建筑工程施工合同審查內(nèi)容及要點

1、建筑工程施工合同審查要點建筑工程施工合同，明確施工方與發(fā)包方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是建設(shè)工程質(zhì)量控制、進度控制、投資控制及工程款結(jié)算的主要依據(jù)。在審查合同時如何才能把握重點細節(jié)，發(fā)現(xiàn)合同的風險點，減少施工期間不必要的分歧和爭議，提高施工合同履約率，降低施工企業(yè)的風險呢？I一、合同雙方的主體資格審查合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注重的問題，是涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。1、審查身份：審查對方的經(jīng)營主體資格是否合法，是否真實存在。2、審查履約能力：(1)審查對方現(xiàn)有的、實際的、真正的經(jīng)營情況。(2)審查施工合同對方當事人是否取得了建筑法律或行政法規(guī)要求的資質(zhì)，是

2、否具備相應的工程造價所要求的施工企業(yè)法人資質(zhì)等級。審查時主要看其是否持有國家工商行政管理機關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是否持有建設(shè)行政主管機關(guān)頒發(fā)的資質(zhì)證書，對于不具備相應資質(zhì)、資格的施工企業(yè)應該拒絕，以免合同無效，造成經(jīng)濟損失。(3)審查施工當事人的設(shè)備、技術(shù)水平、經(jīng)營范圍、信譽等情況，加以調(diào)查核實3、代理人要有代理權(quán)：(1)在與企業(yè)的分支機構(gòu)或職能部門(如項目部)簽合同時，必須得到企業(yè)法人的書面授權(quán)委托書，可以在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)與其簽訂合同。(2)分公司一般有營業(yè)執(zhí)照，其經(jīng)營范圍在總公司經(jīng)營范圍之內(nèi)，但無總公司相關(guān)資質(zhì)，需要總公司授權(quán)書方能簽訂合同。(3)職能部門(如項目部)，有授權(quán)

3、書也能簽合同，甲方名稱可以寫上職能部門的名稱。二、審查合同招投標要求1、對于使用國有資金投資或者國家融資的項目、使用國際組織或者外國政府貸款及援助資金的項目、大型基礎(chǔ)設(shè)施或公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益及公眾安全的項目，必須通過招投標(具體參閱發(fā)改委令第16號)2、審查有無建設(shè)工程必須進行招標而未進行招標或者中標無效的，以免造成合同無效。三、審查工程期限的約定1、工程期限包括計劃開工日、實際開工日、計劃完工日、實際完工日、計劃竣工日和實際竣工日等的確認程序和時間限制是否明確。2、工程有無階段工期的要求；是否有工期順延的情況，如何提出、確認;工期延誤、延期竣工造成的責任承擔3、施工合同的履行期限，分

4、期形象進度和總履行期限都要寫清楚，這涉及到工程形象進度款支付及工程款最終結(jié)算時間，從而影響到支付工程款的時間價值（利息）及工期索賠，最終影響到工程造價。4、有無各種合同工期的定義、確認程序和時限，包括工程完工工期、總承包工程開工至整體竣工驗收的工期、計劃開工日、實際開工日、計劃完工日、實際完工日、計劃竣工日和實際竣工日。四、工程量條款的審查1、審查工程量的確定、確認方法，工程量調(diào)整依據(jù)是否約定。工程量的計算方法是否科學，有關(guān)工程量的報告材料如何編寫、提交、確認等內(nèi)容是否具有可操作性。2、碰到超出設(shè)計范圍、變更施工范圍、返工等情況如何計算工程量是否有約定，工程量的核定期限是否細致、明確。五、工程

5、質(zhì)量約定的審查1、審查工程質(zhì)量的確定、確認方法程序。2、審查工程質(zhì)量有無明晰的標準，工程質(zhì)量必須達到國家標準規(guī)定的合格標準，或做出其他約定，如取得“魯班杯”“錢江杯”等。3、驗收范圍，如驗收依據(jù)、設(shè)計任務(wù)書、設(shè)計施工圖、技術(shù)說明、驗收規(guī)范等，有無書面的雙方簽字確認的質(zhì)量標準細則。4、驗收的主體是否合適，驗收的期限、程序設(shè)計是否合理，如何提出質(zhì)量異議、如何磋商、處理等。5、質(zhì)量爭議的處理方式及違約責任是否約定；工程質(zhì)量保修范圍、保修期和保修金的規(guī)定等。六、審查造價條款，防止造價結(jié)算爭議1、審查是否明確合同價款的性質(zhì)是暫定價、可調(diào)價、固定單價還是固定總價。2、審查價款的調(diào)整條件和方法；價款調(diào)整的依

