講義2013年司考通關(guān)班民訴

1、目錄訴的要素1訴的分類1反訴1基本原則（一）1基本原則（二）2合議制度2回避制度3權(quán)利能力4正當(dāng)當(dāng)事人4人5有獨立請求權(quán)第三人5無獨立請求權(quán)第三人6專題一專題二專題三專題四專題五專題六專題七專題八專題九專題十專題十一專題十二專題十三必要共同人的追加7專題十四代表人7專題十五級別的管轄8專題十六一般的地域管轄9合同糾紛的管轄10協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄10移送管轄11無需證明的事實11專題十七專題十八專題十九專題二十專題二十一中證明責(zé)任的分配12的理論分類13保全14先予執(zhí)行15專題二十二專題二十三專題二十四專題二十五對的處理15專題二十六期間16送達(dá)17調(diào)解的結(jié)果18受理19專題二十七專題二十八專題

2、二十九專題三十簡易程序20專題三十一 上訴的程序201專題三十二二審的結(jié)案21當(dāng)事人申請再審23專題三十三專題三十四人民院啟動的再審24專題三十五特別程序新增的內(nèi)容25督促程序26執(zhí)行啟動27執(zhí)行中止與執(zhí)行終結(jié)28對執(zhí)行標(biāo)的的異議29專題三十六專題三十七專題三十八專題三十九專題四十 執(zhí)行措施30專題四十一仲裁協(xié)議30仲裁協(xié)議的效力31仲裁的結(jié)案32撤銷仲裁裁決33執(zhí)行與不執(zhí)行仲裁裁決34專題四十二專題四十三專題四十四專題四十五22013年民訴高頻考點專題一訴的要素（1）內(nèi)容：當(dāng)事人、標(biāo)的、訴的理由（事實依據(jù)和法律依據(jù)）。（2）與標(biāo)的：民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。標(biāo)的物相區(qū)別：有爭議的具體東西（表現(xiàn)為金錢

3、、或行為）。與請求相區(qū)別：作出特定的要求。標(biāo)的額：雙方當(dāng)事人爭執(zhí)的金錢數(shù)額（2）主體合并：當(dāng)事人合并。（3）客體合并：標(biāo)的合并。有牽連關(guān)系：可以用同一份處理無牽連關(guān)系：不能用同一份處理專題二訴的分類確認(rèn)之訴：只求確認(rèn)，不求給付。給付之訴：先行確認(rèn)，以求給付。變更之訴：現(xiàn)有關(guān)系，加以變更。專題三反訴（1）概念：獨立的訴。與反駁不同，反駁是過發(fā)動進(jìn)攻進(jìn)行防御。的單純防御行為，而反訴則是通（2）反訴的要件：本訴的對本訴的提出。反訴與本訴有牽連關(guān)系。在本訴進(jìn)行中提出。向受理本訴的提出，且受訴對反訴有管轄權(quán)。反訴應(yīng)與本訴適用同一程序。（3）對反訴的處理在一審過程中：只能在舉證期限屆滿前提出，可以合并。在

4、二審過程中：調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行?？挤ǎ涸賹徲枚彸绦驎r的反訴：按照二審方式處理。專題四基本原則（一）（1）權(quán)利原則1（2）同等原則與對等原則同等原則：外國主體與中國主體有同樣的待遇。對等原則：我國對該外國主體加以同樣的限制。（3）辯論原則可以是口頭的，也可以是的；可以是實體方面的，可以是程序方面的，也可以是方面的；貫穿審判程序的始終。但特別程序、非訟程序和執(zhí)行程序無法辯論。辯論權(quán)是當(dāng)事人的權(quán)利，證人沒有辯論權(quán)。專題五基本原則（二）（4）處分原則：自行處分實體權(quán)利和程序權(quán)利內(nèi)容出的請求范圍。調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出請求的，可以準(zhǔn)許。（5）調(diào)解自愿和合法的原則（6）誠實信用原當(dāng)事人、和訴第13條參

5、與人（7）監(jiān)督原訴第14條院行使主體：人民行使方式專題六合議制度1.獨任制的常見考點（1）適用：簡易程序；特別程序，但是選民資格或者、疑難應(yīng)適用合議制；督促程序；催告階段。（2）組織形式：審判員一人；（3）適用：基層及其派出；（4）適用審級：一審；被二審發(fā)回重審，或者依照審判監(jiān)督程序決定再審時，盡管適用一審程序，卻必須實行合議制。2.合議制的重點問題（1）第一審合議庭：可以由審判員組成合議庭；也可以由審判員和組2對象方式審判的違法行為建議生效裁判抗訴建議對執(zhí)行活動法律監(jiān)督建議成合議庭。選民資格或特別程序中的、疑難的，必須由審判員組成合議理。第二審合議庭：必須由審判員組成。二審發(fā)回重審或再審程序

6、：原審合議庭成員或獨任審判員不得參加重審或再審合議庭。審判長：院長或者庭長參加審判的，由院長或者庭長擔(dān)任；由院長或者庭長指定審判員1人擔(dān)任。合議庭評議：實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。不同意見，必須如實記入筆錄。專題七回避制度1.適用范圍 民事（1）對象：審判人。法第44條（包括審判員和）、書記員、翻譯、鑒定人、勘驗（2）階段：民事2.法定原因 民事。法第44條是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、與本案有利害關(guān)系的；人近親屬的；與本案當(dāng)事人、接受當(dāng)事人、不僅要回避人有其他關(guān)系，可能影響對公正的。人請客送禮，或者規(guī)定會見當(dāng)事人、人的，還應(yīng)3.回避方式：自行回避申請回避：口頭或者方式4.申請回避的期間：通常：開始辯論

7、終結(jié)前提出。時提出。回避事由在開始后知道的：在5.申請回避的效果：被申請回避的緊急措施的除外。應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作；但需要采取6.回避的決定權(quán)（1）院長擔(dān)任審判長時的回避：審判決定。審判其他（含陪審員）的回避：院長決定。（書記員、翻譯、鑒定人、勘驗人）的回避：審判長決定。7.回避決定的復(fù)議回避決定可以復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的，不停止參與本案的工作。38.決定回避的法律：程序繼續(xù)進(jìn)行。專題八權(quán)利能力自然人和法人可以作為民事當(dāng)事人的其他組織（1）依法登記領(lǐng)取的私營獨資企業(yè)、合伙組織。私營獨資企業(yè)能作為當(dāng)事人。對于工商戶（也依法登記領(lǐng)?。?，則以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。能作為當(dāng)事人的合

