貨物運輸保險代位求償案件業(yè)務(wù)指引(共17頁)

1、貨物運輸保險代位(di wi)求償案件業(yè)務(wù)指引保險代位求償又稱保險追償，是指因第三者的責任(zrn)造成對保險標的的損害而致使保險事故發(fā)生，保險人依法向被保險人賠償保險金后，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者的賠償請求。在貨物運輸中，因承運人、貨物管理人、運輸代理人的原因和責任造成運輸貨物發(fā)生滅失、短少或損壞的，保險人在向被保險人進行保險理賠后，依法取得向承運人、貨物管理人、運輸代理人等責任人的索賠權(quán)利。根據(jù)目前保險追償?shù)膶嵺`經(jīng)驗，大約四分之一左右的貨物運輸損害賠償，可以通過追償獲得部分甚至全部的彌補。所以(suy)保險追償對保險人的營業(yè)利潤及保險費率都有十分重要的影響，也為從事保險法律

2、業(yè)務(wù)的律師所重視。第一章 貨物運輸保險的分類1.1 海洋貨物運輸保險在以海洋運輸為主的貨物運輸過程中，保險人根據(jù)保險合同的約定，對貨物可能遭受的各種保險合同所列明的風險（其中既有海上的風險，也有因涉及多式聯(lián)運而導致的陸上風險）因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔保險賠償金責任的保險行為。1.2 國內(nèi)水路貨物運輸保險在以國內(nèi)港口之間的沿海、江河、湖泊以及其它通航水域為主的貨物運輸過程中，保險人根據(jù)保險合同的約定，對貨物可能遭受的各種保險合同所列明的風險因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔保險賠償金責任的保險行為。1.3 國內(nèi)陸路貨物運輸保險在以國內(nèi)公路、鐵路的貨物運輸過程中，保險人根據(jù)保險合同的約定，對貨物可能

3、遭受的各種保險合同所列明的風險因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(chngdn)保險賠償金責任的保險行為。1.4 航空貨物運輸保險在以航空貨物運輸過程中，保險人根據(jù)保險合同的約定，對貨物可能遭受的各種保險合同所列明的風險(fngxin)因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔保險賠償金責任的保險行為。1.5 其他貨物運輸保險在以其他運輸方式的貨物運輸過程中（如管道運輸），保險人根據(jù)(gnj)保險合同的約定，對貨物可能遭受的各種保險合同所列明的風險因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔保險賠償金責任的保險行為。第二章、代理保險追償業(yè)務(wù)主要涉及的法律法規(guī)2.1 基本法律中華人民共和國民法通則；中華人民共和國合同法；中華人民共

4、和國保險法；中華人民共和國擔保法；中華人民共和國仲裁法；中華人民共和國海商法；中華人民共和國鐵路法；中華人民共和國民用航空法；中華人民共和國海上交通安全法；中華人民共和國道理交通安全法；中華人民共和國民事訴訟法；中華人民共和國海事訴訟特別程序法等等。2.2 其他有關(guān)的法律、法規(guī)中華人民共和國國際海運條例及其實施細則；中華人民共和國國內(nèi)水路(shul)貨物運輸規(guī)則；關(guān)于不滿300總噸船舶及沿海運輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償限額的規(guī)定；國內(nèi)水路、陸路貨物運輸保險條款；水路危險貨物運輸規(guī)則；中華人民共和國道理交通安全法實施條例；汽車(qch)貨物運輸規(guī)則；汽車運價規(guī)則；集裝箱汽車運輸規(guī)則；鐵路(til)

5、和水路貨物聯(lián)運規(guī)則；鐵路貨物運輸規(guī)程；鐵路貨運事故處理規(guī)則；中華人民共和國民用航空貨物國際運輸規(guī)則；中華人民共和國民用航空貨物國內(nèi)運輸規(guī)則；中華人民共和國民用航空旅客、行李國際運輸規(guī)則；中華人民共和國民用航空旅客、行李國內(nèi)運輸規(guī)則等等。2.3 司法解釋最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）最高人民法院對在審判工作中有關(guān)適用民法通則時效的幾個問題的批復【19870522】最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定【20020225】最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定司法部、最高人民法院、外交部關(guān)于印發(fā)的通知【19920919】最高人民法院關(guān)于適用若干問

