關(guān)于合同法中代位權(quán)制度的理解與應(yīng)用

1、.：.；目 錄一、債務(wù)人的代位權(quán)特點(diǎn) (一)代位權(quán)針對(duì)的是債務(wù)人怠于行使權(quán)益的行為 (二)代位權(quán)是債務(wù)人以本人的名義向人民法院懇求代為行使債務(wù)人的債務(wù) (三)代位權(quán)的行使方式是債務(wù)人向人民法院提出懇求 (四)債務(wù)人的代位權(quán)是一種權(quán)益而不是義務(wù)二、債務(wù)人代位權(quán)的構(gòu)成要件 (一)債務(wù)人與債務(wù)人之間必需存在合法的債務(wù)債務(wù)關(guān)系 (二)債務(wù)人須遲延履行其到期債務(wù)且怠于行使其到期債務(wù) (三)債務(wù)人的行為須對(duì)債務(wù)人的到期債務(wù)呵斥損害 (四)債務(wù)人的債務(wù)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人本身的債務(wù)三、代位權(quán)訴訟主體 (一)原告 (二)被告 (三)第三人四、債務(wù)人代位權(quán)的行使 (一)代位權(quán)行使的方式 (二)代位權(quán)行使的效能五、司

2、法實(shí)際中該當(dāng)留意的問(wèn)題 (一)應(yīng)留意防止代位權(quán)適用的擴(kuò)展化傾向(二)應(yīng)留意我國(guó)合同法上代位權(quán)制度與傳統(tǒng)民法上代位權(quán)制度的區(qū)別關(guān)于合同法中代位權(quán)制度的了解與適用內(nèi)容提要：代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)益而害及債務(wù)人的債務(wù)時(shí)，債務(wù)人為保全本人的債務(wù)可以懇求人民法院以本人的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)益。傳統(tǒng)民法上在債的保全方面存在有破綻，1999年10月1日實(shí)施的第73條及第1122條對(duì)代位權(quán)制度作出了明確的規(guī)定。債務(wù)人代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)構(gòu)成了完好的債的保全制度，這是對(duì)合同相對(duì)性原那么的突破，該規(guī)定的目的在于防止因債務(wù)人財(cái)富的不當(dāng)減少而致使債務(wù)人債務(wù)的實(shí)現(xiàn)遭到不當(dāng)損害。債務(wù)人的代位權(quán)制

3、度主要著眼于債務(wù)人的消極行為，該制度的立法根底在于確保債務(wù)的實(shí)現(xiàn)，本文從債務(wù)人代位權(quán)特點(diǎn)、債務(wù)人代位權(quán)的構(gòu)成要件、代位權(quán)訴訟主體、代位權(quán)的行使及在司法實(shí)際中該當(dāng)留意的問(wèn)題進(jìn)展初步的討論。關(guān)鍵詞：債務(wù)人、債務(wù)人、次債務(wù)人、債務(wù)、代位權(quán)一、債務(wù)人的代位權(quán)特點(diǎn) (一)代位權(quán)針對(duì)的是債務(wù)人怠于行使權(quán)益的行為 債務(wù)人行使代位權(quán)普通都是在債務(wù)人與債務(wù)人之間的債務(wù)已到期的情況下債務(wù)人怠于行駛對(duì)次債務(wù)人的債務(wù)，使債務(wù)人的利益遭到損失時(shí)，而行使該項(xiàng)權(quán)益的。 (二)代位權(quán)是債務(wù)人以本人的名義向人民法院懇求代為行使債務(wù)人的債務(wù) 代位權(quán)是債務(wù)人向次債務(wù)人而不是債務(wù)人提出懇求，這就不同于債務(wù)人向債務(wù)人及債務(wù)人向次債務(wù)人

4、提出的懇求。例如，甲欠乙100萬(wàn)，而丙欠甲150萬(wàn)元的債務(wù)，乙在法院起訴懇求丙向其清償對(duì)甲的債務(wù)。 (三)代位權(quán)的行使方式是債務(wù)人向人民法院提出懇求 我國(guó)第73條規(guī)定債務(wù)人行使代位權(quán)必需求在法院提起訴訟，懇求法院保全其債務(wù)，而不能經(jīng)過(guò)訴訟外的懇求方式來(lái)行使代位權(quán)。這一規(guī)定有利于防止當(dāng)事人以保全債券的名義以不正當(dāng)?shù)氖侄螤?zhēng)奪債務(wù)人的財(cái)富，影響社會(huì)生活的安定。由于代位權(quán)是為了保全債券而替代債務(wù)人行使權(quán)益，并不是扣押債務(wù)人的財(cái)富或就收取的債務(wù)人的財(cái)富而優(yōu)先受償，因此他不是訴訟上的權(quán)益，而是一種實(shí)體權(quán)益。 (四)債務(wù)人的代位權(quán)是一種權(quán)益而不是義務(wù) 在債務(wù)人債務(wù)到期時(shí)，債務(wù)人可以行使代位權(quán)，也可以不行使。