8、伙只限于合伙組織，即依照合伙企業(yè)法成立的合伙企業(yè)。依法登記領(lǐng)取法人依法設(shè)立并領(lǐng)取的合伙型聯(lián)營企業(yè)。的分支機(jī)構(gòu)。關(guān)聯(lián)知識：法人作為當(dāng)事人，法人的分支機(jī)構(gòu)不是當(dāng)事人：條件：法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)；雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取的分支機(jī)構(gòu)引起的。（4（5）專題九、各專業(yè)設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。正當(dāng)當(dāng)事人通常所爭議的民事例外：的主體，就是適格當(dāng)事人。（2）第一類：根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事或民事權(quán)利享有管理權(quán)。人的代管人；著作權(quán)集體管理組織（依法成立的著作權(quán)集體管理組織，根據(jù)著作權(quán)人的，以自己的名義提訟，應(yīng)當(dāng)受理）；管理人（企業(yè)法第25條）；組（公司法第185條）

9、；人合伙企業(yè)法股東代表中的股東（公司法第152條）；遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人；為保護(hù)死者名譽權(quán)而提訟的死者的近親屬；作為公益的法定機(jī)關(guān)和組織。民訴第55條公益民訴第55條類型：污染環(huán)境、（1）（2）眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為范圍：法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織（2）第二類：在確認(rèn)之訴中，對標(biāo)的有確認(rèn)利益的人。4專題十人1.法定人的確定（1）無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定人。（2）事先沒有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民在他們之間指定中的法定人。（3）法定2.委托（1）下列人之間互相推諉責(zé)任的，由指定其中一人代為。人的確定可以被委托為

10、人：民訴第58條、基層法律服務(wù)工作者；當(dāng)事人的近親屬或者；當(dāng)事人所在社區(qū)、以及有關(guān)社會團(tuán)體的公民。（2）以下不能作為委托人無民事行為能力的人；限制民事行為能力人；可能損害被人利益的人；認(rèn)為不宜作人的人。3.一般（1）特別與特別：人代為承認(rèn)、放棄、變更請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別。意見第93條：調(diào)解（2）一般：委托書僅寫“全權(quán)”而無具體的，不是特別。專題十一有獨立請求權(quán)第三人1.第三人的特點第三人（有獨三和無獨三）參加第三人不能提出管轄權(quán)異議。2.有獨立請求權(quán)第三人的判斷的時間：應(yīng)訴時起，到辯論終結(jié)止。（1）有獨立請求權(quán)第三人（有獨三）參加權(quán)。民訴第56條的依據(jù)：對本訴的

11、標(biāo)的有獨立請求有獨三既對抗本訴的，又對抗本訴的，即有獨三的權(quán)利主張將否定原之間的權(quán)利爭議。?？迹河歇毴谖餀?quán)或者繼承權(quán)，對原爭議的標(biāo)的物提出獨立請求。53.有獨三的考點有獨三參加有獨三的有獨三的的方式：提訟。民訴第56條中有兩個訴：本訴與第三人之訴。地位：有獨三相當(dāng)于。專題十二無獨立請求權(quán)第三人1.無獨三的判斷（1）無獨立請求權(quán)第三人（無獨三）參加的依據(jù)：對本訴的標(biāo)的沒有獨立請求權(quán)，但處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系。（2）無獨三的判斷：兩個；與之外的人。2.無獨三的考點（1）無獨三參加的方式：自己申請參加；由通知他參加。其中：通知參加可以是基于職權(quán)通知無獨立請求權(quán)第三人參加，也可以是應(yīng)當(dāng)事人

12、的申請而通知無獨立請求權(quán)第三人參加（2）承擔(dān)民事責(zé)任的無獨三提出上訴。不是完全獨立的當(dāng)事人，因此不享有與當(dāng)事人相等的權(quán)利：無權(quán)對的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更請求或者申請撤訴。6承擔(dān)民事責(zé)任的無獨三提出上訴。專題十三必要共同人的追加1.兩類共同普通共同必要共同人的比較：標(biāo)的為同一種類。：當(dāng)事人之間的標(biāo)的是共同的。1.掛靠與借用類（1）基本考點：掛靠被掛靠方作為共同人：工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，該工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同人。借用人與被借用人作為共同人：借用業(yè)務(wù)介紹信、合同章、蓋章的空白合同書或者帳戶的，出借和借用人為共

13、同人。（2）關(guān)聯(lián)考點：工商戶上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，兩者作為共同人。個人合伙涉訴時，其全體作為共同人。法人合并、分立的，其權(quán)利義務(wù)承受人作為當(dāng)事人。2.繼承遺產(chǎn)類（1）部分繼承的，應(yīng)通知其他繼承人作為共同參加；（2）被通知的繼承人不愿參加又未明確表示放棄實體權(quán)利的，仍應(yīng)列為共同。（3）應(yīng)當(dāng)追加的，已明確表示放棄實體權(quán)利的，可不予追加為共同。3.共有類（1）共有人可以作為共同：共有權(quán)受到他人，部分共人的，其他共人應(yīng)當(dāng)列為共同人。（2）共有人可以作為共同。4. 贍養(yǎng)費應(yīng)當(dāng)追加所有的義務(wù)人為共同共同：可以選擇部分人或者全部人，對未的人，不追加。責(zé)任法第13條專題十四代表人1.代表人的特點7

14、不追加追加（1）當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同：一般指10人以上。（2）代表人為2至5人，每位代表人可以委托1至2名2.人數(shù)確定的代表人人。（1）時當(dāng)事人人數(shù)已經(jīng)確定。（2）多數(shù)當(dāng)事人之間具有同一的標(biāo)的或具有同一種類的標(biāo)的。（3）人數(shù)確定的代表人的產(chǎn)生推選方式：全體當(dāng)事人推選共同的代表人；部分當(dāng)事人推選自己的代表人。推選不出代表人的人：必要共同由自己參加；普通共同可另行。3.人數(shù)不確定的代表人（1時當(dāng)事人人數(shù)尚未確定。（2）多數(shù)當(dāng)事人之間的標(biāo)的同一種類。（3）人數(shù)不確定的推選代表人。代表人的產(chǎn)生提出人選與當(dāng)事人協(xié)商?？梢杂稍诘漠?dāng)事人中指定代表人。（4）人數(shù)不確定代表人公告說明情況和中的特殊程序請求，

