第9章 合同法分則

1、第9 章合同法分則 合同法分則是合同法總則的具化，又有某些特殊性。本章主要介紹合同法分則中的幾種常見的有名合同。例如買賣合同、租賃合同、借款合同、委托合同、技術(shù)合同、建設(shè)工程合同等，通過對其學(xué)習(xí)，加深對總則的理解和應(yīng)用。每一種合同的學(xué)習(xí)主要涉及該合同的特征、效力（即當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)）。 了解合同法分則的意義；居間、行紀(jì)合同； 理解贈與、借款、租賃、承攬、建設(shè)工程、委托、技術(shù)合同； 掌握買賣合同。第一節(jié)買賣合同 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同是雙務(wù)、有償?shù)挠忻贤?，除法律另有?guī)定的以外，一般為諾成合同、非要式合同。買賣合同是最基本、最典型的有償合同，

2、故合同法規(guī)定，其他有償合同，法律有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，則參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 一、雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)一、雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) 買賣合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)主要圍繞標(biāo)的物交付及價款支付發(fā)生，其中出賣人的主要義務(wù)就是交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，而買受人的主要義務(wù)就是支付價款。 交付標(biāo)的物 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。當(dāng)事人約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付。當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，依照法律規(guī)定執(zhí)行。標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點或

3、者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的適用下列規(guī)定：（）標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人；（）標(biāo)的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。 轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán) 出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)。故交付標(biāo)的物時，標(biāo)的物必須是屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分的物。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，不得隨意轉(zhuǎn)

4、讓，應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但買受人訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，或法律另有其他規(guī)定的除外。買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人，即訂立所有權(quán)保留條款。這樣使出賣人可以在買受人不履行支付價款或者其他義務(wù)時，依據(jù)其所有權(quán)直接追回標(biāo)的物，避免標(biāo)的物因交付而轉(zhuǎn)移所有權(quán)后發(fā)生錢、貨兩空的

5、風(fēng)險。 標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān) 所謂風(fēng)險，是指在買賣合同生效后，由于不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由導(dǎo)致標(biāo)的物遭受毀損、滅失的情形。標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)就是指，在非因可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因?qū)е聵?biāo)的物發(fā)生毀損、滅失的情形，誰負(fù)擔(dān)由此導(dǎo)致的損失?？蓺w責(zé)于一方當(dāng)事人的事由導(dǎo)致標(biāo)的物毀損、滅失，不屬于風(fēng)險負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)按照違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任處理。風(fēng)險承擔(dān)的具體規(guī)則如下。 （）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。據(jù)此，標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險的承擔(dān)可能并不一致，所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。而且無論不動產(chǎn)還是動產(chǎn)，適用同樣的規(guī)則。

6、（）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。 （）出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。 （）當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。 （）出賣人按照約定或者依照合同法有關(guān)規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。 （）出賣人未按照約定交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。 （）因標(biāo)的物不符合

7、質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。 （）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。 標(biāo)的物的檢驗 標(biāo)的物的出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依法要求其承擔(dān)違約責(zé)任。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定讓不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用方式

8、的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護標(biāo)的物的包裝方式。 價款支付 買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確的，適用合同法的有關(guān)規(guī)定確定。買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有預(yù)定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在出賣人的營業(yè)地支付，但約定支付價款以交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證為條件的，在交付標(biāo)的物或者交付提取物標(biāo)的物單證的所在地支付。買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時支付。出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接受或拒絕收多交的部分，應(yīng)當(dāng)及時通知

9、出賣人。 買賣合同的特別解除規(guī)則 因標(biāo)的物的主物不符合規(guī)定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。標(biāo)的物的從物因不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物，即從物有瑕疵的，買受人僅可解除與從物有關(guān)的合同部分。標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除合同，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值明顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除合同。出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實現(xiàn)合同目的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)

10、的物解除。買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除合同，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除合同。 二、特種買賣合同二、特種買賣合同 合同法對多種特種買賣合同作了專門規(guī)定。 分期付款買賣合同 分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，雙方應(yīng)互相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。 憑樣品買賣合同 憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交

11、付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。這是因為樣品有隱蔽瑕疵，是買受人設(shè)定樣品所不知道的，樣品作為質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)定違背了當(dāng)事人的真實意思表示，故對標(biāo)的物的質(zhì)量不再具有約束效力。 試用買賣合同 試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。此外，如買受人已無保留地支付部分或全部價款，或?qū)?biāo)的物進行試用以外的行為的，如出租、出售，也可視為同意購買。 招標(biāo)投標(biāo) 合同法規(guī)定，招