5、假設(shè)債務(wù)人不行使代位權(quán)，債務(wù)人依然可以向債務(wù)人及其保證人提出懇求，在任何時(shí)候不都不能由于債務(wù)人沒(méi)有行使代位權(quán)而以為其具有過(guò)錯(cuò)。二、債務(wù)人代位權(quán)的構(gòu)成要件 (一)債務(wù)人與債務(wù)人之間必需存在合法、確定的債務(wù)債務(wù)關(guān)系 由于債務(wù)人的代位權(quán)是基于債務(wù)人的債務(wù)的保全權(quán)能而產(chǎn)生的一項(xiàng)從權(quán)益，所以代位者假設(shè)與被代位者之間沒(méi)有合法、有效、確定的債務(wù)債務(wù)關(guān)系，那么代位者就失去了代位的根底。因此， 第11條第1項(xiàng)規(guī)定：“債務(wù)人對(duì)債務(wù)的債務(wù)合法。人民法院在審理債務(wù)人代位權(quán)的案件時(shí)，該當(dāng)留意審查兩個(gè)要素：1、審查債務(wù)人與債務(wù)人之間債務(wù)關(guān)系能否合法有效。審查該債務(wù)債務(wù)關(guān)系，人民法院在確認(rèn)債務(wù)人與債務(wù)人之間的債務(wù)合法、有效

6、且確定之后而繼續(xù)審理代位權(quán)訴訟時(shí)，也該當(dāng)對(duì)債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債務(wù)債務(wù)關(guān)系的合法性和現(xiàn)實(shí)性進(jìn)展審查。即債務(wù)人必需對(duì)次債務(wù)人享有合法的現(xiàn)實(shí)的債務(wù)。對(duì)此應(yīng)留意兩點(diǎn)：第一，該被代位的債務(wù)必需是債務(wù)人現(xiàn)有的債務(wù)。非現(xiàn)實(shí)存在的債務(wù)不得成為代位權(quán)的標(biāo)的，例如贈(zèng)與合同的承諾才干或有利商業(yè)時(shí)機(jī)的利用等；權(quán)益中的一部分權(quán)能也不能成為代位的標(biāo)的，例如債務(wù)人對(duì)其一切財(cái)富(如房屋、土地等)怠于運(yùn)用、收益(房屋的出租等)，債務(wù)人不可代其位而行使，否那么構(gòu)成對(duì)債務(wù)人財(cái)富權(quán)的進(jìn)犯，也要挾到債務(wù)人的意志自在。第二，該被代位行使的債務(wù)必需是合法有效的債務(wù)，基于非法緣由而成立的權(quán)益，諸如賭債等，不可代位行使。2、審查債務(wù)人對(duì)債

7、務(wù)人所享有的債務(wù)能否確定。所謂“確定，是指該債務(wù)是經(jīng)過(guò)法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁判后而確認(rèn)的債務(wù)(不是在訴訟或仲裁過(guò)程中的債務(wù))或者債務(wù)人對(duì)該債務(wù)沒(méi)有異議。在此，人民法院特別該當(dāng)留意區(qū)分兩種情況：第一 種情況，是債務(wù)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對(duì)次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，或者債務(wù)人被告知向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴的。第二種情況，是債務(wù)人沒(méi)有向債務(wù)人提起訴訟，而是直接向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟的。對(duì)于第一種情況，在債務(wù)人起訴債務(wù)人的訴訟判決發(fā)生法律效能之前，由于債務(wù)人對(duì)債務(wù)人享有的債務(wù)是 否確定尚未可知，因此受理代位權(quán)訴訟的人民法院無(wú)法認(rèn)定該代位權(quán)能否成立，所以諺 人民法院該當(dāng)按照第條第

8、5項(xiàng)的規(guī)定，中止代位權(quán)訴訟的審理。對(duì) 于第二種情況，由于債務(wù)人沒(méi)有向債務(wù)人提起訴訟，因此，受理代位權(quán)訴訟的人民法院該當(dāng)對(duì)債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)能否確定進(jìn)展審查。審查規(guī)范在于：債務(wù)人能否對(duì)其與債務(wù)人之間的債務(wù)存在異議，以及該異議能否成立。假設(shè)債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)沒(méi)有異議。或者雖然債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債務(wù)人的債務(wù)提出異議，但該異議經(jīng)審查不成立的，那么人民法院可以認(rèn)定該債務(wù)是確定的，并應(yīng)繼續(xù)審理代位權(quán)訴訟。反之，假設(shè)債務(wù)人的上述異議經(jīng)審查成立，那么人民法院該當(dāng)裁定駁回債務(wù)人的代位權(quán)起訴。 (二)債務(wù)人須遲延履行其到期債務(wù)且怠于行使其到期債務(wù) 1、無(wú)論是債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)，還是債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債務(wù)