15、通知權(quán)利人向登記。公告期最少不得少于30日。向登記的當(dāng)事人，應(yīng)證明其與對方當(dāng)事人的和所受到的損害。證明不了的，不予登記，當(dāng)事人可以另行。作出的、裁定，對參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在時效期間提訟的，裁定適用該、裁定。4.代表人的權(quán)限（1）代表人的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力；（2）但代表人變更、放棄經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的請求，進(jìn)行和解，必須專題十五級別的管轄1.的（1）有以下任何一種情形：爭議標(biāo)的額大；案情復(fù)雜；居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多，即屬于。（2）以下任何一個：當(dāng)事人；法律事實；標(biāo)的物，即屬于。2.本轄區(qū)內(nèi)有影響的：標(biāo)的額大或為省、直轄市以上

16、。8中院管轄3.海事海專利糾紛確定由中級管轄的：由中級管轄；（3）對于仲裁協(xié)議的效力有異議請求作出裁決的：由中級管轄；最高人民關(guān)于適用中民仲裁法若干問題的解釋（4）申請撤銷仲裁裁決的：裁所在地的中級管轄。1.基層管轄（1）第一審民事原則上由基層管轄。特別程序、督促程序與簡易程序。小額程序。催告程序。2.（1）在管轄有影響的；（2）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院的。3.高級專題十六管轄在本轄區(qū)內(nèi)有影響的一般的地域管轄1.所在地管轄（1）雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的：由居住地的管轄。（2）雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)（即采取強(qiáng)制性教育措施）的：被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)不到一年：由原住所地管轄。被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)1年以上的，

17、由被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地管轄。（3）離婚雙方當(dāng)事人都是的：由住所地或者所在的團(tuán)級以上駐地的管轄。關(guān)聯(lián)考點：非（）對（）離婚，如果（）一方為非文職：由住所地管轄。（4）夫妻雙方離開住所地超過1年，一方（管轄。）離婚的，由經(jīng)常居住地關(guān)聯(lián)考點：夫妻雙方離開住所地超過1年，一方（）離婚的，且沒有經(jīng)常居住地的，由時居住地的管轄。夫妻一方（）離開住所地超過1年，另一方（）離婚的，由住所地管轄。2.所在地管轄（1）對不在中民領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)關(guān)系的。9其他級別的管轄（2）對下落不明或者的人提起的有關(guān)關(guān)系的。（3）對被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起的。（4）對被監(jiān)禁的人提起的。（5）一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的。（

18、6）追索贍養(yǎng)費管轄。的幾個住所地不在同一轄區(qū)的，可以由住所地專題十七合同糾紛的管轄1.合同糾紛通常的管轄住所地或者是合同履行地。2.合同履行地的特殊問題（1）合同沒有實際履行發(fā)生糾紛的管轄合同沒有實際履行，并且當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的：應(yīng)由被告住所地管轄。注意：約定的合同履行地?zé)o管轄權(quán)。（2）購銷合同：以實際履行地作為合同履行地（3）加工承攬合同、3.保險合同的管轄租賃合同、融資租賃合同以約定履行地作為合同履行地（1）通常：由住所地或者保險標(biāo)的物所在地管轄。（2）如果保險標(biāo)的物是工具或者中的貨物：由住所地或者工具登記地、目的地、保險事故發(fā)生地的管轄。專題十八協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄

19、1.協(xié)議管轄問題民訴第34條（1）適用國內(nèi)與：類合同或者其他權(quán)益糾紛（2）只能以合同形式（3）與爭議有實際聯(lián)系的地點的（住所地、合同履行地、合同簽訂地、住所地、標(biāo)的物所在地）。（4）選擇必須確定，并且必須惟一。既協(xié)議管轄，又協(xié)議仲裁，仲裁無效，但管轄會有效。（5）不得本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定2. 應(yīng)訴管轄民訴第127條（1）：無論什么國內(nèi)與均適用10各類，包括與人身（2）條件：對于提起的，本院原本沒有管轄權(quán)未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯（3）例外：3.管轄權(quán)異議級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外（1）提出異議主體：本案當(dāng)事人。通常為；第三人（包括有獨三和無獨三）不能提出異議。提出異議的時間：應(yīng)當(dāng)在

20、提交答辯狀期間提出。民訴第127條對異議的處理：異議成立的，裁定將移送有管轄權(quán)的；異議不成立的，裁定駁回異議。民訴第127條逾期：未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴有管轄權(quán)。（4）管轄權(quán)異議時撤訴：在管轄權(quán)異議裁定作出前申請撤回，受訴作出準(zhǔn)予撤回裁定的，對管轄權(quán)異議不再，并在裁定書中一并寫明。關(guān)于民事級別管轄異議若干問題的規(guī)定第2條專題十九移送管轄1.移送管轄的適用條件（1）本院已經(jīng)受理了；（2）本院對受理的沒有管轄權(quán)或者其他有管轄權(quán)的已經(jīng)先受理該案；（3）受移送對該案有管轄權(quán)。2.不能適用移送管轄的情形（1）受移送不能再行移送。（2）共同管轄中，先的并有管轄權(quán)的3.指定管轄的適用情形：不

21、能將移送。（1）受移送的認(rèn)為對受移送的沒有管轄權(quán)。（2）有管轄權(quán)的由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的。（3）專題二十之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，協(xié)商解決不了。無需證明的事實1.無需證明的事實（1）無需要的事實范圍：11眾所周知的事實；自然規(guī)律及定理；根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；已為發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實；已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實；證明的法律事實和文書。民訴第69條（2）不能2.自認(rèn)制度，其他的事實，當(dāng)事人可以用相反。自認(rèn)的概念：自認(rèn)的方式：明確承認(rèn)：中；對事實的承認(rèn)。默示承認(rèn)：對一方當(dāng)事人陳述的事實，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判充分說明并詢

