中國法律思想史期末復(fù)習(xí)題

1、中國法律思想史期末復(fù)習(xí)題、名詞解釋（-）春秋決獄就是以孔子著春秋經(jīng)的精神和義理，作為指導(dǎo)司法審判案件的依據(jù)和準(zhǔn)則,從而把儒家經(jīng)典法律化。（二）浙東學(xué)派起源于宋代，發(fā)達(dá)于明清時期，其代表人物大多活動于東部地區(qū)（以錢塘江為界）而得名。包括狹義的浙東學(xué)派，指清初以黃宗羲、萬斯同、全祖旺等為代表的，研究經(jīng)學(xué)兼史學(xué)的經(jīng)史學(xué)派。廣義的浙東學(xué)派，指包括狹義的浙東學(xué)派及兩宋時代的，與朱程理學(xué)空談心性命理相對抗的，主“經(jīng)世致用”的，以呂祖謙為首的學(xué)派，以亮為首的永康學(xué)派和以葉適為首的永嘉學(xué)派。（三）今文經(jīng)學(xué)指儒家正宗傳承,起源于孔子口傳心授的子夏一派，由子夏傳給公羊高和谷梁赤,在西漢堇仲舒以后形成的，相對于古文

2、經(jīng)學(xué)，以當(dāng)時的隸書為記載傳承的學(xué)派。（四）中體西用說之洞主”中學(xué)為學(xué)，西學(xué)為外學(xué)，中學(xué)治心身，西學(xué)應(yīng)世事”，“中學(xué)為體，西學(xué)為用，不使偏廢?！保ㄎ澹┪鍣?quán)憲法“五權(quán)憲法”是獨特的憲法思想，也是他民權(quán)主義的主要容?！拔鍣?quán)憲法”的核心是把“政權(quán)”和“治權(quán)”分開，由人民掌握“政權(quán)”；政府實施“治權(quán)”?！爸螜?quán)”相對于“政權(quán)”稱作“能”，故稱“權(quán)能分治”。人民的“政權(quán)”包括選舉權(quán)、罷免權(quán)、創(chuàng)制權(quán)、兔決權(quán)等四權(quán)。政府實施的“治權(quán)”采取五權(quán)分立體制，即立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)、考試權(quán)、監(jiān)察權(quán)，并相互獨立、相互制約。（六）儒家倫理法儒家倫理法是指以家族倫理為基點，將宗法倫理作為法的精神、法律的最高原則的法律傳統(tǒng)。

3、（七）同居相為隱這是隋律和唐律中規(guī)定的一個訴訟原則，意為同居在一個家庭的人犯了罪，可以相互隱瞞，不必承擔(dān)舉告和舉證責(zé)任。（八）存留養(yǎng)親“存留養(yǎng)親”亦稱“留養(yǎng)”，即犯死罪或流放罪犯人的直系親屬，因年老或疾病而致生活不能自理，而家中又無成年男丁服侍、贈養(yǎng)之時，國家允許罪犯申請暫緩刑法執(zhí)行，留家贍養(yǎng)老人：待老人去世后再考慮原判刑罰是否執(zhí)行的制度。（九）原心論罪原心論罪是春秋決獄中最重要的指導(dǎo)思想，即在審案斷獄時主要根據(jù)犯罪動機(jī)、心里的善惡定罪量刑，而將犯罪的行為、后果放在次要地位。用董仲舒解釋就是“春秋之聽獄也，必本其事而原其至。志邪者不待成，首惡者罪特重，本直者其論輕”。（十）學(xué)派學(xué)派是清代乾隆、