12、標(biāo)投標(biāo)買賣的當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)以及招標(biāo)投標(biāo)程序等，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。所謂招標(biāo)投標(biāo)，是指由招標(biāo)人向數(shù)人或者公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投標(biāo)中按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，選擇自己最滿意的投標(biāo)人并與之訂立合同的方式。招標(biāo)投標(biāo)買賣是現(xiàn)代社會中一種重要的競爭買賣形式，尤其在大宗訂貨和政府采購中被廣泛使用。我國有專門的招標(biāo)投標(biāo)法予以規(guī)范。招標(biāo)投標(biāo)買賣的程序，一般分為招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、驗標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)。招標(biāo)時，招標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)公告。招標(biāo)公告在性質(zhì)上屬于要約邀請。投標(biāo)人投標(biāo)為要約，投標(biāo)時投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)公告的要求做出意思表示。投標(biāo)后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照公告說明的時間地點和程序開標(biāo)。開標(biāo)后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)先驗標(biāo)，

13、將符合招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)書當(dāng)眾予以拆封、宣讀，以及由招標(biāo)委員會確認(rèn)不符合招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)書及超過截止日期送達的標(biāo)書的效力。然后，招標(biāo)人組織評標(biāo)并定標(biāo)，定標(biāo)為承諾。中標(biāo)者不一定是出價條件最優(yōu)惠者，招標(biāo)人可以綜合衡量招標(biāo)人條件選擇中標(biāo)人。第二節(jié)贈與合同 一、贈與合同概述一、贈與合同概述 贈與合同是指贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受該贈與的合同。其中轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的一方為贈與人。接受財產(chǎn)的一方為受贈人。贈與合同具有以下特征。 贈與合同為諾成合同 我國合同法上，只要雙方當(dāng)事人意思表示一致，贈與合同即成立，依法成立的贈與合同，自成立時起生效，不以贈與人贈與物的交付作為合同的生效要件。這一點，與有

14、些國家把贈與合同規(guī)定為實踐合同，有所不同。 贈與合同為單務(wù)合同 在贈與合同中，受贈人并無對待給付義務(wù)，僅贈與人負(fù)有給付贈與財產(chǎn)的義務(wù)，故贈與合同為單務(wù)合同。贈與合同中，贈與人不享有雙務(wù)合同當(dāng)事人可享有的合同履行抗辯權(quán)，也不要求受贈人有民事行為能力，無民事行為能力人同樣可以成為贈與合同的受贈人，贈與人不能以受贈人無民事行為能力為由而主張贈與合同無效。 二、贈與合同的效力二、贈與合同的效力 贈與合同為單務(wù)合同，僅贈與人一方負(fù)擔(dān)合同義務(wù)。贈與合同的效力主要是指贈與合同對贈與人的效力。贈與人的義務(wù)主要有以下幾項。 移轉(zhuǎn)贈與標(biāo)的物的義務(wù) 贈與合同以使贈與財產(chǎn)的權(quán)利歸于受贈人為直接目的，贈與人的主要義務(wù)是

15、依照合同約定的期限、地點、方式、標(biāo)準(zhǔn)將標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給受贈人。贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。贈與合同系無償合同，因此，贈與人只在因故意和重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 瑕疵擔(dān)保義務(wù) 贈與合同中，一般不要求贈與人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。但有如下兩種例外：其一，在附義務(wù)贈與中，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的違約責(zé)任；其二，贈與人故意不告知瑕疵或保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 三、贈與合同的終止三、贈與合同的終止 贈與合同的任意撤銷 贈與合同的任意撤銷是指在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，得由贈與人依其意思任意

16、撤銷贈與合同。但在具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同和經(jīng)過公證的贈與合同中，贈與人不得任意撤銷贈與合同。 贈與合同的法定撤銷 贈與合同中，贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后，贈與人即喪失了任意撤銷贈與合同的權(quán)利，但在以下條件具備時，贈與人仍可享有撤銷贈與合同的法定權(quán)利：受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的；受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)的。贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起年內(nèi)行使。超過這一期間，贈與人喪失撤銷權(quán)。該期間為除斥期間。因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，其繼承人或其法定代理人可以撤銷贈與。贈與人的繼承人或

17、者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起個月內(nèi)行使。 贈與合同的法定解除 贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以解除贈與合同，不再履行贈與義務(wù)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈與人就原已履行的贈與，無權(quán)要求受贈人返還。贈與合同的法定解除和贈與合同的法定撤銷有所不同，區(qū)別在于：第一，贈與合同的法定撤銷有溯及效力，即使贈與人已移轉(zhuǎn)贈與標(biāo)的物的權(quán)利，也可請求受贈人返還；贈與合同的法定解除則不具有溯及效力。第二，贈與合同的法定撤銷，目的主要是對受贈人的忘恩行為或不履行義務(wù)行為的一種懲罰；而贈與合同的法定解除，目的在于照顧確實已處于困窘中的贈與人，平衡雙方利益。

18、第三節(jié)借款合同 一、借款合同概述一、借款合同概述 借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。合同法對借款合同是否為諾成合同視合同主體不同作了不同規(guī)定。金融機構(gòu)貸款的借款合同是諾成合同，自雙方意思表示一致時成立。自然人之間的借款合同為實踐合同，自貸款人提供借款時生效。借款合同應(yīng)采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款，貸款人還可以要求借款人依照擔(dān)保法的規(guī)定提供擔(dān)保。借款合同轉(zhuǎn)移的是貨幣的所有權(quán)，而非貨幣的使用權(quán)。 二、雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)二、雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) 貸款人未按照約定的日期、數(shù)額提供借款，