6、題的意見【19920714】最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（一）最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋【20001208】最高人民法院關(guān)于已承擔保證責任的保證人向其他保證人行使追償權(quán)問題的批復【20021123】最高人民法院關(guān)于涉及擔保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責任方式認定問題的批復【20021123】最高人民法院關(guān)于處理擔保法生效前發(fā)生保證行為的保證期間問題的通知【20020801】最高人民法院交通運輸審判庭關(guān)于認可中國船東互保協(xié)會擔保的通知【19890301】最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排【20000124】最高人民法院關(guān)于我國仲裁機構(gòu)作

7、出的仲裁裁決能否部分撤銷問題的批復【19990825】最高人民法院關(guān)于當事人對人民法院撤銷仲裁裁決的裁定不服申請再審人民法院是否受理問題的批復【19990211】最高人民法院關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決收費及審查期限問題的規(guī)定【19981114】最高人民法院關(guān)于確認仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復【19981021】最高人民法院關(guān)于審理當事人申請撤銷仲裁裁決案件幾個具體問題的批復【19980721】最高人民法院關(guān)于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當事人申請后當事人能否上訴問題的批復【19970423】最高人民法院關(guān)于不得以裁決書送達超過期限而裁定撤銷仲裁裁決的通知【19970406】最高人民法院關(guān)于實施

8、中華人民共和國仲裁法幾個問題的通知【19970326】最高人民法院關(guān)于僅選擇仲裁地點而對仲裁機構(gòu)沒有約定的仲裁條款效力問題的函【19970319】最高人民法院關(guān)于同時選擇兩個仲裁機構(gòu)的仲裁條款效力問題的函【19961212】最高人民法院關(guān)于執(zhí)行我國加入的的通知【19870410】最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋【20030106】最高人民法院關(guān)于學習宣傳貫徹海事訴訟特別程序法的通知【20000228】最高人民法院關(guān)于北海海事法院正式對外受理案件問題的通知【19990719】最高人民法院關(guān)于如何確定沿海、內(nèi)河貨物運輸賠償請求權(quán)時效期間問題的批復最高人民法院關(guān)于涉外商事海事審判解答最高人民法院關(guān)

9、于人民法院扣押鐵路運輸貨物若干問題的規(guī)定【19970422】最高人民法院關(guān)于國際鐵路貨物聯(lián)運貨損賠償適用法律問題的復函【19941105】最高人民法院關(guān)于審理鐵路運輸損害賠償案件若干問題的解釋【19941027】最高人民法院關(guān)于鐵路運輸法院對經(jīng)濟糾紛案件管轄范圍的規(guī)定【19900616】最高人民法院關(guān)于國際鐵路貨物聯(lián)運貨損賠償適用法律問題的復函【1994115】最高人民法院關(guān)于審理海上保險糾紛案件若干問題的規(guī)定【20061113】最高人民法院關(guān)于公路運輸和航空運輸案件受理問題的通知等等2.4 國際公約統(tǒng)一提單的若干法律(fl)規(guī)定的國際公約（海牙規(guī)則）；修訂統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約的議定

10、書（海牙-維斯比規(guī)則）；1978年聯(lián)合國海上貨物運輸公約（漢堡規(guī)則）；聯(lián)合國國際貨物銷售公約；統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約（華沙公約）；修改 1929年10月12日在華沙簽訂的統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約的議定書；2000年國際貿(mào)易(u j mo y)術(shù)語解釋通則；跟單信用證統(tǒng)一慣例（國際商會第500號出版物）；跟單托收統(tǒng)一規(guī)則第522號；承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約；關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約；關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約；聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約等等。第三章 建立(jinl)委托關(guān)系3.1 仔細聽取委托人關(guān)于案情的陳述，審查委托人提供的證據(jù)材料，并詳細了解案

11、情和事實過程。3.2 與委托人建立委托關(guān)系，明確代理事項及授權(quán)范圍。3.3 與委托人訂立代理合同（參考上海市律師協(xié)會法律服務(wù)委托協(xié)議指引），明確雙方的權(quán)利義務(wù)、違約責任等。3.4 與委托人簽署的授權(quán)委托書應(yīng)明確具體的委托事項及律師代理權(quán)限，代理權(quán)限應(yīng)盡可能詳細和明確。3.5 根據(jù)案情及委托人提供的信息，要求委托人提供其掌握的其他材料和證據(jù)。第四章 保險追償(zhu chn)的基本證據(jù)保險人在證明其已經(jīng)支付保險賠款后，可以依法行使代位求償權(quán)。根據(jù)我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，保險人行使代位求償權(quán)均須以其自身的名義(mngy)提出或提起訴訟或仲裁。因此，律師在代理保險人向第三方提起追償時，應(yīng)當首先證明保險人