4、嘉慶年間出現(xiàn)的，以莊存與、莊述祖、莊授甲、逢祿為代表的，研究春秋公羊傳今文經(jīng)學(xué)學(xué)派。由于都是清代府人，故得名。（H*一）古文經(jīng)學(xué)指在朝焚書坑儒以后，在私家墻壁中發(fā)現(xiàn)的，以不同于當(dāng)時文字記載的，而是以古文大篆書寫的經(jīng)典著作。對這些“傳統(tǒng)經(jīng)典”研究，并在西漢董仲舒以后形成的，相對于古文經(jīng)學(xué)學(xué)派。（十二）公羊三世說公羊三世說指在“春秋公羊傳”中體現(xiàn)的微言大義，“三世”指“據(jù)亂世”、“升平世”、“太平世”?！皳?jù)亂世”是原始蒙昧?xí)r期，“升平世”是指由“據(jù)亂世”到“太平世”的過度階段；“太平世”是指人類社會的公平正義文明的理想狀態(tài)。體現(xiàn)出中國文化儒家思想，為人類社會的進(jìn)化發(fā)展描繪出理想的藍(lán)圖和光明的發(fā)展愿

5、景。（十三）實學(xué)兩宋時期，與程朱理學(xué)心性理命的空談闊論相對抗的，在國家面臨巨大憂外患的背景下,反對“理學(xué)家”或“道學(xué)家”不務(wù)實事的誤國空談，主經(jīng)世致用，重視事功，重視國計民生之功利，致力于解決當(dāng)時各種社會問題的學(xué)派。（十四）儒家思想儒家思想也稱為儒教或儒學(xué)，由孔子創(chuàng)立，最初指的是司儀，后來逐步發(fā)展為以尊卑等級的“仁”為核心的思想體系，是中國影響最大的流派，也是中國古代的主流意識。儒家思想關(guān)于人性和人與人之間即社會關(guān)系的觀念及學(xué)說，是中國古代處理社會人倫宗法關(guān)系的理論體系，是中華民族占代智慧的結(jié)晶。他不同于經(jīng)過科學(xué)分類的近代思想體系。而是治文、史、哲、政、經(jīng)、法，以及教育、軍事等于一爐的綜合體。

6、（十五）玄學(xué)是指晉時期研究老子、莊子、周易這三本號稱“三玄”的書所形成的哲學(xué)思潮的總稱，是儒家和道家思想的結(jié)合，即所謂的“外道儒”，一道家學(xué)說來論證儒家綱常的思想理論。（十六）五服定罪“準(zhǔn)五服以之罪”是指對親屬之間相互侵害行為，根據(jù)制服所表示的尊卑貴賤遠(yuǎn)近親疏。來決定罪與非罪及刑責(zé)輕重的制度。（十七）允許復(fù)仇在中國古代把史仇視為高尚的“孝行”是人們的一種普遍的文化心里，這在中國人心中可以說是根深蒂固的。因為，人們愛仇就是“人道”、“人情”和“天理”，所以在中國古代，因報仇殺人然后投案自首而得到減免，甚至將為父報仇敢冒犯國法的人稱為英雄的情況,幾乎歷朝皆有，而且一直延續(xù)到現(xiàn)代。二、簡答（-）中國

7、法律思想發(fā)展階段劃分及特點1、從原始法觀念到三代的禮法觀（1） 原始社會的公共規(guī)則是混沌一體的，最初的法觀念，因而也是渾沌一體的。（2）夏、商、周三代法觀念的特點是禮具有法的一切性質(zhì)，體現(xiàn)為：”以禮為法、禮外無法，法在禮中”。2、禮法分合的觀念歷程，從春秋中后期經(jīng)戰(zhàn)國、漢、晉南北朝、隋、唐至明、清。（1）從春秋戰(zhàn)國時期，朝法家產(chǎn)生，其特點；“禮法分離，獨任法治二（2）漢朝新儒家法思想產(chǎn)生，特點是：“禮法結(jié)合，德主刑輔”，標(biāo)志著中國古代主流法觀念開始形成。（3）隋唐主流法觀念成熟。主流法觀念特點：“禮主法輔，禮在法中，法外有禮”。中國主流法觀念經(jīng)晉南北朝至隋最后成熟于隋唐延續(xù)至明清。3、取法泰西