19、造成借款人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。借款人未按照約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定的日期、數(shù)額支付利息。貸款人按照約定可以檢查、監(jiān)督借款的使用情況。借款人應(yīng)當(dāng)按照約定向貸款人定期提供有關(guān)財務(wù)會計報表等資料。借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)的利率，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率上下限確定。借款利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，借款期間不滿年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一

20、并支付；借款期間年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿年時支付，剩余期間不滿年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。第四節(jié)租賃合同 一、租賃合同概述一、租賃合同概述 租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租賃合同為有償、雙務(wù)、諾成合同。租賃合同轉(zhuǎn)讓的是租賃物的使用權(quán)，故租賃物一般應(yīng)為特定的非消耗物。正因為如此，合同的最長期限也應(yīng)有所限制。合同法規(guī)定，租賃期限不得超過年。超過年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過年。雙方如果沒有約定租賃期限時，租賃合同按不定期租賃處理。根據(jù)合同法規(guī)定，不定期租賃主要有以下幾種情況：（）租賃期限個月以

21、上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。（）當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。（）租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。 二、雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)二、雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) 出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的方法使用租賃物。對租賃物的使用方法沒有約定或者約定不明確，依照合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照租賃物的性質(zhì)使用。承租人按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損耗的，不承擔(dān)

22、損害賠償責(zé)任。承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。 三、租賃合同的解除與延期三、租賃合同的解除與延期 因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。租賃物危及承租

23、人的安全和健康的，即使承租人訂立合同是明知該租賃物的質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。租賃期屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物。返還得租賃物應(yīng)當(dāng)符合按照約定或者按照租賃物的性質(zhì)使用后的狀態(tài)。承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。第五節(jié)承攬合同 一、承攬合同概述一、承攬合同概述 承攬合同的概念 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。其中，完成工作并將工作成果交付給對方的一方當(dāng)事人為承攬人，接受工作成果并向?qū)Ψ浇o付報酬的一方當(dāng)事人為定作人。承攬合同具有以下特征。 （）承攬合同以完成一定工作為目的承攬合同中承攬人應(yīng)當(dāng)按照與

24、定作人約定的標(biāo)準(zhǔn)和要求完成工作；定作人主要目的是取得承攬人完成的工作成果。 （）承攬人完成工作的獨立性定作人與承攬人之間訂立承攬合同，一般是建立在對承攬人的能力、條件等信任的基礎(chǔ)上。只有承攬人自己完成工作才符合定作人的要求。定作人如將其主要義務(wù)交由其他人來完成，屬于債務(wù)不履行，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。 （）定作物的特定性承攬合同多屬個別商訂的合同，定作物往往具有一定的特定性。無論定作物的最終成果以何種形式體現(xiàn)，它都必須符合定作人提出的特別要求，否則交付的工作成果就不合格。 （）承攬合同為諾成合同雙方當(dāng)事人意思表示一致，承攬合同即可成立，無須交付定作物或加工物，因此承攬合同為諾成合同。 （）承攬合同為有償

25、合同承攬人要付出自己的勞動，將定作物按照定作人的要求進行加工，定作人取得承攬人完成的工作成果，要向承攬人支付約定的報酬，因此承攬合同為有償合同。 承攬合同的種類 依承攬具體內(nèi)容的不同，承攬合同可以分為以下一些具體合同種類。 （）加工合同這是承攬合同中很常見的一種，指定作人向承攬人提供原材料，承攬人以自己的技能、設(shè)備和工作，為定作人進行加工，將其加工成符合定作人要求的成品并交付給定作人，定作人接受該成品并向承攬人支付報酬的合同。加工合同中材料應(yīng)當(dāng)由定作人提供，而不能由承攬人自備。 （）定作合同定作合同是指依合同約定，由承攬人自己準(zhǔn)備原料，并以自己的技術(shù)、設(shè)備和工作對該原料進行加工，按定作人的要求

26、制成特定產(chǎn)品，將該產(chǎn)品交付給定作人，定作人接受該產(chǎn)品并向承攬人支付報酬的合同。定作合同與加工合同的區(qū)別在于材料提供人的不同。 （）修理合同修理合同是指定作人將損壞的物品交給承攬人，由承攬人負(fù)責(zé)將損壞物品以自己的技術(shù)、工作修理好后歸還給定作人，定作人接受該工作成果并向承攬人支付報酬的合同。 （）復(fù)制合同復(fù)制合同是指承攬人依定作人的要求，將定作人提供的樣品重新依樣制作成若干份，定作人接受該復(fù)制品并向承攬人支付報酬的合同。承攬人依照定作人的不同要求可以采取不同的方式進行復(fù)制，如對文稿的復(fù)印，對畫稿的臨摹，對雕像的模仿塑造等。 （）測試合同測試合同是指承攬人依定作人的要求，以自己的技術(shù)、儀器設(shè)備以及自