9、，都該當(dāng)是到期 的債務(wù)；而且，債務(wù)人須既不履行其對(duì)債務(wù)人的到期債務(wù)，也不向次債務(wù)人主張其享有 的到期債務(wù)。其中，特別需求指出的是： (中華人民共和國(guó)合同法)假設(shè)干問(wèn)題的解釋2第13條確定地將債務(wù)人履行遲延(即債務(wù)人不履行對(duì)其債務(wù)人的到期債務(wù)作為代位權(quán) 的構(gòu)成要件?，F(xiàn)行第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債務(wù)，對(duì)債務(wù)人 呵斥損害的，債務(wù)人可以懇求人民法院以本人的名義代位行使債務(wù)人的債務(wù)。從現(xiàn)行 合同法的字面規(guī)定上看，似乎并不局限于對(duì)債務(wù)人的到期債務(wù)的損害。但是，從歷史解 釋的視角以及制度合理性的角度來(lái)看，我國(guó)現(xiàn)行應(yīng)是以債務(wù)人履行遲延作為 代位權(quán)行使的構(gòu)成要件的，而且僅限于對(duì)債務(wù)人到期債務(wù)的損害

10、。為了廓清該問(wèn)題，明確地將債務(wù)人履行遲延規(guī)定為代位權(quán)的構(gòu)成 要件。這種解釋是非常正確的它有利于協(xié)調(diào)債務(wù)人和債務(wù)人之間的利益關(guān)系。由于在債務(wù)人遲延履行之前，債務(wù)人的債務(wù)能否實(shí)現(xiàn)，是難以預(yù)料的，假設(shè)在這這種情況下允許債務(wù)人行使代位權(quán)，那么會(huì)導(dǎo)致債務(wù)人受債務(wù)人的奴役或完全受其控制，這樣雖強(qiáng)調(diào)了法律維護(hù)債務(wù)人利益的價(jià)值，卻忽略了債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)自在價(jià)值，法律該當(dāng)在兩者之間達(dá)成平衡，該平衡點(diǎn)是“債務(wù)履行期。在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之前，債務(wù)人擁有經(jīng)濟(jì)活動(dòng)自在，可以從容地行使權(quán)益，或籌措其他方法，以備屆時(shí)清償債務(wù)，此時(shí)債務(wù)人不得隨意干涉?zhèn)鶆?wù)人的活動(dòng)自在；而在債務(wù)履行期屆至?xí)r，債務(wù)人仍不履行債務(wù)，又怠于行使其到期債務(wù)，

11、且無(wú)才干清償其債務(wù)，致使債務(wù)人的債務(wù)不能實(shí)現(xiàn)，此時(shí)就不能再一味地強(qiáng)調(diào)“債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)自在價(jià)值，而應(yīng)從“維護(hù)債務(wù)人利益的角度出發(fā)賦予債務(wù)人代位權(quán)，以保全其債務(wù)。 2、債務(wù)人向次債務(wù)人行使權(quán)益，必需經(jīng)過(guò)訴訟或者仲裁的方式進(jìn)展，而假設(shè)是以其他方式諸如以口頭或書(shū)面的方式向債務(wù)人主張債務(wù)等，就不能算是債務(wù)人向其債務(wù)人主張過(guò)權(quán)益。 如此規(guī)定，便于法院明確地認(rèn)定債務(wù)人能否向次債務(wù)人主張過(guò)權(quán)益。這樣既可以排除債務(wù)人與次債務(wù)人客觀要素的介入(即不問(wèn)債務(wù)人的能否有過(guò)錯(cuò)，只需沒(méi)有提起訴訟或懇求仲裁，就可以認(rèn)定其沒(méi)有主張過(guò)權(quán)益)，也可以防止債務(wù)人與次債務(wù)人串通、偽造曾主張過(guò)權(quán)益的證據(jù)以損害債務(wù)人權(quán)益等情形的發(fā)生(假設(shè)次

12、債務(wù)人不以為債務(wù)人有怠于行使期到期債務(wù)的，該當(dāng)承當(dāng)舉證責(zé)任)。 3、債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有的債務(wù)必需是金錢(qián)債務(wù)，其他的債務(wù)不能代位，(例如以勞務(wù)為標(biāo)的的債務(wù)或不作為債務(wù)不能被代位)，而且那些不是以金錢(qián)給付為標(biāo)的的債務(wù)(例如物的交付)，也不能成為代位權(quán)的標(biāo)的。將該債務(wù)限定為金錢(qián)債務(wù)的理由在于：假設(shè)債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有的債務(wù)是以物的交付、提供勞務(wù)為標(biāo)的而非金錢(qián)給付，那么將導(dǎo)致訴訟的繁瑣與費(fèi)事，在詳細(xì)操作上比較困難，甚至出現(xiàn)給付不能的情況，所以，為了更方便地適用代位權(quán)這個(gè)新制度以及提高訴訟效率，宜將該債務(wù)定位于金錢(qián)債務(wù)。 (三)債務(wù)人的行為須對(duì)債務(wù)人的到期債務(wù)呵斥損害 根據(jù)第13條的規(guī)定，所謂“對(duì)債務(wù)