22、問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認(rèn)。人承認(rèn)：當(dāng)事人委托人參加的，人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別的人對事實的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方請求的除外；當(dāng)事人在場但對其代理人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。自認(rèn)的效果：當(dāng)事人免于舉證。自認(rèn)的撤回：撤回時間：當(dāng)事人在辯論終結(jié)前撤回。撤回經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者誤解情況出且與事實不符。（5）自認(rèn)的范圍：掌握不能夠自認(rèn)及不自認(rèn)的事實。涉及關(guān)系的不能自認(rèn)。注意：關(guān)系中不涉及關(guān)系的事實可以適用自認(rèn)涉及國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實。在中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的

23、對事實的認(rèn)可，不得在其后的中作為對其不利的。專題二十一中證明責(zé)任的分配（1）通常的：受害方證明責(zé)任要件；加害方證明免責(zé)事由。（2）規(guī)定第4條規(guī)定的：法條規(guī)定的事實由加害方證明；其余由受害方證明。無過錯責(zé)任，加害方的過錯，雙方均不需要舉證。規(guī)定第4條：12無過錯責(zé)任：（2）高度作業(yè)；（3）環(huán)境污染；（5）動物致害；（6）產(chǎn)品責(zé)任。（3）責(zé)任法動物致害，第三人過錯不再是免責(zé)事由：受害人可以選擇向飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。責(zé)任法第83條：因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，向第三人追

24、償。醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否有過錯，由患者證明。責(zé)任法第54條患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)有過錯的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。建筑物限于脫落、墜落，所有人或者管理人證明自己有無過錯，注意倒塌是無過錯責(zé)任。責(zé)任法第85、86條專題二十二的理論分類1.的理論分類（1）本證與反證：對所證明的事實，提出方是否承擔(dān)證明責(zé)任。直接原始2.合同與間接：該是否能夠單獨證明主要事實。和傳來：是否源于事實。中證明責(zé)任的分配 規(guī)定第5條（1）在合同糾紛事實承擔(dān)舉證責(zé)任；中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的13類型受害方加害方通常的侵權(quán)雙方的證明責(zé)任只要不是以下，都按照這種方式受害方證明有責(zé)任；行

25、為；損害結(jié)果；侵權(quán)行為和損害結(jié)果之間的因果關(guān)系；加害方上的過錯（無過錯責(zé)任，不要求）加害方證明有免責(zé)事由。民事證據(jù)規(guī)定第 4 條的特殊規(guī)定（1）專利糾紛其余事實由受害方證明產(chǎn)品制造方法不同于專利方法（2）高度作業(yè)受害人有故意（3）環(huán)境污染（1）有免責(zé)事由（2）無因果關(guān)系（4）擱置物、懸掛物所有人或者管理人無過錯（5）動物致害受害人有過錯（6）產(chǎn)品責(zé)任有免責(zé)事由（7）共同無因果關(guān)系（8）醫(yī)療無因果關(guān)系（2）主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；（3）對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任；（4）對專題二十三權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有

26、權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。保全1.訴前保全（1）適用條件或者申請仲裁前不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的利害關(guān)系人申請申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。（2）訴前被保全保全類的管轄所在地、被申請人住所地或者對有管轄權(quán)的申請人在采取保全措施后30日內(nèi)不依法提訟或者申請仲裁的應(yīng)當(dāng)解除保全。給被申請人造成損失引訟的，由采取該保全措施的管轄。（3）對申請的裁定期限：必須在48小時內(nèi)作出裁定。2.中保全（1）適用條件時間：中難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的啟動：當(dāng)事人申請；依職權(quán)可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。（2）管轄向受案提出。上訴：在二審接到

27、報送的前，由一審采取。（3）對申請的裁定期限情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定。通常，沒有規(guī)定。3.保全的范圍、擔(dān)保及解除（1）保全的范圍限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。民訴第102條對抵押物、留置物可以采取保全措施。申請人在采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提訟或者申請仲裁的，給被申請人造成損失引訟的，由采取該保全措施的管轄。14（2）擔(dān)保數(shù)額：相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。（3）措施：執(zhí)行：裁定采取保全措施的，立即開始執(zhí)行。方式：采取、扣押、凍結(jié)方法，不得重復(fù)、凍結(jié)。民訴第103條通知：保全后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全的人。民訴第103條（4）解除申請人沒有在法定時間內(nèi)：被申請人提供擔(dān)保。專題二十四

28、先予執(zhí)行1.適用范圍追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、金、醫(yī)療費用的；追索勞動服酬的；（3）需要立即停止、排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的。2.適用條件當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的。被申請人有履行能力。（4）先予執(zhí)行必須依當(dāng)事人的申請適用，不得依職權(quán)適用。（5）受理3.程序要求后終結(jié)作出前采取。擔(dān)保：不是必需的。范圍：限于當(dāng)事人請求的范圍，并以當(dāng)事人的生活、生產(chǎn)經(jīng)營的急需為限。專題二十五對的處理1.調(diào)解中民訴第112條（1）主體：當(dāng)事人之間（2）方式：串通，企圖通過、調(diào)

29、解等方式他人合法權(quán)益的（3）處理：駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；刑事責(zé)任。的，依法2.執(zhí)行中民訴第113條（1）主體：被執(zhí)行人與他人15（2）方式：串通，通過、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的（3）處理：根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；3.拘留與罰款（1）用決定書。拘傳必須用拘傳票。的，依法刑事責(zé)任。（2）由院長批準(zhǔn)。拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)。（3）可以向上一級申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。（4）罰款的數(shù)額：民訴第115條對個人的罰款金額，為10萬元以下。5萬元以上100萬元以下。對的罰款金額，為4.拘傳的適用條件：（1）針對必須到庭的。意見第112條、第157條

30、；執(zhí)行規(guī)定第97條負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情（離婚）的；給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定人，如其必須到庭，經(jīng)兩次傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，也可以適用拘傳。無民事行為能力人的離婚當(dāng)事人的法定人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ァ１仨毜浇邮茉儐柕谋粓?zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或。經(jīng)過兩次傳票傳喚。無正當(dāng)理由不到庭。專題二十六期間1.期間的計算（1）計算：以時、日、月、年計算。（2）計算方法：期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)；期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期；在途時間不包括在內(nèi)，文書在期滿前交郵的，不算過期。2.期間的順延 民訴第83條法定情形：因不可抗拒的事

