建設(shè)工程合同制度

1、第四章 建設(shè)工程合同制度 第四章 建設(shè)工程合同制度4.1 合同的概念4.2 合同的要素和法定形式4.3 訂立合同的程序4.4 建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容4.5 建設(shè)工程工期和支付價(jià)款 的規(guī)定4.6 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定4.7 合同的效力4.8 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除4.9 違約責(zé)任4.10 工程建設(shè)其他相關(guān)合同4.1 4.1 合同的概念4.1.1 概念：廣義的合同：泛指一切能發(fā)生某種權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同：又稱契約，是當(dāng)事人之間確立一定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 4.1 4.1 合同的概念4.1.2 建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。分類：建設(shè)工程合同包括

2、工程勘測(cè)、設(shè)計(jì)、施工合同，及許多其它合同，如設(shè)備、材料的購(gòu)銷合同，工程監(jiān)理的委托合同，貨物運(yùn)輸合同，工程建設(shè)資金的借貸合同，機(jī)械設(shè)備的租賃合同，保險(xiǎn)合同等等4.2 4.2 合同的要素及法定形式4.2.1 合同的三大要素主體：簽約雙方當(dāng)事人（自然人、法人、其他組織）標(biāo)的又稱客體：當(dāng)事人權(quán)力義務(wù)共同指向的對(duì)象（項(xiàng)目、貨物、 勞務(wù)等）內(nèi)容：合同當(dāng)事人之間的具體權(quán)利和義務(wù)（雙方協(xié)商一致，不違反法律法規(guī)）4.2 4.2 合同的要素及法定形式4.2.2 合同的分類1、合同的基本分類：買賣合同、供電（水、氣）合同、贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、

3、委托合同4.2 4.2 合同的要素4.2.2 合同的分類2、合同的其他分類：4.2 4.2 合同的要素及法定形式【2012年真題】要式合同是指（）的合同。A.法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和規(guī)則 B.當(dāng)事人雙方互相承擔(dān)義務(wù)C.根據(jù)法律規(guī)定必須采用特定形式 D.當(dāng)事人雙方意思表示一致即告成立 正確答案C答案解析要式合同，是指根據(jù)法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。4.2 4.2 合同的要素及法定形式4.2.3 訂立合同的基本原則平等原則：法律地位平等自愿原則公平原則：利益均衡，即取得的利益要與付出的代價(jià)相適應(yīng)誠(chéng)實(shí)信用原則合法原則 ：遵守法律法規(guī)，不損害他人及社會(huì)公共利益4.2 4.2 合同的要素及法定形

4、式4.2.4 合同的法定形式口頭形式書面形式：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等有形表現(xiàn)所載內(nèi)容其他形式 ：公正、登記等注意：1.應(yīng)采用書面形式的合同：A法律，法規(guī)規(guī)定的；B當(dāng)事人約定的 2.合同法和建筑法要求：建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式4.3 4.3 訂立合同的程序要約邀請(qǐng)-要約-承諾-簽訂合同4.3 4.3 訂立合同的程序1.要約邀請(qǐng)：沒有法律約束力當(dāng)事人一方邀請(qǐng)不特定的另一方向自己提出要約的意思表示如：招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等建設(shè)工程中要約邀請(qǐng)的特點(diǎn)：受要約人（承諾人）是特定的，而要約人是不特定的【2012年真題】根據(jù)合同法，下列文件中，不屬于要約邀請(qǐng)的有（）A.投標(biāo)文件 B.中標(biāo)通知書C.符合要約

5、規(guī)定的售樓廣告 D.拍賣公告E.招標(biāo)公告 答案解析本題考查的是合同的要約與承諾。選項(xiàng)A屬于要約，選項(xiàng)B屬于承諾，選項(xiàng)C屬于要約。選項(xiàng)DE屬于要約邀請(qǐng)。 4.3 4.3 訂立合同的程序2.要約：具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回或更改希望另一方訂立合同的意思表示，其內(nèi)容包括合同應(yīng)具備的主要條款如：承包方向發(fā)包方遞交投標(biāo)文件的投標(biāo)行為要約法律約束力的表現(xiàn)：承包方在投標(biāo)生效后無權(quán)修改或撤回投標(biāo)以及一旦中標(biāo)就必須與發(fā)包方簽訂合同，否則要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任等要約的生效時(shí)刻：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效（收到生效，非發(fā)出生效）要約要約要約到要約到達(dá)受要約達(dá)受要約人時(shí)生效人時(shí)生效要約要約撤回撤回撤回的通知先