27、己的工作，對定作人指定的項目進行測試，并將測試結(jié)果交付給定作人，定作人接受其成果并向承攬人支付報酬的合同。 （）檢驗合同。檢驗合同是指承攬人按照定作人的要求，對定作人提出需要檢驗的內(nèi)容，以自己的設(shè)備、儀器、技術(shù)等進行檢驗，并向定作人提出關(guān)于該檢驗內(nèi)容相關(guān)問題的結(jié)論，定作人接受這一結(jié)論并向承攬人支付報酬的合同。 二、承攬合同的效力二、承攬合同的效力 承攬人的合同義務(wù) （）完成承攬工作的義務(wù)承攬人的主要義務(wù)是按照合同的約定，以自己的技術(shù)、設(shè)備完成所承攬的工作。這一義務(wù)包括三個方面：其一，承攬人要在約定的期限內(nèi)完成工作；其二，承攬人應(yīng)以自己的工作依定作人要求完成工作；其三，承攬人完成的工作成果要符合

28、定作人的要求。 （）接受定作人提供材料或依約提供材料的義務(wù)。 （）容忍義務(wù)承攬人完成工作期間，定作人可以對承攬人的工作進行檢驗和監(jiān)督，承攬人不得拒絕其檢驗和監(jiān)督。 （）交付工作成果的義務(wù)承攬人不僅應(yīng)按照合同約定完成工作，還要將完成的工作成果交付給定作人，經(jīng)定作人驗收合格，才算完成合同的主要義務(wù)。 （）承攬人的保密義務(wù)和通知義務(wù)依據(jù)誠實信用原則，承攬人應(yīng)對定作人負(fù)擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)，不得以任何方式泄露秘密，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 定作人的義務(wù) （）支付價款的義務(wù)這是定作人最主要的合同義務(wù)。定作人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付報酬。對支付報酬的期限沒有約定或者約定不明確的，合同的雙方當(dāng)事人可以協(xié)議補充，不能達

29、成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，定作人應(yīng)當(dāng)在承攬人交付工作成果時支付；工作成果部分支付的，定作人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)支付。定作人遲延交付報酬的，應(yīng)向承攬人支付遲延期間的利息。定作人拒不支付報酬的，承攬人對工作成果可以行使留置權(quán)，通過留置工作成果以擔(dān)保其報酬請求權(quán)。 （）定作人的協(xié)助義務(wù)合同的順利履行往往是當(dāng)事人雙方互相協(xié)助的結(jié)果，承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。 共同承攬人的連帶責(zé)任 共同承攬人不包括再承攬關(guān)系中的承攬人與次承攬人，而僅指對定作人均負(fù)直接完成承攬工作義務(wù)的多數(shù)承攬人。共同承攬人對定作人承擔(dān)連帶責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。 三、承攬合同的終止三、

30、承攬合同的終止 關(guān)于承攬合同的終止，我們著重介紹承攬合同因當(dāng)事人行使合同解除權(quán)而終止的兩種情況。 定作人的任意解除權(quán)定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 承攬合同因當(dāng)事人一方嚴(yán)重違約而解除這種情況主要包括：（）承攬人未依約按時完成合同工作義務(wù)而使其工作于定作人已無意義的；（）承攬人未經(jīng)定作人同意將承攬合同的主要工作轉(zhuǎn)由第三人完成的；（）定作人在檢驗監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)承攬人工作中存在問題，經(jīng)向承攬人提出，而承攬人拒不更改的；（）定作人未盡到協(xié)助義務(wù)，經(jīng)承攬人通知仍不履行的，等等。以上各種情況出現(xiàn)時，當(dāng)事人均可行使合同解除權(quán)，有損害存在的并可同時請求損害賠償。第六節(jié)建設(shè)工程合同 一

31、、建設(shè)工程合同的概念一、建設(shè)工程合同的概念 建設(shè)工程合同，是指建設(shè)工程的發(fā)包方為完成工程建設(shè)任務(wù)，與承包人簽訂的關(guān)于承包人按照發(fā)包方的要求完成工作，交付建設(shè)工程，并由發(fā)包方支付價款的合同。建設(shè)工程合同與一般承攬合同相比較，主要有如下特征。 建設(shè)工程合同具有較強的國家管理性 由于建設(shè)工程的標(biāo)的物為不動產(chǎn)，工程建設(shè)對國家和社會生活的方方面面影響較大，在建設(shè)工程合同的訂立和履行上，就具有強烈的國家干預(yù)的色彩。 建設(shè)工程合同的要式性 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 二、建設(shè)工程合同的訂立二、建設(shè)工程合同的訂立 對于建設(shè)工程合同的訂立，法律提倡該類合同的簽訂采用招標(biāo)投標(biāo)形式進行。建設(shè)工程合同招標(biāo)投標(biāo)活動