31、由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的；需要當(dāng)事人申請；申請時間：在是否準(zhǔn)許，由消除后的十日內(nèi)；決定。（5）民事中期間順延（答辯和上訴期間）：沒有強(qiáng)調(diào)法定事由。3.期限（1）一審審限：適用一審普通程序的：應(yīng)當(dāng)在之日起6個月內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長6個月，還需要延長的，報請批準(zhǔn)；適用簡易程序的：應(yīng)當(dāng)在之日起3個月內(nèi)審結(jié)。16指從的次日起至裁判、調(diào)解書送達(dá)之日止的期間。公告期間、鑒定期間、當(dāng)事人管轄權(quán)異議以及處理之間的管轄爭議期間不應(yīng)計算在內(nèi)。（2）二審審限：對上訴的：應(yīng)當(dāng)在第二審之日起3個月內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)；對裁定上訴的：應(yīng)當(dāng)在第二審之日起30日內(nèi)

32、作出終審裁定，沒有可以延長的規(guī)定。（3）再審按照第一審程序或者第二審程序的，適用民事法第135條、第159條規(guī)定的審限。審限定再審的次日起計算。（4）特別程序：應(yīng)當(dāng)在之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。但選民資格的除外。（5）：沒有審限的限制。4.期間的種類（1）法定期間：法律明文規(guī)定的絕對不可變期間：如上訴期間。相對不可變期間：如一審審限。（2）指定期間：依職權(quán)決定。如指定舉證期限。專題二十七送達(dá)1.留置送達(dá)的適用（1）條件：受送達(dá)人或其同住成年家屬接收文書。注意：按照民訴第85條，受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收，這是直接送達(dá)。（

33、2）留置送達(dá)民訴第86條第式：由送達(dá)人、人簽名或者蓋章，把文書留在受送達(dá)人的住所。第二種方式：把文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、等方式送達(dá)過程。（3）調(diào)解書不適用留置送達(dá)，但可以指定代收人代收。2.委托送達(dá)：只能委托其他，而不能委托其他機(jī)構(gòu)。3.轉(zhuǎn)交送達(dá)民訴第89、90條（1）受送達(dá)人是的：通過其所在團(tuán)以上的政治機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交。受送達(dá)人被監(jiān)禁的：通過其所在監(jiān)所轉(zhuǎn)交。受送達(dá)人被采取強(qiáng)制性教育措施的：通過其所在強(qiáng)制性教育機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)交。4.公告送達(dá)（1）情形： 受送達(dá)人下落不明，或者用其他方式無法送達(dá)的。17（2）國內(nèi)：自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過60日，即視為送達(dá)。（3）：自公告之日起滿3個月，即視為送達(dá)。民

34、訴第267條5.電子送達(dá)民訴第87條方式：采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)條件：受送達(dá)人同意文書（3）書、裁定書、調(diào)解書，不能電子送達(dá)（4）送達(dá)日期：到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)的日期專題二十八調(diào)解的結(jié)果1.調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容（1）可以協(xié)議的內(nèi)容調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出請求的，可以準(zhǔn)許。雙方可以就不履行調(diào)解協(xié)議約定民事責(zé)任。調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)?；蛘甙竿馊送鉃楫?dāng)事人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。A.當(dāng)事人或者案外人提供的擔(dān)保符合擔(dān)保定的條件時生效。B.案外人提供擔(dān)保的，制作調(diào)解書應(yīng)當(dāng)擔(dān)保人，并將調(diào)解書送交擔(dān)保人。C.擔(dān)保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。（2）不得協(xié)議的內(nèi)容調(diào)解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議，另

35、一方可以請求對作出裁判的條款，人民不予準(zhǔn)許。調(diào)解協(xié)議不得具有以下情形：A.國家利益、社會公共利益的；B.案外人利益的；C.違背當(dāng)事人真實意思的；D.法律、行政2.是否制作調(diào)解書的情形：性規(guī)定的。通常來講，調(diào)解達(dá)成協(xié)議，法定可以不制作調(diào)解書的情形：應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解和好的離婚；調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的；能夠即時履行的；（3）協(xié)議可以不制作調(diào)解書的情形：當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后生效，經(jīng)確認(rèn)后，應(yīng)當(dāng)記入筆錄或者將協(xié)議附卷，并由當(dāng)事人、審判、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力。3.調(diào)解的生效調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。未制作調(diào)解書的：調(diào)解筆錄經(jīng)簽章后即發(fā)生法律效力調(diào)解協(xié)議上簽

36、名或者蓋章后生效。184.通常不得請求制作書，但有例外（1）通常：當(dāng)事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議后，請求按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作書的，不予支持。（2）例外：無民事行為能力人的離婚，法定人與對方達(dá)成協(xié)議要求發(fā)給判決書的，可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作書。意見第94條 05卷三98民事中，經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。當(dāng)事人要求發(fā)給書的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作書送達(dá)當(dāng)事人。意見第310條 08災(zāi)區(qū)卷三90專題二十九受理1.具體要求：（1）是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的有具體的屬于2.處理方式：不。注意：這里是明確的，而非正確的；請求和事實、理由；受理民事的范圍和受訴管轄

37、。受理；受理。不予受理是尚未受理時的處理；而駁回是受理后的處理。3.一事不再理問題（1）正在或者已經(jīng)實體過的，不得另行。（2）過實體的，可以另行：對于裁定不予受理、駁回的，再次的，如果符合條件，人民法院應(yīng)予受理。準(zhǔn)許撤訴的，當(dāng)事人依法再的，應(yīng)當(dāng)受理。（3）離婚、收養(yǎng)、生活費，可以再次：離婚和調(diào)解和好的離婚，、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的，符合一定條件的。受限；不受限；六個月；沒有新情況、新理由。增加或者減少贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行要求增加或減少費用的，應(yīng)作為新案受理。4.超過駁回其時效期間的：應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由，請求。5. 離婚

38、的特殊規(guī)定（1）女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，不得提出離婚。女方提出離婚的，或認(rèn)為確有必要受理離婚請求的，應(yīng)當(dāng)受理。（2）夫妻一方下落不明，另一方訴至，只要求離婚，不申請下落不明人或的，應(yīng)當(dāng)受理。公告送達(dá)。19專題三十簡易程序1.適用的（1）基層2.適用的和審級及其派出。（2）第一審。范圍 民訴第157條（1）法定：基層大的簡單的民事和它派出的事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不（2）約定：當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。3.不得適用簡易程序的：（1）時下落不明的；（2）發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的；（3）共同中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的；（4）法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程