12、已賠付保險賠償金，同時取得被保險人簽署的權(quán)益轉(zhuǎn)讓書。沒有支付保險賠款證據(jù)的，即使持有權(quán)益轉(zhuǎn)讓書也不能行使(xngsh)代位求償權(quán)。第四章，保險人向第三方提起追償時，應(yīng)當要求保險人提供的基本證據(jù)：4.1 證明其為保險標的保險人的證據(jù)，即應(yīng)提交保險合同或保險單或其他保險憑證。在海上貨物運輸中，如投保人為發(fā)貨人，保險索賠為收貨人的話，則保險單或保險憑證應(yīng)經(jīng)過投保人（發(fā)貨人）的背書轉(zhuǎn)讓。4.2 支付保險賠款的銀行付款憑證和被保險人的收據(jù)或其他材料，以證明作為保險人已實際賠付了保險賠款并已獲得了法律上的代位求償權(quán)。4.3 被保險人簽署的保險賠款收據(jù)和權(quán)益轉(zhuǎn)讓書，以便法院查證保險人索賠權(quán)的性質(zhì)和范圍（該證

13、據(jù)并非必不可少，其可以通過上述二份證據(jù)證明保險人所應(yīng)獲得的代位求償權(quán)）。4.4 上述證據(jù)，尤其是4.1和4.2在任何一個保險追償案件中，均是必須的。第五章 保險追償工作中的其他(qt)相關(guān)證據(jù)貨物運輸保險(boxin)追償即海上貨物運輸保險、國內(nèi)水路貨物運輸保險追償、公路貨物運輸保險追償和鐵路貨物運輸保險追償?shù)鹊淖穬攲ο笠话銘?yīng)為貨物運輸?shù)某羞\人。承辦律師應(yīng)當非常熟悉與上述各運輸方式相關(guān)的法律法規(guī)及國際公約，比較熟悉各種運輸方式下的保險理賠業(yè)務(wù)和工作方式，較為全面的了解貨物運輸保險追償訴訟和仲裁的程序，并且應(yīng)當積極地向保險公司的理賠工作人員收集、調(diào)查相關(guān)證據(jù)，以備將來訴訟或仲裁之用。根據(jù)保險法第

14、45條規(guī)定，保險標的發(fā)生保險責任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求(yoqi)賠償?shù)臋?quán)利，自保險人支付賠償之日起，相應(yīng)轉(zhuǎn)移給保險人。并且，被保險人應(yīng)當向保險人提供必要的文件和其所需要知道的情況，并盡力協(xié)助保險人向第三人追償。在此過程中律師會同保險人應(yīng)當注意下列問題：5.1 證據(jù)材料收集律師在追償過程中，除按第4條收集基本證據(jù)外，還應(yīng)當盡可能要求保險人（或案件的被保險人(bi bo xin rn)）提供下列文件或者保管好相關(guān)文件：5.1.1 售貨合同或貨物買賣合同或售貨確認書等，以證明交運貨物的價值、交貨(jio hu)方式等；5.1.2 信用證或其他貨款(hukun)支付的銀行

15、憑證和文件；5.1.3商業(yè)*、增值稅*、運輸費*、裝卸費*、裝箱單、裝運記錄或貨物交接文件；5.1.4事故原因認定的證明文件；5.1.5貨損檢驗報告或證書、檢驗費*、倉儲費*、堆場費*、計量費*等；5.1.6貨物處理協(xié)議及相應(yīng)憑證；5.1.7 運輸合同或海運提單或空運提單或貨物收據(jù)或水路運單或陸路運單或鐵路運單，其中如果是收貨人提出保險理賠請求的，則海運指示提單應(yīng)經(jīng)托運人或其他權(quán)利人背書轉(zhuǎn)讓；5.1.8 出口報關(guān)單；5.1.9 來自承運人處的有關(guān)往來文件，特別是涉及貨損責任的部分；5.1.10 貨運事故記錄，或政府主管部門出具的事故證明；5.1.11 保險賠款的具體計算方式（保險理賠計算書）；