32、應(yīng)當(dāng)遵循“公開、公平、公正”三原則。建設(shè)工程合同的訂立主要采取以下兩種形式。 發(fā)包方與承包方就整個建設(shè)工程從勘察、設(shè)計到施工簽訂總承包協(xié)議，由承包方對整個建設(shè)工程負(fù)責(zé)。 由發(fā)包方分別與勘察人、設(shè)計人、施工人簽訂勘察、設(shè)計、施工合同，實行平行發(fā)包。各承包方分別對建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、建筑、安裝階段的質(zhì)量、工期、工程造價等與發(fā)包方產(chǎn)生債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。 三、建設(shè)工程的分包合同的訂立三、建設(shè)工程的分包合同的訂立 建設(shè)工程的分包與轉(zhuǎn)包 建設(shè)工程的分包和轉(zhuǎn)包是兩個既有密切聯(lián)系，又有明顯區(qū)別的概念。建設(shè)工程分包，是指

33、工程的承包方（含勘查人、設(shè)計人、施工人）經(jīng)發(fā)包人同意后，依法將其承包的部分工程交給第三人完成的行為。轉(zhuǎn)包是指施工單位以營利為目的，將承包的工程轉(zhuǎn)包給其他的施工單位，不對工程承擔(dān)任何法律責(zé)任的行為。合同法禁止轉(zhuǎn)包。分包的法律適用按照合同法和建筑法的規(guī)定，建設(shè)工程合同的承包方、勘察人、設(shè)計人、施工人與第三人簽訂分包合同，必須具備以下條件：其一，工程分包須經(jīng)過發(fā)包人的同意，承包人將自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；其二，建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單

34、位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人；其三，分包人須具備相應(yīng)的建設(shè)資質(zhì)條件，且只能分包一次。 四、建設(shè)工程合同的一般效力四、建設(shè)工程合同的一般效力 建設(shè)工程合同系屬一種特殊形式的承攬合同，因此合同法關(guān)于承攬合同效力所作的一般規(guī)定，除非法律對于建設(shè)工程合同設(shè)有特別規(guī)定，對于建設(shè)工程合同具有適用效力。我國合同法上，對于建設(shè)工程合同一般效力的特別規(guī)定主要體現(xiàn)在以下方面。 承包人的合同義務(wù) （）承包人的容忍義務(wù)故承包方有義務(wù)接受發(fā)包人對工程進度和工程質(zhì)量的必要的監(jiān)督，對發(fā)包人的檢查，承包人應(yīng)予以支持和協(xié)助。如果發(fā)包人的檢查影響到工程的正常作業(yè)，承包方有權(quán)在說明理由的基礎(chǔ)上予以拒絕。發(fā)

35、包人檢查的內(nèi)容主要包括兩項：一是對工程進度進行檢查；二是對工程質(zhì)量的檢查權(quán)。 （）承包人的通知義務(wù)合同法在衡平發(fā)包人和承包人利益的基礎(chǔ)上，確認(rèn)了承包人的通知義務(wù)。即在隱蔽工程隱蔽前，承包方應(yīng)及時通知發(fā)包人進行檢查，以確定工程質(zhì)量是否符合合同約定和法律法規(guī)規(guī)定的要求。怠于通知或未及時通知造成的損失，由承包人承擔(dān)。對于發(fā)包人沒有及時檢查的情況，合同法第條規(guī)定，即使發(fā)包人沒有及時對隱蔽工程進行檢查，承包人也不能自行檢查后將工程隱蔽。同時，法律賦予承包人可以順延工程日期，并享有請求賠償停工、窩工損失的權(quán)利來對承包人予以救濟。 發(fā)包人的合同義務(wù) （）發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)發(fā)包人的協(xié)助，是建設(shè)工程承包合同得以順

36、利履行的重要保證。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定提供相關(guān)材料、設(shè)備、場地、資金、資料等。在發(fā)包人有上述違約行為的情況下，合同法規(guī)定了發(fā)包人承擔(dān)如下責(zé)任：順延工程日期的責(zé)任；償停工、窩工等損失。因發(fā)包人的原因致使工程停建、緩建的，發(fā)包人有義務(wù)采取措施彌補或者減少損失。 （）對工程的驗收義務(wù)。建設(shè)工程完工后，發(fā)包人應(yīng)及時對工程進行驗收，發(fā)包人驗收所應(yīng)遵循的依據(jù)包括施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范、國家頒發(fā)的建設(shè)工程質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)。 （）支付價款并接收建設(shè)工程的義務(wù)。發(fā)包人在對建設(shè)工程驗收合格后，應(yīng)按合同的約定，扣除一定的保證金后，將剩余工程的價款按約定方式支付給承包人。同時發(fā)包人應(yīng)與承包人辦理移交