6、于或與要撤回的通知先于或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人約同時(shí)到達(dá)受要約人 要約要約撤銷撤銷要約失效要約失效不可撤銷的規(guī)定不可撤銷的規(guī)定 1.要約人確定了承諾期限或者明示要約不可撤銷；要約人確定了承諾期限或者明示要約不可撤銷； 2.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。履行合同作了準(zhǔn)備工作?？陬^形式口頭形式 書面形式書面形式 數(shù)據(jù)電子文件形式數(shù)據(jù)電子文件形式 受要約人受要約人拒絕要約拒絕要約承諾期限承諾期限屆滿而受屆滿而受要約人未要約人未承諾承諾受要約人受要約人實(shí)質(zhì)性變實(shí)質(zhì)性變更要約更要約要約生效之后，受要要約生效之后，受要約人發(fā)出

7、承諾通知前約人發(fā)出承諾通知前補(bǔ)充知識(shí)：要約撤回與撤銷的區(qū)別補(bǔ)充知識(shí)案例：A.A.不可撤銷要約；B B撤回要約；C C撤銷要約1.1.甲發(fā)出一封要約信給乙，說要訂購(gòu)一批水泥，價(jià)格、數(shù)量、時(shí)間均非常明確，甲發(fā)出一封要約信給乙，說要訂購(gòu)一批水泥，價(jià)格、數(shù)量、時(shí)間均非常明確，并派丙去送信。信送出后甲又后悔了，在丙還沒有把信送達(dá)乙之前收回信，并派丙去送信。信送出后甲又后悔了，在丙還沒有把信送達(dá)乙之前收回信，稱為（稱為（ ）2.2.如乙收到信，但乙還沒來得及回信說同意（承諾通知），此時(shí)甲電話通知說如乙收到信，但乙還沒來得及回信說同意（承諾通知），此時(shí)甲電話通知說取消信上所說的內(nèi)容，則稱為（取消信上所說的內(nèi)

8、容，則稱為（ ）3.3.如甲在信上承諾自己的定貨絕對(duì)不會(huì)有變化，并要求乙馬上備貨，乙收到信如甲在信上承諾自己的定貨絕對(duì)不會(huì)有變化，并要求乙馬上備貨，乙收到信后馬上進(jìn)了后馬上進(jìn)了3030噸水泥，則此時(shí)即使乙還沒來得及回信說同意，甲（噸水泥，則此時(shí)即使乙還沒來得及回信說同意，甲（ ）【2013年真題】年真題】下列情形導(dǎo)致要約失效的有（下列情形導(dǎo)致要約失效的有（ ）。）。 A.拒絕要約的通知到達(dá)要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人B.要約人依法撤銷要約要約人依法撤銷要約C.要約人依法撤回要約要約人依法撤回要約D.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾E.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)

9、質(zhì)性變更受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 答案解析答案解析有下列情形之一的，要約失效。（有下列情形之一的，要約失效。（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2）要約人）要約人依法撤銷要約；（依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。出實(shí)質(zhì)性變更。 【2011年真題】施工企業(yè)根據(jù)材料供應(yīng)商寄送的價(jià)目表發(fā)出了一個(gè)建筑材料采購(gòu)清單，后因故又發(fā)出加急通知取消了該采購(gòu)清單。如果施工企業(yè)后發(fā)出的取消通知先于采購(gòu)清單到達(dá)材料供應(yīng)商處，則該取消通知從法律上稱為（）。 A

10、.要約撤回 B.要約撤消 C.承諾撤回 D.承諾撤消 答案解析A先于要約，或與要約同時(shí)到達(dá)，使要約喪失法律效力的意思表示。B指要約生效后，在受要約人承諾前，是要約喪失法律效力的意思表示。C撤回承諾的通知應(yīng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。價(jià)目表是要約邀請(qǐng)，建筑材料采購(gòu)清單是要約，在要約生效之前使期不發(fā)生效力，稱為要約的撤回。 【典型例題】按照合同法規(guī)定，要約人撤銷要約的通知應(yīng)在（）到達(dá)受要約人，才能取消該項(xiàng)要約。A.要約到達(dá)受要約人之前B.受要約人發(fā)出承諾通知之前C.承諾通知到達(dá)要約人之前D.受要約人發(fā)出承諾通知之后 答案解析要約的撤銷。 4.3 4.3 訂立合同的程序3.