6、據(jù)；固定總價時的包干范圍和風險包干系數(shù)；固定單價時的工程量調(diào)整依據(jù)、計量方法及適用單價；墊資合同墊資款回收的安全性。3、審查工程造價是否合法，是否公平合理，有無明顯偏高或不合法之處。4、合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證、材料價格的審批、確認做出明確規(guī)定。七、工程款支付條款審查1、工程進度款的支付流程是否約定，是否明確價款的計算方法（如按什么定額計算）、貨幣種類、支付時間和方式。工程價款支付方式（如按月支付、分段結(jié)算、一次性結(jié)算）中相關(guān)依據(jù)是否科學、可行，具有操作性。2、工程價款計量如何進行，程序如何安排，拖延支付懲罰措施是否明確。3、工程價款支付是否存在不確定性，

7、是否有批準、前置或其他任何形式的彈性條款存在。4、審查竣工結(jié)算的前提條件，如結(jié)算的條件、依據(jù)、結(jié)算的期限、程序、審核，逾期審核的責任等。5、審查施工企業(yè)保證金等是否符合法定數(shù)額，工程預付款數(shù)目是否合理，施工進度款支付數(shù)額、日期是否合理，維修保證金是否合規(guī)。6、如果工程項目存在大量增加合同外工作量的可能，有無相關(guān)支付約定合同外增加的價款，應約定當月簽證，納入當月支付。八、工程施工條件條款審查1、工程預備工作如何開展。2、設(shè)備材料如何安排、設(shè)備材料如何采購檢驗。3、現(xiàn)場工作如何組織、安全施工由誰保障、場地通行通水通電如何保證。4、一般約定施工條件由承包方承擔，但為保護承包方利益時，可以約定一個兜底

8、條款，如：因為發(fā)包方原因造成的安全文明施工問題，由發(fā)包方承擔一切損失。九、關(guān)于工程變更約定的審查1、工程變更、設(shè)計修改、方案變更、材料更換、其他臨時修改的雙方交換意見的程序、費用計算方法和支付方式等內(nèi)容的約定是否合理。2、工程簽證的條件、形式、確認程序及作為結(jié)算依據(jù)的必要條件是否明確十、關(guān)于竣工驗收和結(jié)算約定的審查1、審查是否明確關(guān)于驗收的主體資格、質(zhì)量不合格情況下的整改措施和責任承擔、結(jié)算資料的提交時間和補充要求。2、審查是否明確已完成工程的保護、竣工驗收的性質(zhì)和程序，竣工資料的內(nèi)容、份數(shù)、提交時限和逾期提交的責任，竣工資料、竣工驗收資料的備案。3、審查關(guān)于竣工驗收、工程交付和竣工結(jié)算先后順

9、序約定，是否明確未及時支付竣工結(jié)算的違約責任。十一、合同的涉稅性條款審查1、合同的價款須約定價稅分離，列清合同總金額、不含稅金額、稅額，以使合同印花稅稅基明確。2、合同中約定開具發(fā)票的時間、發(fā)票類別（專票/普票）、稅率、結(jié)算方式、付款的條件等，付款時間、開票時間決定納稅義務(wù)發(fā)生時間。3、合同中約定如有預收款，是否開具發(fā)票，開具何種發(fā)票（不征稅/正常稅率），正常情況是不產(chǎn)生納稅義務(wù)，開“不征稅”發(fā)票，如果開具正常稅率發(fā)票則須提前繳稅。4、合同中約定由于一方原因造成發(fā)票不可用，由責任方負責，與對方無關(guān)。5、合同執(zhí)行期間如遇國家財稅政策調(diào)整、新政出臺，按調(diào)整后的政策、新出臺政策對合同具體條款協(xié)商調(diào)整