37、手續(xù)，正式接收該項建設(shè)工程，發(fā)包人可按自己的意圖使用此建筑物，承包合同的主要條款即告履行完畢，對該工程的諸多風(fēng)險，自接收之日起，即由承包人移轉(zhuǎn)到發(fā)包人。 承包人的損害賠償責(zé)任 因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第七節(jié)委托合同 一、委托合同概述一、委托合同概述 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。委托與代理關(guān)系有所不同。委托關(guān)系的存在是辦理委托事項的前提，辦理委托事項的形式有多種，代理只是其一，行紀(jì)、居間等也都是由委托關(guān)系產(chǎn)生的。委托只涉及委托人和受托人之間的關(guān)系，而代理則涉及與第三人的關(guān)系。委托分為特別委托與概括

38、委托。委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務(wù)， 也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)，但具有人身屬性的事項，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)子女等， 不適用于委托合同。 二、委托事務(wù)的處理二、委托事務(wù)的處理 受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時報告委托人。受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)

39、任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的要求，報告委托事務(wù)的處理情況。委托合同終止時，受托人應(yīng)當(dāng)報告委托事務(wù)的結(jié)果。受托人處理委托事務(wù)取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。 三、隱名代理三、隱名代理 受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和人第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受

40、托人對第三人的權(quán)利，但第三人如果知道該委托人存在，就不會與受托人訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。 四、費用與報酬四、費用與報酬 委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費用。受托人為處理委托事務(wù)墊付必要費用的，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費用及其利息。受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報酬。因不可歸責(zé)于受托人

41、的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 五、損失賠償五、損失賠償 有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。受托人處理委托事務(wù)時，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失。兩個以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。

42、第八節(jié)行紀(jì)合同 一、行紀(jì)合同的概念一、行紀(jì)合同的概念 行紀(jì)合同，是指一方根據(jù)他方的委托，以自己的名義為他方從事貿(mào)易活動，并收取報酬的合同。其中以自己名義為他方辦理業(yè)務(wù)的，為行紀(jì)人；由行紀(jì)人為之辦理業(yè)務(wù)，并支付報酬的，為委托人。 二、行紀(jì)合同的法律特征二、行紀(jì)合同的法律特征 行紀(jì)合同主體的限定性。行紀(jì)人只能是經(jīng)批準(zhǔn)經(jīng)營行紀(jì)業(yè)務(wù)的自然人、法人或其他組織，未經(jīng)法定手續(xù)批準(zhǔn)或核準(zhǔn)經(jīng)營行紀(jì)業(yè)務(wù)的自然人、法人和其他組織不得經(jīng)營行紀(jì)業(yè)務(wù)，不能成為行紀(jì)合同的行紀(jì)人，這表明行紀(jì)人的主體資格要受到限制。 行紀(jì)人以自己的名義為委托人辦理業(yè)務(wù)。行紀(jì)人在為委托人辦理業(yè)務(wù)時，須以自己的名義。行紀(jì)人在與第三人實施法律行為時

43、，自己即為權(quán)利義務(wù)主體，由法律行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)均由行紀(jì)人自己享有或承擔(dān)。 行紀(jì)人為委托人的利益辦理業(yè)務(wù)。行紀(jì)合同的行紀(jì)人雖與第三人直接發(fā)生法律關(guān)系，但因該關(guān)系所生的權(quán)利義務(wù)最終應(yīng)歸于委托人承受，因此在行紀(jì)人與第三人為法律行為時，應(yīng)充分考慮到委托人的利益，并將其結(jié)果歸屬于委托人。行紀(jì)人為委托人所購、售的物品或委托人交給行紀(jì)人的價款或行紀(jì)人出賣所得價金，雖在行紀(jì)人的支配之下，但其所有權(quán)歸委托人。這些財產(chǎn)若非因行紀(jì)人原因而發(fā)生毀損、滅失的，風(fēng)險也由委托人承擔(dān)。 行紀(jì)合同是雙務(wù)、有償合同、諾成合同和不要式合同。 三、行紀(jì)合同與委托合同三、行紀(jì)合同與委托合同 行紀(jì)合同和委托合同有一些共同之處，如兩者

44、均為提供服務(wù)的合同；均以當(dāng)事人雙方的相互信任為前提；委托人都委托他人處理一定事務(wù)等。與其他各種合同相比較，行紀(jì)合同在性質(zhì)上與委托合同最為接近。因此，我國合同法第條明確規(guī)定，本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。但二者也有明顯區(qū)別。 前者中所指的事務(wù)是特定的，僅限于買賣、寄售等貿(mào)易活動，一般為法律行為；而后者中所指的事務(wù)既可以是法律行為，也可以是事實行為。 前者中，行紀(jì)人只能以自己名義進行活動，行紀(jì)人與第三人之間所為的法律行為并不能直接對委托人發(fā)生效力；而委托合同的受托人處理委托事務(wù)，可以以自己名義，也可以以委托人名義，所以受托人與第三人間訂立的合同有時可對委托人直接發(fā)生效力。 前者為有償合同