16、5.1.12 其他證據(jù)材料。5.2 證據(jù)材料審查律師會同保險理賠人員在收集上述證據(jù)的同時，也要考慮所收集的證據(jù)在訴訟質(zhì)證過程中可能發(fā)生的問題，對證據(jù)先行(xinxng)進行審查。對證據(jù)的審查，主要從下列方面進行：5.2.1 背書(bi sh)5.2.1.1 提單(tdn)背書；5.2.1.2 保險單或保險憑證的背書/被保險人名稱；5.2.2 提單/空運單/水路運單/陸路運單/鐵路運單的交付。5.2.3 保函5.2.3.1 保函的格式：抬頭、貨損、短少、滅失、提單/空運單號、日期等；5.2.3.2 保函的內(nèi)容：注明承運人或船東的地址、通訊聯(lián)系方式等；5.2.4 檢驗報告；5.2.4.1 檢驗公司

17、和檢驗人員是否具備檢驗資格；5.2.4.2 檢驗報告的結(jié)論是否詳盡和明確；5.2.4.3 檢驗報告認定貨損情況和損失數(shù)額是否充分等。5.2.5 付款憑證5.2.5.1 檢驗費和保險賠款的支付憑證；5.2.5.2運輸費*、裝卸費*、倉儲費*、堆場費*、計量費*及其支付憑證；5.2.5.3如是委托付款的，則需要付款委托書、付款人的付款憑證；5.2.5.4 保險賠款和保險費的對沖。此種情況下，應(yīng)有被保險人和保險人就此的確認書，并附相應(yīng)的付款憑證。5.2.6 貨物(huw)交易5.2.6.1 明確運費的承擔(chngdn)及其支付；5.2.6.2 貿(mào)易合同（售貨確認書）、貿(mào)易*和出口(ch ku)報關(guān)

18、單所顯示的貨物價格是否一致。5.2.7 保險合同（保險單或保險憑證）5.2.7.1 被保險人有無保險利益（可保利益）；5.2.7.2 造成貨物損壞的原因，是否屬于保險合同（保險單）所約定的保險人保險責任范圍。第六章 訴訟6.1 責任主體的識別在保險追償過程中，尤其是在以船舶為運輸方式的追償案件中，責任主體（承運人）的識別是非常重要的，這是海上運輸?shù)奶厥庑运鶝Q定的。作為律師在代理此類案件時，應(yīng)仔細研究和分析貨物運輸?shù)母鱾€環(huán)節(jié)，謹慎甄別在運輸過程中所出現(xiàn)的各種人員的法律身份、地位和作用，明確界定他們各自對貨物所應(yīng)負的責任；準確判定貨物損失發(fā)生的時間、地點和原因。在此基礎(chǔ)上，綜合分析判斷責任主體。作

19、為律師應(yīng)嚴格避免責任主體的識別錯誤，以免向錯誤的對象進行追償，而導致訴訟時效的喪失、訴訟費用的浪費或其他不利于保險人的情形發(fā)生。6.2 財產(chǎn)保全措施如果經(jīng)初步調(diào)查，責任主體在中國境內(nèi)無經(jīng)營場所或無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，應(yīng)當立即采取訴前財產(chǎn)保全或訴訟財產(chǎn)保全措施，這既可以使司法管轄權(quán)得以確定在中國境內(nèi)，同時，也為將來判決的執(zhí)行提供(tgng)了可靠的保障。可以采取的保全措施主要有：6.2.1 申請(shnqng)訴前扣船（參考律師代理訴前扣押船舶操作程序指引）；6.2.2 申請(shnqng)凍結(jié)責任主體的保險賠款（通常是指運輸工具的保險賠款）；6.2.3 申請扣押、查封其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。6.3 管

20、轄權(quán)6.3.1 因航空運輸、公路運輸、鐵路運輸、內(nèi)河運輸合同，由運輸始發(fā)地、目的地或被告所在地的地方人民法院管轄；6.3.2 在航空運輸、公路運輸、鐵路運輸、內(nèi)河運輸中，因運輸工具發(fā)生碰撞而向承運人的對方提出侵權(quán)追償?shù)模墒鹿拾l(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告所在地的地方人民法院管轄；6.3.3 因海上貨物運輸合同，由運輸始發(fā)地、目的地、被告所在地或轉(zhuǎn)運港所在的海事法院管轄；6.3.4 因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故而向承運人的對方提出侵權(quán)追償?shù)?，由碰撞事故發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地、船籍港所在地或者被告所在地海事法院管轄；6.3.5 提單背面條款對管轄

