(zhǔn)，符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。(四 發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)的程序及審議議案符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，形成的決議合法、有效。五、 發(fā)行人的獨(dú)立性(一 發(fā)行人具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。 (二 發(fā)行人資產(chǎn)完整1、 根據(jù)天健光華出具的天健華證中洲驗(yàn)(2008GF 字第010010號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，發(fā)行人已收到與投入股本相關(guān)的凈資產(chǎn)人民幣為6, 23

54、4. 69萬(wàn)元，該凈資產(chǎn)折合注冊(cè)資本為4, 500. 00萬(wàn)元。2、 經(jīng)本所對(duì)發(fā)行人的土地、房產(chǎn)、專利、商標(biāo)等權(quán)利證書和相關(guān)合同的合理查驗(yàn)，同時(shí)根據(jù)審計(jì)報(bào)告，發(fā)行人已合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或使用權(quán)，具備與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，具有獨(dú)立的原料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。3、 據(jù)此，凱文認(rèn)為，發(fā)行人的資產(chǎn)完整、獨(dú)立，符合管理辦法第十五條的規(guī)定。(三 發(fā)行人人員獨(dú)立1、 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人建立了獨(dú)立完整的人力資源管理制度和工資管理制度，獨(dú)立負(fù)責(zé)員工的招聘、考核、獎(jiǎng)懲，獨(dú)立向員工支付工資。2、 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員均嚴(yán)格按照公司法、公司章程的有關(guān)規(guī)定產(chǎn)生，不存在控股股東干預(yù)或指派的情況；發(fā)行人高級(jí)管理人員均專職在發(fā)行人工作并領(lǐng)薪，未在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的職務(wù)，亦未在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪。3、 經(jīng)本所合理查驗(yàn)及發(fā)行人確認(rèn)，發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員專職在發(fā)行人工作，未在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)兼職。