45、；后者則可以是無償合同。 四、行紀(jì)合同的效力四、行紀(jì)合同的效力 行紀(jì)人的義務(wù) （）負(fù)擔(dān)行紀(jì)費用的義務(wù)行紀(jì)費用，是指行紀(jì)人在處理委托事務(wù)時所支出的費用。我國合同法第條規(guī)定，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。 （）妥善保管委托物的義務(wù)行紀(jì)人占有委托物的，應(yīng)當(dāng)妥善保管委托物。行紀(jì)合同為有償合同，因而行紀(jì)人對物的保管應(yīng)盡善良管理人的注意。當(dāng)然，除非委托人另有指示，行紀(jì)人并無為保管的物品辦理保險的義務(wù)。若委托人并未為投保的指示，但行紀(jì)人自動投保的，則適用關(guān)于無因管理的規(guī)定。 （）合理處分委托物的義務(wù)委托物交付給行紀(jì)人時有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人可以

46、處分該物；和委托人不能及時取得聯(lián)系的，行紀(jì)人可以合理處分。行紀(jì)人違反對委托物的合理處分義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償給委托人造成的損害。 （）依委托人的指示處理事務(wù)的義務(wù)對于委托人所指定的賣出委托物的價格或買入價格，行紀(jì)人有遵從指示的義務(wù)。該項義務(wù)可分解為以下兩種情況來具體考察：（）行紀(jì)人以低于指定價格賣出或者高于指定價格買進的。依合同法第條第款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意。未經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人補償其差額的，該買賣對委托人發(fā)生效力。（）行紀(jì)人以高于指定價格賣出或低于指定價格買進委托物的。依合同法第條第款的規(guī)定，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，雙方當(dāng)事人可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的

47、，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，該利益屬于委托人。 委托人的義務(wù) （）支付報酬的義務(wù)行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，得請求報酬，委托人有支付報酬的義務(wù)。所謂報酬，系行紀(jì)人為行紀(jì)行為的對價，其數(shù)額應(yīng)由雙方當(dāng)事人約定，無約定的，依習(xí)慣確定。習(xí)慣上行紀(jì)人的報酬，多以其所為交易的價額依一定的比率提取，這在證券交易中尤為常見。一般認(rèn)為，行紀(jì)行為的實行，為行紀(jì)人行使報酬請求權(quán)的條件。行紀(jì)人僅僅與第三人訂立了合同，是不能夠請求報酬的。行紀(jì)人全部完成或部分完成委托事務(wù)，委托人應(yīng)當(dāng)支付報酬卻逾期不支付的，行紀(jì)人享有留置委托物，并依照法律規(guī)定以委托物折價或從拍賣、變賣該財產(chǎn)所得的價款中優(yōu)先受償

48、的權(quán)利（合同法第條）。 （）受領(lǐng)或取回標(biāo)的物的義務(wù)行紀(jì)人按照行紀(jì)合同的約定為委托人買回委托物的，委托人應(yīng)當(dāng)及時受領(lǐng)。在經(jīng)過行紀(jì)人催告，委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，行紀(jì)人可以提存委托物。委托物不能賣出或者委托人撤回出賣時，委托人應(yīng)該將委托出賣物取回或處分。若經(jīng)行紀(jì)人催告后仍不取回或處分的，行紀(jì)人有權(quán)就該委托出賣物提存。 行紀(jì)人的介入權(quán) 行紀(jì)人接受委托買賣有市場定價的證券或其他商品時，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為出賣人或買受人的權(quán)利，稱為行紀(jì)人的介入權(quán)，或稱行紀(jì)人的自約權(quán)。行紀(jì)人行使介入權(quán)之后，仍有報酬請求權(quán)。委托人應(yīng)按合同約定付給行紀(jì)人報酬。當(dāng)然，報酬的給付時間應(yīng)在買賣實行

49、之后，也即由行紀(jì)人所介入的買賣的實行是委托人給付報酬的前提。因委托人方面的原因而使買賣合同不能履行的除外。第九節(jié)居間合同 一、居間合同的概念一、居間合同的概念 居間合同，是指雙方當(dāng)事人約定一方為他方報告訂約機會或提供訂合同的媒介服務(wù)，他方給付報酬的合同。報告訂約機會之居間稱為報告居間；媒介合同之居間稱為媒介居間，即介紹雙方當(dāng)事人訂立合同，居間人斡旋于雙方當(dāng)事人之間，促進雙方交易達成。我國合同法就媒介居間和指示居間一并調(diào)整。 二、居間合同的法律特征二、居間合同的法律特征 居間合同是一方當(dāng)事人為他方報告訂約機會或為訂約媒介的合同。 居間合同為有償合同。居間人以收取報酬的居間活動為常業(yè)，這一特征使居