8、與中西會通，自1840年鴉片戰(zhàn)爭經(jīng)中華民國至1949年新中國成立。（1）取法泰西階段，自1840年鴉片戰(zhàn)爭至戊戌變法1898年前夕。特點是學(xué)習(xí)西方是以“中法為體”、“西法為用”為原則。（2）中西會通，從戊戌變法1898年前夕至民國結(jié)束1949年。特點是學(xué)習(xí)西方以比較全面、徹底地學(xué)習(xí)為原則。（一）簡述荀子法思想的體系及其地位1、思想體系荀子法思想就是禮法思想。他的德刑論原是禮法論的一個組成部分，其余有關(guān)經(jīng)濟(jì)方面的法律原則和主，以及有關(guān)“治人”與“法治”問題上的觀點等等，實是禮法論的進(jìn)一步展開。荀子所追求的是“王道政治”，其綱領(lǐng)為“隆禮尊賢而王，重法愛民而薪”。他所重之“法”乃是禮法之法，所尊之禮

9、乃是禮法之禮?？偲饋碚f，荀子的禮法思想，從“性惡論”、“化性起偽”說出發(fā)，到“王道政治”終結(jié)，形成一個自成體系的理論結(jié)構(gòu)。2、思想地位進(jìn)入的歷史轉(zhuǎn)折時代，荀子通過釋禮為法、以禮率法、以禮兼法的創(chuàng)制探索，為統(tǒng)治集團(tuán)，也為整個中華民族的思想文化提供了一個成功的選擇。中國法思想和法文化終于走上了以儒家為主融合百家的道路，這是中國古代政治、經(jīng)濟(jì)、社會結(jié)構(gòu)、文化傳統(tǒng)等等合力的結(jié)果，是歷史的選擇，是民族的選擇。荀子禮法思想的歷史功績就在于及時順應(yīng)并指導(dǎo)了這種選擇。荀子創(chuàng)造性的學(xué)術(shù)研究，是他成為先儒家思想及儒家法思想的終結(jié)者，又是封建正統(tǒng)思想及封建正統(tǒng)法思想的開拓者，成為標(biāo)領(lǐng)時代思潮的思想大師。（-）簡述商

10、鞅法治論中實行法治的前提和國君推行法治的三要素是什么？（1）“壹賞”，即統(tǒng)一獎賞的標(biāo)準(zhǔn)。賞的重點是軍功，賞的對象是有利于耕戰(zhàn)和告奸的人。（2） “壹刑”，即統(tǒng)一刑罰標(biāo)準(zhǔn)。實現(xiàn)王權(quán)之下的“刑無等級“，實現(xiàn)在王法面前的刑罰平等。（3） “壹教”，即統(tǒng)一教育容。統(tǒng)一教育容，統(tǒng)一思想認(rèn)識，取締和打擊不利于耕戰(zhàn)及違背法令的思想言論。2、國君推行法治的三要素是一一“法、信、權(quán)”（1）“任法”。即樹立法律高于一切的權(quán)威，一切以法律為“權(quán)衡二（2）“重信”。即要求在執(zhí)法上“信賞必罰”，亦按照法令的規(guī)定，該賞的一定要賞。該罰的一定要罰，從而取信于民。（3）“權(quán)勢獨制”。即君主要將權(quán)勢集于一身。（三）簡述董仲舒的

11、天人感應(yīng)說及其在中國法律思想上的地位1、天人感應(yīng)說堇仲舒繼承和發(fā)展了思孟學(xué)派的“天人合一”思想，并將“天”描繪成有意志的、至高無上的人格神，是自然界和人類社會的創(chuàng)造者和最高主宰?！疤臁敝庵颈憩F(xiàn)為：春氣暖、秋氣嚴(yán)、夏氣樂、冬氣哀，四時的運(yùn)動也是“天”的安排，感應(yīng)到人，人從形體到精神都上應(yīng)于天，人有喜、怒、哀、樂之容，天有春、夏、秋、冬之類。并進(jìn)一步解釋“君權(quán)神授”，認(rèn)為君主是“天”在人間的全權(quán)代表，有代“天”行使賞罰的權(quán)力。君主是世間最高立法者，具有一切美德和良法，所以，君主必須效法于天，國家才能久安?！胺ㄌ臁钡木唧w方法就是“法古”一一效法三代圣王。君主做得好，“天”就會出現(xiàn)祥瑞予以獎賞，如果