39、序、督促程序、的。催告程序和企業(yè)法人還債程序4. 簡化裁判文書： 有下列情形之一的，裁判文書對認(rèn)定事實或者當(dāng)簡化：理由部分可以適（1）當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議并需要制作民事調(diào)解書的；（2）一方當(dāng)事人在過程中明確表示承認(rèn)對方全部請求或者部分請求的；（3）當(dāng)事人對事實沒有爭議或者爭議不大的；（4）涉及個人隱私或者商業(yè)認(rèn)為理由正當(dāng)?shù)?；的，?dāng)事人一方要求簡化裁判文相關(guān)內(nèi)容，（5）當(dāng)事人雙方一致同意簡化裁判文書的。5.小額程序民訴第162條（1）同時具備三個條件事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事；應(yīng)當(dāng)按照簡易程序；標(biāo)的額為、直轄市上年度就業(yè)年平均工資百分之三十以下的。（2）特點：必須適用一審終審

40、。專題三十一上訴的程序1.可以上訴的（1）：原則上都能上訴；但特別程序和催告程序所作不能上訴。（2）裁定：不予受理、駁回、管轄權(quán)異議、駁回申請的裁定可以上訴。20（3）調(diào)解書不能上訴。2.上訴人與被上訴人的范圍（1）一審和可以上訴。（2）有獨立請求權(quán)第三人可以作為上訴人和被上訴人。（3）無獨立請求權(quán)第三人只有被承擔(dān)責(zé)任才上訴。（4）委托人上訴時必須獲得特別。3.上訴人與被上訴人的：（1）通常的：提起上訴的人是上訴人，沒有提起上訴是被上訴人。雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。（2）必要共同。：上訴的是上訴人，針對的是被上訴人，不涉及的依原審地位該上訴是對與對方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意

41、見，不涉及其他共同人利益的，對方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審地位。該上訴僅對共同人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審地位。該上訴對雙方當(dāng)事人之間以及共同人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。4.上訴期限（1）：15日；（2）裁定：10日。5.程序要求（1）只能向一審的上一級提起上訴。（2）必須提交上訴狀。當(dāng)事訴狀的，視為未提出上訴。頭表示上訴的，但后來沒有在法定上訴期間內(nèi)遞交上6.上訴的撤回（1）第二審前，上訴人可以申請撤回上訴。（2）是否準(zhǔn)許，由第二審裁定。專題三十二二審的結(jié)案1.二審中的

42、調(diào)解21處理方式具體情形法 條 依據(jù)調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及 時 在二審時，可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，調(diào)解書送達(dá)后，原審的即視為撤銷；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時。民訴第172條2. 當(dāng)事人在二審中達(dá)成和解協(xié)議的：意見第191條（1）可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，對雙方達(dá)成的和解協(xié)議進(jìn)行并制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人；（2）因和解而申請撤訴，經(jīng)符合撤訴條件的，應(yīng)予準(zhǔn)許。（3）可以撤回上訴，此時一審生效。3.對的裁判 民訴第170條只能發(fā)回一次：原審對發(fā)回重審的作出后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審不得再次發(fā)回重審。4.對裁定的裁定22對判決的裁判（ 1 ）駁回上訴，維持原原認(rèn)定事實清楚，適用法律正確（2）依法改判原認(rèn)定事實錯

43、誤原適用法律錯誤原認(rèn)定基本事實不清的（3）裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民重審原遺漏當(dāng)事人或者違法缺席等嚴(yán)重法定程序的（4）調(diào)解不成的，裁定發(fā)回重審一審中已經(jīng)請求，原審未作、的。必須參加的當(dāng)事人在一審中未參加。一審離婚，第二審認(rèn)為應(yīng)當(dāng)離婚，可與撫養(yǎng)、問題一并調(diào)解。（ 5 ） 裁定撤銷原判，駁回該案依法不應(yīng)由受理效果不同撤回一審不生效相當(dāng)于沒有過可再次撤回上訴一審已生效一審不再理不得再次調(diào)解不成的，發(fā)回重審（1）對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)請求，原審未作、的，第二審可以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。意見第182條（2）必須參加 的當(dāng)事人在一審中未參加 ，第二審 可以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書

44、不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。意見第183條（3）一審離婚的，第二審認(rèn)為應(yīng)當(dāng)離婚的，可以與撫養(yǎng)、問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。意見第185條調(diào)解不成的，告知另行 在第二審程序中，原審 增加獨立的 請求或原審 提出反訴的，第二審 可以就新增加的 請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行 。意見第184條專題三十三當(dāng)事人申請再審1.不得申請再審的內(nèi)容：（1）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除訴第202條關(guān)系的、調(diào)解書，不得申請再審。民（2）當(dāng)事人就離婚中的分割問題申請再審的，如涉及中已分割的，；如涉及中未作處理的夫妻共同，應(yīng)告知當(dāng)事人另行。（3）按照督促程序、2.申請再審的事由催告程序、企業(yè)法人還

45、債程序的。（1）、裁定 民訴第200條有新的，足以原、裁定的；原、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證明的；原、裁定認(rèn)定事實的主要是的；原、裁定認(rèn)定事實的主要質(zhì)證的；對需要的主要，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，申請調(diào)查收集，未收集的；原、裁定適用法律確有錯誤的；審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判沒有回避的；無行為能力人法定人代為或者應(yīng)當(dāng)參加的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其人的事由，未參加的；法律規(guī)定，當(dāng)事人辯論權(quán)利的；傳票傳喚，缺席的；11原、裁定遺漏或者超出請求的；12據(jù)以作出原、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；13審判該時有，徇私舞弊，枉法裁判行為的。（2）調(diào)解書：調(diào)解自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)

46、容法律。民訴第201條3.時間：6個月內(nèi)民訴第205條（1）通常：在、裁定發(fā)生法律效力后6個月內(nèi)提出（2）4種情況：知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個月內(nèi)提出：23對裁定的裁定（1）一律使用裁定對第一審裁定的上訴（2）裁定方式駁回上訴，維持原裁定裁定認(rèn)定事實清楚，適用法律正確（3）以裁定方式撤銷或者變更裁定認(rèn)定事實錯誤或者適用法律錯誤有新的，足以原、裁定的；原、裁定認(rèn)定事實的主要是的；12據(jù)以作出原13審判4.申請再審的、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；該時有，徇私舞弊，枉法裁判行為的。民訴第199條（1）通常：只能向上一級申請再審（2）當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的5.當(dāng)事人申請再審的材料