10、。十二、各階段應提供的書面報告、材料準備條款審查1、施工前、施工過程中、竣工結(jié)算時需要哪些材料，如何編排目錄，如何提交、確認，如何聯(lián)系、通知等，如驗收材料、竣工材料、結(jié)算材料等。2、是否需要階段性工程技術(shù)資料，如何整理收集、提供和確認。十三、關(guān)于合同生效時間、地點效力的約定審查簽字蓋章時、履約保證金交納時（附生效條件）等；合同簽訂地、項目所在地。十四、關(guān)于合同簽字的審查1、合同的成立可以以簽字為準，也可以以蓋章為準，簽字優(yōu)先。合同確認的最好方式就是簽字，或者簽字加蓋章。2、能簽字的人：法人的代表人、委托代理人（有授權(quán)委托書）3、合同大于2頁的，要蓋騎縫章。4、如果對方的簽字人是法人代表，要求對

11、方出具法人個人的身份證明、營業(yè)執(zhí)照副本、或工商局出具的法人資格證書；如果對方的簽字人是職能部門人員，則需提供法人代表的授權(quán)委托證書和職能部門人員本人的身份證復印件5、企業(yè)法人：蓋公章或合同專用章；法定代表人單獨親筆簽字，不蓋章合同也生效；委托代理人有授權(quán)委托書的，不蓋公章，只簽字也生效。建議做法：蓋章，并經(jīng)法定代表人或法定代表人授權(quán)的人簽字后生效。十五、合同提前終止、解除條件、確認和后續(xù)處理程序的審查1、合同終止、解除情況下已經(jīng)完成的工作量、工程質(zhì)量如何審查確認。2、審查是否約定已購買材料設(shè)備的處理，工程資料的編制與移交的時限和程序。3、審查已完成工程與未完成工程的技術(shù)銜接和處理；合同終止、解

12、除或者符合約定交付工程時的撤場時限、確認程序。十六、保修及退還保修金條款的審查1、明確質(zhì)保金返還的年限，質(zhì)保金的結(jié)算方式。質(zhì)保金在質(zhì)保期滿無息返還，質(zhì)保期間發(fā)生的甲方維修費用的規(guī)定。2、質(zhì)保期均從最后一項單位單項工程工期竣工合格日開始計算。3、大型設(shè)備的各配件質(zhì)保期的規(guī)定。4、質(zhì)量保證期中的維修項目的再次的保修期限和保修金的問題。十七、施工合同中違約責任條款的審查1、施工合同中違約責任與義務(wù)要相對應，應符合法律法規(guī)規(guī)定，約定的違約金和賠償金的數(shù)額不得高于或者低于法律法規(guī)規(guī)定的比例幅度或限額。2、履約保證金（或保函）的具體內(nèi)涵加以明確：何種情況下扣除、保函生效失效時間、保證金退還的時間及利息約定

13、。3、對于工期拖延的罰則：扣保證金、違約金及抵工程款、總價款的違約金。4、對于逾期支付工程款的罰則：發(fā)包人不能按時支付工程款的，自逾期之日起按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率承擔遲延履行期間的利息。違約金：可與延期同比例的約定。5、對于工程及資料交付的約定：發(fā)包人與承包人工程結(jié)算發(fā)生的任何異議，應當通過仲裁或者訴訟解決，但是無論是否發(fā)生或者爭議責任如何，都不能成為承包人行使工程移交、工程驗收、配合工程備案以及移交工程資料的抗辯理由。上述爭議被確認屬于發(fā)包人過錯的，發(fā)包人承擔相應責任（留置權(quán)）。6、對于質(zhì)量爭議的約定：質(zhì)量問題認定的中間機構(gòu)設(shè)置和認定。證明責任的承擔和程序。可約定第三方：區(qū)所在地的質(zhì)量部門。7、對于質(zhì)保金的約定：質(zhì)保期的長短，質(zhì)保金返還的方式和利息支付問題。8、對于安全文明施工過程中的責任承擔和處罰方式的約定。十八、爭議解決條款審查1、民訴法解釋第28條明確規(guī)定建設(shè)工程施工合同糾紛案件按照不動產(chǎn)專屬管轄確定受訴法院，即建設(shè)工程施工合同糾紛由建設(shè)工程所在地人民