12、君主違背天意，“天”就會降下災(zāi)難予以懲罰。2、思想地位堇仲舒在中國法律思想史上的地位在于他繼承孔孟思想，并吸收了先陰陽五行、墨家、法家以及漢初黃老思想，建立了一個新的儒學(xué)法律理論體系，成為先儒家學(xué)說在新的歷史條件下的繼續(xù)和發(fā)展。所以，在中國古代法律思想史上，堇仲舒對儒家法律思想的主流地位的確立貢獻(xiàn)巨大。其法律思想體系有綜合性的特征。（四）簡述中國主流法觀念特點、核心理念及其具體體現(xiàn)1、特點：禮主法輔，禮在法中，法外有禮2、核心理念（1）禮主法輔禮主法輔表現(xiàn)三個方面：德主刑輔、禮法結(jié)合、王衡并用三者結(jié)合。德、禮、王道三者意義相通，泛指刑法和刑罰體系以外的一切道德習(xí)慣規(guī)調(diào)處勸誡及仁義教化的手段。開

13、k法、衡道三者意義相通，泛指刑事法律及刑罰威懾手段。二者互相依賴不可或缺，但以德禮、王道為主為本、法刑和新道為輔為末。（2）禮在法中禮在法中表現(xiàn)為“以禮率法”和“引禮入律”兩個方面。將禮的原則轉(zhuǎn)化為法的原則，就是所謂的“以禮率法”；“引禮入律”，將禮的條款納入法典中，就是所謂的“引禮人律二（2）法外有禮成文法典不可能將禮囊括無余，能引入律的禮不是禮的全部，甚至達(dá)不到禮的大部分。事實上，許多官方和民間的禮儀、習(xí)俗、以及大量的民事細(xì)故的處置方式，都無法悉數(shù)收入律條中。因此，與三代的“有禮在則無法”不同，這一時期的禮法關(guān)系實際上是在禮法結(jié)合、禮在法中的前提下，禮法并存，法外有禮。3、具體體現(xiàn)（1）在

14、法律與賢人的關(guān)系上，主以任人為主，任人與任法相結(jié)合，因為，賢人是德禮或王道和仁政的代表。（2）在法律淵源和立法上，主以禮的原則為法的原則（3）在國家政治行政策略上，主賞罰并用（4）在司法上，主應(yīng)經(jīng)合義、原心論罪和情、禮、法兼顧（5）其他方面，主約法省刑、先教后刑、恤刑慎獄、矜老恤幼、持法以信幾乎都是禮主法輔這一根本命題的推論。（六）簡述儒家倫理法的特征儒家倫理法與西方法律（規(guī)法、法、自然法）相比，雖然也起到了西方自然法的、理性法、神法那樣的理想法功能，但不純粹是思辨性的理想法，它是中國占代經(jīng)濟(jì)、政治和社會的客觀實在的法學(xué)結(jié)晶，有其自身的特點：1、宗法性儒家倫理法以血緣情感為心理基礎(chǔ)，以宗法人倫

15、為主要容。其核心是“三綱五?！?。儒家倫理法是把宗法家族倫理作為大經(jīng)大法的法文化體系。禮即是法，古人關(guān)于禮的定義有百種之多，然而探其本源，不外是宗法倫常，由此而決定血緣尊卑、政治地位、身份貴賤，決定財產(chǎn)和權(quán)力的分配。古人說：禮是圣人順天道，因人情而制作的。順天道，即是順宗法倫常之道；因人情，即是因宗法倫理之情。無宗法，就無從生禮儀，也就無從生法律。2、雙重性倫理法即是理想法，同時又是現(xiàn)實法，即是價值的，又是操作的，具有雙重性。因為,在現(xiàn)實的社會生活和政治生活中，以倫理代替法律，倫理與法律之間沒有明確的界限，宗法倫理道德被直接賦予法的性質(zhì)，具有法的效力，從而形成法律倫理化和倫理法律化的雙向強(qiáng)力運(yùn)動