47、：再審申請書。：上一級和原審都行。6.對再審申請的民訴第204條三個月內(nèi)裁定再審；裁定駁回申請7.再審的民訴第204條（1）通常：向誰申請，誰就審（2）例外：再審，也可以交原審、高級裁定再審的，由本院再審或者交其他人民再審。專題三十四人民院啟動的再審1.再審事由：民訴第208條（1）、裁定：與當(dāng)事人申請相同。（2）調(diào)解書：損害國家利益、社會公共利益。2.啟動方式民訴第208、209條（1）抗訴方式：應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。民訴第212條：最高院可直接抗訴地方：同級院不能直接抗訴（提請人民院向同級提出抗訴）（2）建議：向同級提出建議，并報人民院備案3.當(dāng)事人申請（1）情形建議或者抗訴民訴第209條駁回再

48、審申請的；逾期未對再審申請作出裁定的；再審、裁定有明顯錯誤的。處理：應(yīng)當(dāng)3個月，作出提出或者不予提出只能申請1次。建議或者抗訴的決定。（4）總結(jié)：當(dāng)事人申請再審，最多2次（先，后院）4.院權(quán)民訴第210條24（1）原因：院因履行法律監(jiān)督職責(zé)提出建議或者抗訴的需要（2）內(nèi)容：可以向當(dāng)事人或者案外人核實有關(guān)情況5.效果民訴第211條（1）裁定。的處理：接受抗訴的應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的（2）通常：接受抗訴的例外：有以下情形之一的，還可以交下一級再審：有新的，足以原、裁定的；原、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證明的；原、裁定認(rèn)定事實的主要是的；原、裁定認(rèn)定事實的主要質(zhì)證的；對需要的主要證據(jù)，

49、當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，申請收集，未收集的。但經(jīng)該下一級再審的除外（是指之前本案已經(jīng)交給下一級再審過的，不得再次下一級再審）。6.當(dāng)事人：民事再審的當(dāng)事人應(yīng)為原審的當(dāng)事人。原審當(dāng)事人或者終止的，其權(quán)利義務(wù)承受人可以申請再審并參加再審。機(jī)關(guān)不是當(dāng)事人。審判監(jiān)督解釋第41條專題三十五特別程序新增的內(nèi)容1.民事與人民調(diào)解調(diào)解的關(guān)系：（1）人民調(diào)解第7條的性質(zhì)：依法設(shè)立的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人民調(diào)解法（2）人民調(diào)解的結(jié)案方式：人民調(diào)解法第28條通常制作調(diào)解。允許口頭協(xié)議，但人民調(diào)解員應(yīng)當(dāng)協(xié)議內(nèi)容。（3）人民調(diào)解協(xié)議的效力：具有民事合同性質(zhì)雙方可以申請司法確認(rèn)：自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi)。

50、人民調(diào)解法第33條啟動：雙方當(dāng)事人申請（有無爭議均可）管轄：調(diào)解組織所在地基層時間：自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)處理：（1）符合法律規(guī)定的裁定調(diào)解協(xié)議有效25確認(rèn)調(diào)解協(xié)議人民調(diào)解協(xié)議一方當(dāng)事人履行或者未全部履行的，對方當(dāng)事人可以向申請執(zhí)行（2）不符合法律規(guī)定的裁定駁回申請當(dāng)事人可以通過調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或者達(dá)成新的調(diào)解協(xié)議，也可以向提訟1.申請人：擔(dān)保物權(quán)人以及其他請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人（遺產(chǎn)管理人管理人）管轄：擔(dān)保處理：所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層（1）符合法律規(guī)定裁定拍賣、變賣擔(dān)?？梢韵蛏暾垐?zhí)行該裁定（2）不符合法律規(guī)定裁定駁回申請當(dāng)事人可以向提訟專題三十六督促程序1.適用條件（1）債權(quán)

51、人請求人給付金錢、有價；（2）已到期且數(shù)額確定；（3）債權(quán)人與人沒有其他糾紛的；（4）支付令能夠送達(dá)人的；人不在我國境內(nèi)的，或者雖在我國境內(nèi)但下落不明的，不適用督促程序。向人本人送達(dá)支付令，人接收的，可以留置送達(dá)。（5）向有管轄權(quán)的申請：人住所地基層。2.人異議（1）提出異議的方式：形式。（2）異議的時間：收到支付令之日起15日。（3）異議的內(nèi)容：必須是實體上的。注意：對清償能力、清償期限、清償方式等提出不同意見的，不影響支付令的效力。（4）對異議的實質(zhì)民訴第217條經(jīng)，異議成立的：應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。支付令失效的：轉(zhuǎn)入程序但申請支付令的一方當(dāng)事人不同意提訟的除外。26實現(xiàn)擔(dān)

52、保物權(quán)3.vIJ/;8n)dfJN+,4QC#$;a+,E1Faqxy+,8#G_mySaE2Fa+,Z0yS#G_$u8RSZq1kUSU8ZaE3Fa+,Z#u1GG?taab1G42BaCE#NS!KX!8WuZTf: +,/;57$c27q4a+,NS128&HvaG(MW zUq1RWT,tabR8(a+,NS!K?!KNS8CMEf&M(a+,NS12kl3 +,/;57$c28q4a+,NSMa+,XXYZyz35uJXXYZ7z?tO,9bqg/O,_7!?!NM(a+,NS12#E3rM34?#G_WuO,128&7M3a#G_Wua+,8#G_)*GH(C+,M81+,Z|

53、$aE5F_ZyS#G_$u81GGyO,_aE6FPu8a+,8no2.xy+,E1F:y#SU8g)*|FXAFXB(FGH8#G_aE2F!YVu_aE3FVYyQ!YXRuX45_aE4F=v%l$wxy+,81R#G_27+,no+,BCfJNIJ / ;E * m nXO P8/;F/ ; E h 8 /;X9:/;F1. 發(fā)生法律效力的民事、裁定，以及刑事、裁定中的部分，由第一審人民或者與第一審?fù)壍谋粓?zhí)行的所在地執(zhí)行。民訴第224條負(fù)責(zé)執(zhí)行；（1）發(fā)生法律效力的支付令，由制作支付令的（2）考法：二審2. 法律規(guī)定由所作的先予執(zhí)行裁定，由第一審執(zhí)行。執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人