11、承諾：一般合同中承諾生效遵循“到達(dá)主義”受要約人完全同意要約的意思表示如：發(fā)包方向承包方發(fā)出中標(biāo)通知書的行為承諾法律約束力的表現(xiàn)：承諾的內(nèi)容必須與要約完全一致，不得有任何修改注意：招投標(biāo)法對(duì)承諾的生效采用“投郵主義”補(bǔ)充知識(shí)1：承諾的成立條件承諾承諾承諾到承諾到達(dá)生效達(dá)生效承諾承諾撤回撤回撤回的通知先于或與撤回的通知先于或與承諾同時(shí)到達(dá)要約人承諾同時(shí)到達(dá)要約人 合同關(guān)合同關(guān)系成立系成立補(bǔ)充知識(shí)2：承諾期限要約形式要約形式承諾期限承諾期限信件或電報(bào)載明日期自信件載明的日期（通常是落款時(shí)間）或者自信件載明的日期（通常是落款時(shí)間）或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算未載明日期自投寄該信件的郵

12、戳日期開始計(jì)算自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算電話或傳真自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算承諾超期：承諾超期：承諾在承諾期限屆滿后發(fā)出（受要約人主觀故意）（受要約人主觀故意） 承諾延誤：承諾延誤：承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)出的（由外界原因造成）由外界原因造成）注意注意承承 諾諾延延誤誤超超期期承諾無效承諾無效為新要約為新要約承諾有效承諾有效承諾有效承諾有效要約人接受要約人接受承諾無效承諾無效為新要約為新要約要約人拒要約人拒絕絕補(bǔ)充知識(shí)3：承諾超期與延誤【案例】A有效承諾 B新要約 甲向乙定購(gòu)電梯3部，要求三日內(nèi)作出答復(fù)，乙在第2天就答復(fù)說只有兩部電梯可交易，則此答復(fù)視為乙向甲發(fā)出的

13、一個(gè)( )。 甲向乙定購(gòu)電梯3部，要求三日內(nèi)作出答復(fù)，乙在第2天就答復(fù)說可以，但是電梯的外包裝箱的顏色和原來的有點(diǎn)不一樣，這個(gè)視為（ ）?！?012年真題】某施工企業(yè)向某玻璃廠發(fā)出購(gòu)買玻璃的要約。要求玻璃廠5月20日之前確認(rèn)，玻璃廠于5月25日答復(fù)同意。玻璃廠同意的行為應(yīng)視為（）。A.要約邀請(qǐng) B.承諾C.承諾意向 D.新要約 答案解析本題屬于承諾的超期，視為承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。本題玻璃廠超期答復(fù)同意，視為新要約。 4.3 4.3 訂立合同的程序4.簽訂合同：承諾生效時(shí)合同成立合同生效的條件：（1）書面形式的合同：簽名、蓋章或簽確認(rèn)書時(shí)（2）書面合同前或簽字蓋章前，一方已履行義務(wù)對(duì)

14、方接受的【案例】甲公司向乙公司購(gòu)買鋼材，雙方已口頭協(xié)商確定，但由于特殊情況，乙公司在合同未完成簽字蓋章的情況下，將鋼材送到甲工地現(xiàn)場(chǎng)。問:甲乙公司的買賣合同是否成立?答:采用書面合同形式訂立的合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。4.4 4.4 建設(shè)工程合同的主要條款當(dāng)事人名稱或姓名和住所標(biāo)的（有形財(cái)產(chǎn)、無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果）數(shù)量質(zhì)量?jī)r(jià)款或報(bào)酬履行期限、地點(diǎn)和方式違約責(zé)任解決爭(zhēng)議的方法（和解、 調(diào)解、仲裁、訴訟四種）4.4.1 4.4.1 建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容工程范圍、建設(shè)工期、階段性工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保證范圍和期限、雙方相互協(xié)作條款4.4 4.4 建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容4.4.2發(fā)承包雙方的主要義務(wù)：一、發(fā)包方的主要義務(wù)1.不得違法發(fā)包2.提供必要施工條件3.及時(shí)檢查隱蔽工程4.及時(shí)驗(yàn)收工程5.支付工程價(jià)款4.4 4.4 建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容4.4.2發(fā)承包雙方的主要義務(wù)：二、承包方的主要義務(wù)1.不得轉(zhuǎn)包和違法分