16、。（1）價值性儒家倫理法就是儒家的價值法、理想法、永恒法、最高法。因為，在整個體系中,宗法家族倫理被視為法的淵源、法的最高價值，倫理凌駕于法律之上，倫理價值代替法律價值,倫理評價統(tǒng)帥法律評價，立法、司法悉以倫理為轉(zhuǎn)移，由倫理決定其棄取。（2）世俗性倫理法根植于古代的宗法血緣家庭和自然經(jīng)濟(jì)、家庭農(nóng)業(yè)為基礎(chǔ)的農(nóng)業(yè)社會的深厚土壤之中。其倫理是實實在在的、活生生的世俗倫理，不同于以超凡出世為特征的道德，也別于那種先驗的以“自然主義”為基本容的理性道德。儒家的世俗倫理不是神秘的信仰，而是安身立命的準(zhǔn)則和生活實踐的規(guī)。3、“法先王”的運(yùn)思模式儒家倫理法以“祖述堯舜，憲章文武”相標(biāo)榜，認(rèn)定堯、舜和文、武、周

17、公是將倫理價值和法律價值、將天道和人情融為一體的最高典，是完美的道德和優(yōu)良的法律創(chuàng)造者，也是這些道德的化身和這些法律的執(zhí)行者。法先王的運(yùn)思模式向世人昭示：“先王之道、”“先王之法”是一切現(xiàn)實法的淵源及其最高評價標(biāo)準(zhǔn)，是國家立法、司法、執(zhí)法的最終依據(jù)。正是這一“法先王”的運(yùn)思模式，溝通了理想法到現(xiàn)實法的聯(lián)系，完成了儒家倫理法同時兼具有的這種雙重功能。4、廣泛的強(qiáng)制機(jī)制由于儒家倫理法具有理想法和實在法一身而二任的功能，所以，它進(jìn)入司法程序就需要更加廣泛的保證系統(tǒng)予以保證。在我國的歷史事實中，這個保證系統(tǒng)是由古代國家、宗法血緣家庭組織及其文化心理等等共同創(chuàng)造的。它首先是以國家系統(tǒng)暴力為主要手段的直接

18、政治強(qiáng)制，此外還輔之以家庭強(qiáng)制、宗族強(qiáng)制、鄉(xiāng)黨強(qiáng)制等，形成種種無形的繩索，“天網(wǎng)恢恢,疏而不失”。以保證倫理法的有效運(yùn)行。綜上，儒家理想法完全是一個獨特的中國式的古老法文化形態(tài)。它在思維形式、價值本體、疇體系、制度結(jié)構(gòu)、操作藝術(shù)等方面都有著不同于世界上其他各大法文化形態(tài)的特色。（七）用圖示說明中國古代傳統(tǒng)“天、天子、民”的三角關(guān)系1、“天”與“民”的關(guān)系“天”生民、養(yǎng)民，“天”是民之父母，萬民之主。但又從民所欲，所以，天意代表民意。2、“天”與“天子”的關(guān)系“天子”受命于天，代天治民，遵從天意，子事于天?！疤臁笔苊熳?，天子不能完成對天的授權(quán)和責(zé)任時，“天”可以懲罰甚至收回“天子”的權(quán)力。3、

19、“天子”與“民”的關(guān)系“民”既是天所生民，又是“天子”的子民，“民”應(yīng)子事于君，忠于君。而天子是民之主、民之父母，所以天子必須為民做主，為民辦事4、“天”與“天子”、“民”三者之間的關(guān)系“天”一一“天子”一一“民”之間是一種服從與被服從，遵從與被尊從的關(guān)系鏈，民從君,君從天，天從民；反過來，天受命于天子，天子是民之主、民之父母，天又從民所欲，民意即天意，三者相互制約和平衡。5、“天”與“民”的關(guān)系與“天”與“天子”、“天”與“民”兩對關(guān)系的區(qū)別“天子”與“民”是實實在在的以國家暴力為后盾的統(tǒng)治與被統(tǒng)治的政治法律關(guān)系，“天”與“天子”、“天”與“民”兩對關(guān)系只是虛擬的道義關(guān)系。（八）簡述荀子的“