54、住所地或者被執(zhí)行的所在地執(zhí)行。3.以上兩個都有執(zhí)行管轄權(quán)，當(dāng)事人向兩個以上申請執(zhí)行的，由最先的管轄。（執(zhí)行第15條改變了意見第256條的規(guī)定）1.適用情形（1）據(jù)以執(zhí)行的、裁定和調(diào)解書確有錯誤，民撤銷的。（2）其他法律文書執(zhí)行完畢后，被有關(guān)機(jī)關(guān)依法撤銷的。2.適用條件已經(jīng)執(zhí)行完畢的執(zhí)行根據(jù)被撤銷；根據(jù)新的生效法律文書。注意：一定要有新的執(zhí)行根據(jù)，僅僅是執(zhí)行根據(jù)被撤銷不會導(dǎo)致執(zhí)行回轉(zhuǎn)。3.程序要求（1）依當(dāng)事人申請或依職權(quán)，按照新的生效法律文書，作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定，責(zé)令原申請執(zhí)行人返還已取得的及其孳息。注意：執(zhí)行回轉(zhuǎn)有兩種啟動方式。（2）拒不返還的，強(qiáng)制執(zhí)行。專題三十八執(zhí)行中止與執(zhí)行終結(jié)1.執(zhí)行

55、中止 民事法（1）申請人表示可以延期執(zhí)行的；（2）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；（3）作為一方當(dāng)事人的公民，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（5）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。中止的情形后，恢復(fù)執(zhí)行。執(zhí)行規(guī)定（1）已受理以被執(zhí)行人為人的申請的；（2）被執(zhí)行人確無可供執(zhí)行的；（3）執(zhí)行的標(biāo)的物是其他或仲裁機(jī)構(gòu)正在的爭議標(biāo)的物，需要等待該完畢確定權(quán)屬的；（4）一方當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的；（5）仲裁裁決的被申請執(zhí)行人向提出不予執(zhí)行請求，并提供適當(dāng)擔(dān)保的。2.執(zhí)行終結(jié) 民事法（1）申請人撤

56、銷申請的；（2）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（3）作為被執(zhí)行人的公28執(zhí)行回轉(zhuǎn)民，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；（4）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費的權(quán)利人的；（5）作為被執(zhí)行人的公民因生活無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；（6）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。3.程序的特殊問題：（1）受理申請后，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。企業(yè)法第19條。（2）裁定的，裁定終結(jié)執(zhí)行。執(zhí)行規(guī)定第105條。專題三十九對執(zhí)行標(biāo)的的異議1.執(zhí)行異議的條件 民訴第227條執(zhí)行過程中；提出異議的主體必須是案外人；針對執(zhí)行標(biāo)的；2.程序問題 民訴第227條；意見第257、258、264條；執(zhí)行第70-75條（1）異議一般采口

57、頭形式提出。面形式，并提供相應(yīng)的；以形式提出確有的，也允（2）執(zhí)行期限：應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起15內(nèi)；應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實質(zhì)性，以確認(rèn)異議人是否真的對執(zhí)行標(biāo)的享利。期間可以對采取、扣押、凍結(jié)等保全措施，但不得進(jìn)行處分。（3）理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。認(rèn)為異議成立的，由執(zhí)行員報請院長批準(zhǔn)中止執(zhí)行。中止執(zhí)行應(yīng)當(dāng)限于案外人依該條規(guī)定提出異議部分的范圍。對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)，不應(yīng)中止執(zhí)行。3.對裁定的救濟(jì)：（1）案外人、當(dāng)事人對裁定，認(rèn)為原、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；因案外人申請裁定再審的經(jīng)認(rèn)為案外人應(yīng)為必要的共同當(dāng)事人，在按第一審程序再審時，應(yīng)追加其為當(dāng)事人，作出新的；

58、在按第二審程序再審時，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)撤銷原判，發(fā)回重審，重審時應(yīng)追加案外人為當(dāng)事人。審判監(jiān)督解釋第42條（2）與原、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向提訟。執(zhí)行程序解釋第17、21條通常：案外人和申請執(zhí)行人為雙方當(dāng)事人，例外：被執(zhí)行人時為共同。29案外人通常申請執(zhí)行人被執(zhí)行人申請執(zhí)行人和和被執(zhí)行人為共同申請執(zhí)行人通常案外人為被執(zhí)行人案外人和被執(zhí)行人為共同專題四十執(zhí)行措施1.履行利息和履行金（1）被執(zhí)行人未按、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付履行期間的利息。（2）被執(zhí)行人未按履行金。、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付2.名譽權(quán)人拒

59、不執(zhí)行生效，不為對方恢復(fù)名譽、消除影響的，可以采取公告、登報等方式，將的主要內(nèi)容及有關(guān)情況于眾，費用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。并可依照民事法第111條第（6）項的規(guī)定處理，即3.執(zhí)行通知 民訴第240條妨礙執(zhí)行的責(zé)任。發(fā)出執(zhí)行通知時，可以立即采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。4.被執(zhí)行人申報制度 民訴第241條（1）前提：被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)；（2）要求：應(yīng)當(dāng)（3）文書：當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的情況；令。執(zhí)行程序解釋第31條（4）責(zé)任：被執(zhí)行人或者虛假的，可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定人、有關(guān)的主要或者直接責(zé)任予以罰款、拘留。5.國家執(zhí)行威懾機(jī)制 民訴第242條（1）情形：被執(zhí)行人不

60、履行法律文書確定的義務(wù)的；（2）措施：可以對其采取或者通知有關(guān)協(xié)助采取，在系統(tǒng)、通過不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。專題四十一仲裁協(xié)議1.仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容 仲裁法第16條請求仲裁的雙方共同意思表示；仲裁事項；（3）選定的仲裁2.仲裁當(dāng)事人：以自己名義訂立仲裁協(xié)議的人：仲裁申請人與被申請人。仲裁法第4、27條。仲裁當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)繼受人：仲裁法解釋第8條當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議后合并、分立的，仲裁協(xié)議對其權(quán)利義務(wù)的繼受人有效。當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議后的，仲裁協(xié)議對承繼其仲裁事項中的權(quán)利義務(wù)的繼承人有30效。債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)時受讓人明確