21、有有效約定的，應(yīng)按約定確定管轄地。6.4 時效(shxio)6.4.1 針對保險追償案件(njin)，保險人應(yīng)當在下列法定的時效期間內(nèi)向有關(guān)法院提起訴訟或向仲裁機構(gòu)提出仲裁申請，否則，從法律上來說，保險人將喪失勝訴權(quán)；6.4.2 涉及海運提單貨物運輸?shù)?，訴訟時效為1年，自承運人交付(jiof)或應(yīng)當交付貨物之日起計算；6.4.3 涉及船舶碰撞造成貨損的侵權(quán)之訴，追償時效為2年，自知道或應(yīng)當知道權(quán)利被侵害之日起計算；6.4.4 涉及國內(nèi)水路貨物運輸?shù)?，追償時效為1年，自承運人交付或者應(yīng)當交付貨物之日起計算；6.4.5 涉及國內(nèi)陸路貨物運輸保險，追償時效為2年，自承運人交付或者應(yīng)當交付貨物之日起計

22、算；6.4.6 涉及航空貨物運輸保險，追償時效為2年，自承運人交付或者應(yīng)當交付貨物之日起計算，但需要注意的是除斥期間的規(guī)定：6.4.6.1 因托運貨物發(fā)生損失的， 應(yīng)在收到貨物之日起的十四日內(nèi)提出索賠；6.4.6.2 因托運貨物發(fā)生延誤的，應(yīng)在自托運的貨物交付收貨人處置之日起的二十一日內(nèi)提出索賠。6.5 責任(zrn)主體（承運人）可能成功地援引責任限制6.5.1 針對海運貨物，根據(jù)中華人民共和國海商法，承運人對貨物的滅失或者損壞的賠償(pichng)限額，按照貨物件數(shù)或者其他貨運單位數(shù)計算，每件或者每個其他貨運單位為666.67計算單位，或者按照貨物毛重計算，每公斤為2計算單位，以二者中賠償

23、限額較高的為準；6.5.2 涉及重大海事(hish)貨損賠償案件時，承運人可能向海事法院申請設(shè)立海事賠償責任限制基金，保險人可能要與其他債權(quán)登記人一起按照債權(quán)比例共同參與海事賠償責任限制基金的分配；6.5.3 針對水路運輸貨物，除承運人可能依照關(guān)于不滿300總噸船舶及沿海運輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償限額的規(guī)定申請設(shè)立海事賠償責任限制基金或申請享受責任限制外，無權(quán)享受單位責任限制；6.5.4 針對國際航空貨物運輸，根據(jù)中華人民共和國民用航空法，承運人對貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物毛重計算，每公斤為17計算單位；6.5.5 針對國內(nèi)航空貨物運輸，根據(jù)中華人民共和國民用航空貨物國內(nèi)運輸規(guī)則，

24、承運人對貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物毛重計算，每公斤為人民幣20元。6.5.6 注意提單背面條款對責任限制的約定；6.5.7 在涉及責任限制的案件中，還需注意法律和受理法院對申請設(shè)立海事賠償責任限制基金時對債權(quán)人申請債權(quán)登記的時間規(guī)定。第七章 律師代理貨物運輸保險追償(zhu chn)的工作方法7.1 積極參與：由于保險追償?shù)奶厥庑裕ǚ申P(guān)系復雜），律師在接受委托后應(yīng)當及時跟進，會同保險人商討案件進行的步驟并立即收集(shuj)證據(jù)材料。必要時，律師可在保險公司進行保險理賠時就先行參與，注意收集有關(guān)證據(jù)、提供理賠法律咨詢意見，為以后的保險追償做好準備。7.2 冷靜思考：在決定扣船時一定要謹慎處理，小心識別，防止扣錯船舶，避免承擔(chngdn)不必要的賠償責任。7.3 果斷行事：案件事實證據(jù)清楚時，應(yīng)當機立斷，采取有效的法律行動，進行財產(chǎn)保全，盡快取得責任主體的有效擔保，并根據(jù)具體情況決定是否立即進入訴訟程序。第八章 律師代理貨物運輸保險追償其他需要注意的問題8.1 在航空運輸中，一旦發(fā)生貨損事故，保險人應(yīng)要求被保險人在除斥期間向承運人提出書面的索賠，以避免權(quán)利的喪失。同時應(yīng)保留好相應(yīng)的索賠證據(jù)。8.2 在海上貨物運輸中，因訴訟時效僅為1年。在該期間，如尚未完成保險理賠的，保險人應(yīng)要求被保險人先行向承運人提起訴訟或仲裁。在保險人作出保