50、間合同有別于委托合同。 居間合同為諾成合同和不要式合同。居間合同只要雙方當(dāng)事人意思表示一致就可成立，所以，居間合同為諾成合同。法律和行政法規(guī)也未規(guī)定居間合同需采用特定的形式，故為不要式合同。 居間合同委托人一方的給付義務(wù)的履行有不確定性。在居間合同中，居間人的活動達到居間目的時，委托人才負(fù)給付報酬的義務(wù)。而居間人的活動能否達到目的，委托人與第三人之間能否交易成功，有不確定性，不能完全由居間人的意志所決定。因而，委托人是否付給居間人報酬，也是不確定的，附有一定條件。 居間合同的主體具有特殊性。居間活動有著二重性，它既可以促進交易，繁榮市場，利于社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。但如果處理不當(dāng)，也可能會干擾

51、正常經(jīng)濟秩序，造成社會經(jīng)濟秩序混亂，敗壞社會風(fēng)氣。因而，法律應(yīng)當(dāng)對居間人的資格作出規(guī)定，只有具備從事居間活動條件的自然人、法人、其他組織才可以為居間人。對此，可以作如下規(guī)定：（）居間人須具有相應(yīng)的知識、能力和從業(yè)條件，從事商事居間的并須經(jīng)工商登記；（）規(guī)定機關(guān)法人、領(lǐng)導(dǎo)干部等有特殊職權(quán)的人不得從事居間活動，以避免他們利用手中權(quán)力和社會關(guān)系，從中牟取暴利，嚴(yán)重危害社會經(jīng)濟秩序。 三、居間合同與類似合同辨析三、居間合同與類似合同辨析 這里我們著重介紹居間合同與委托合同、行紀(jì)合同的區(qū)別。這三種合同都是一方受他方委托為他方辦理一定事務(wù)的合同，都屬于提供服務(wù)的合同。但它們之間有著顯著的區(qū)別。這些區(qū)別主要

52、表現(xiàn)在：第一，居間人僅為委托人報告訂約機會，或為訂約媒介，并不參與委托人與第三人之間的關(guān)系；而在委托合同中，受托人以委托人的名義或自己的名義活動，代委托人與第三人訂立合同，參與并可決定委托人與第三人之間的關(guān)系內(nèi)容；在行紀(jì)合同，行紀(jì)人以自己的名義為委托人與第三人完成交易事務(wù)，與第三人發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。第二，居間合同為有償合同，但居間人只有在有居間結(jié)果時才得請求報酬，并且在為訂約媒介居間時，可從委托人和其相對人雙方取得報酬；而委托合同原則上是無償合同；行紀(jì)合同雖為有償合同，行紀(jì)人卻僅從委托人一方取得報酬。第三，居間人沒有將處理事務(wù)的后果移交給委托人的義務(wù)；而在委托合同和行紀(jì)合同中都有委托人取

53、得事務(wù)處理結(jié)果的問題。 四、居間合同的效力四、居間合同的效力 （一）居間人的義務(wù) 報告訂約機會或媒介訂約的義務(wù)。此項義務(wù)是居間人的主要義務(wù)，居間人應(yīng)忠實盡力地履行此項義務(wù)。在報告居間中，居間人對于訂約事項，應(yīng)就其所知，據(jù)實地報告給委托人。居間人對于相對人而言，并不負(fù)有報告委托人有關(guān)情況的義務(wù)。在媒介居間中，居間人應(yīng)將有關(guān)訂約的事項據(jù)實報告給各方當(dāng)事人。 忠實和盡力的義務(wù)。居間人的忠實義務(wù)包括以下幾方面的要求：其一，居間人應(yīng)將所知道的有關(guān)訂約的情況或商業(yè)信息如實告知給委托人。如我國合同法第條規(guī)定，居間人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)訂立合同的事項向委托人如實報告。居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情

54、況，損害委托人利益的，不得要求支付報酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。其二，不得對訂立合同實施不利影響，影響合同的訂立或者損害到委托人的利益。其三，居間人對于所提供的信息、成交機會以及后來的訂約情況，負(fù)有向其他人保密的義務(wù)。 負(fù)擔(dān)居間活動費用的義務(wù)。居間人促成合同成立的，居間合同的費用，由居間人負(fù)擔(dān)。居間人作為居間合同的一方主體，若欲為委托方了解相關(guān)的訂約信息、商業(yè)信息及有關(guān)人的資信狀況、信譽度、知名度等情況，必定會有一定的費用支出。對于此費用的支出，若委托方和居間人事先沒有明確約定由哪一方負(fù)擔(dān)，那么應(yīng)當(dāng)由居間人承擔(dān)。這是因為在一般情形下，居間人支出的居間活動的費用都已計算在居間報酬內(nèi)。 （二）委托人的義務(wù) 支付報酬的義務(wù)。在居間合同中，委托人的主要義務(wù)是支付報酬。 支付必要居間費用的義務(wù)。居間人進行居間活動所支出的費用，為居間費用。居間費用一般包含于報酬之中。在居間成功時，即居間人促成合同成立的，居間費用未經(jīng)約定不得請求委托人償還，由居間人負(fù)擔(dān)。我國在居間人未促成合同成立的，依據(jù)合