20、禮法”論孔子以仁釋禮，給古老的禮注入了仁的精神。荀子發(fā)展了孔子的禮學(xué)，將禮作了法的解釋，為漢以后兩千多年封建政治法律制度提供了理論指導(dǎo)，也設(shè)計了基本模式。1、從以“分”釋禮到釋禮為法分是禮的主要功能功能，也是禮的本質(zhì)屬性。荀子以分釋禮，抓住了禮的最本質(zhì)屬性一一禮就是中國古代法，就是身份法。2、論禮法的一體性第一，提出了“禮法”疇“禮法”疇是指具有國家強(qiáng)制性的行為規(guī)，是荀子對國家政治制度、法律制度的一種質(zhì)的界定。第二，確立了“非禮無法”原則荀子強(qiáng)調(diào)：“故非禮，是無法也”包含兩層含義，其一立法以以禮為準(zhǔn)繩，非禮之法只能是無法之法、非法之法，優(yōu)良的法只能是“禮法”。其二司法中“非禮即，即入刑。第三，

21、論述了“隆禮重法”的禮法關(guān)系禮法一體，并不是絕對的二合一，而是有區(qū)別的統(tǒng)一。荀子以禮為本、為先、為重。以“隆禮”為王道，以"重法為新道。3、論禮法的結(jié)構(gòu)荀子將禮法分為五個層次：禮義、法義、法類、開I、法數(shù)第一，“禮義”是禮法的精神和原則第二，“法義”。即“法之義”，指法的精神、原理、原則，相當(dāng)于現(xiàn)在的法理。第三，“法數(shù)”。又叫“法之?dāng)?shù)，是指法理條文。第四，法類，。相當(dāng)于后世的法例、律例，即斷案的案例及其原則第五，“刑”，即指刑罰。4、論禮法的起源荀子的禮法起源論基于性惡論，他從兩個方面加以論證。第一，化性起偽說荀子認(rèn)為，由于人的本性有惡，必須教化引導(dǎo)才能去惡從善。所以，需要禮義和法度

22、。荀子用圣人“化性起偽”來說明禮法的必要性和必然性，是發(fā)前人所未發(fā)的關(guān)于法的起源一個創(chuàng)造性解釋。第二，明分使群說“明分”即以禮義為指導(dǎo)對人的身份等級及其權(quán)利與義務(wù)作出規(guī)定。明分即立法，明分才能維護(hù)群。5、論禮法的適用第一，“君制變”、“臣謹(jǐn)修”、和大儒“統(tǒng)類”君主以禮義定分制變，大儒以禮義“統(tǒng)類”應(yīng)變，雅儒、百官謹(jǐn)守法度。第二，“以禮樂節(jié)之”和“以法數(shù)制之”6、禮法的損益第一，“應(yīng)變”其一是對舊法擇善而用，其二是改定新法。第二，“中道”其一以“中”為聽獄斷案原則，其二是以“中”為立法、應(yīng)變的原則。（九）簡述非的“法、術(shù)、勢三結(jié)合”論（+）簡述律學(xué)的發(fā)展中國律學(xué)發(fā)展經(jīng)歷了三個階段：形成時期、發(fā)展時期、鼎盛時期。（1）形成時期。律學(xué)原是經(jīng)學(xué)的一個分支。漢代是經(jīng)學(xué)統(tǒng)治時代，漢儒根據(jù)儒家經(jīng)書中的經(jīng)義來研究、解釋法律，形成律學(xué)，但還是儒家經(jīng)學(xué)的組成部分。東漢時，以經(jīng)義注釋漢律就有叔宣、郭令卿、馬融、玄等十余家，其中尤以玄的律注影響最大，初期曾明確