13、人呵斥損害，是指?jìng)鶆?wù)人的上述怠于履行到期債務(wù)和行使到期債務(wù)的行為，致使債務(wù)人的到期債務(wù)未能實(shí)現(xiàn)?？梢?jiàn)，對(duì)債務(wù)人呵斥損害，是僅指對(duì)債務(wù)人的到期債務(wù)呵斥損害，導(dǎo)致該債務(wù)不能實(shí)現(xiàn)。其詳細(xì)的判別規(guī)范普通應(yīng)以債務(wù)人有無(wú)歸還資力為規(guī)范。所以，人民法院在審查債務(wù)人的行為能否對(duì)債務(wù)人呵斥損害時(shí)，該當(dāng)審查債務(wù)人能否有其他財(cái)富可供清償。假設(shè)債務(wù)人資力雄厚，即使逾期不履行債務(wù)，并且怠于行使權(quán)益而致使其財(cái)富總額減少，但是其財(cái)富依然足以充分清償其債務(wù)，并未危及債務(wù)人實(shí)現(xiàn)或致使該債務(wù)不能實(shí)現(xiàn)，那么不能行使代位權(quán)，而只能訴請(qǐng)法院予以強(qiáng)迫執(zhí)行。 (四)債務(wù)人的債務(wù)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人本身的債務(wù) 客觀存在意味著作為代位權(quán)客體的權(quán)益

14、，不但僅僅限于債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人所享有的債務(wù)，而且必需是非專(zhuān)屬于債務(wù)人本身的債務(wù)。普通而言，專(zhuān)屬于債務(wù)人本身的權(quán)益有以下四類(lèi)：1、非財(cái)富性權(quán)益。主要指身份上權(quán)益，例如監(jiān)護(hù)權(quán)、離婚懇求權(quán)、婚生子女的認(rèn)領(lǐng)權(quán)及否認(rèn)權(quán)、婚生子女的否認(rèn)權(quán)等。雖然這些權(quán)益的行使與否，全憑權(quán)益人本人的意志，他人不得代位行使。2、主要為維護(hù)權(quán)益人無(wú)形利益的財(cái)富權(quán)。例如，承繼或遺贈(zèng)的成認(rèn)或丟棄的權(quán)益、撫養(yǎng)懇求權(quán)、因生命、安康、聲譽(yù)、自在等遭到損害而產(chǎn)生的損害賠償懇求權(quán)等，這些權(quán)益雖是因財(cái)富利益而產(chǎn)生的權(quán)益，但其行使與否以及行使的范圍，或者如何使之詳細(xì)化，那么應(yīng)依權(quán)益人本人的客觀判別而定，他人不得代位行使。3、不得讓與的權(quán)益。主要

15、是指那些基于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生債務(wù)或者以特定身份關(guān)系為根底的債務(wù)等，這類(lèi)權(quán)益的成立與存續(xù)，與權(quán)益人身具有親密的關(guān)聯(lián)，因此不得由他人代位行使。4、不得扣押的權(quán)益。例如：勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、退休金、救援金、撫恤金等。這類(lèi)權(quán)益關(guān)系到勞動(dòng)者、老年人、傷殘者等生存或根本生活問(wèn)題，為貫徹“維護(hù)社會(huì)弱者，保證人權(quán)的現(xiàn)化法精神，各國(guó)法律無(wú)論是公法還是私法，普通都制止對(duì)這些權(quán)益采取強(qiáng)迫措施。我國(guó)法律包括合同法，也是概莫能外。三、代位權(quán)訴訟主體 根據(jù)我國(guó)第73條的規(guī)定， “因債務(wù)人怠于行使其到期債務(wù)，對(duì)債務(wù)人呵斥損害的，債務(wù)人可以向人民法院懇求以本人的名義代為行使債務(wù)人的債務(wù)?？梢?jiàn)，代位權(quán)的行使必需經(jīng)過(guò)訴訟的方式進(jìn)

16、展。 (一)原告 在代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人為原告。我國(guó)第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債務(wù)，對(duì)債務(wù)人呵斥損害的，債務(wù)人可以向人民法院懇求以本人的名義代位行使債務(wù)人的債務(wù)。由此可見(jiàn)，設(shè)立的代位權(quán)實(shí)踐上是一種實(shí)體權(quán)益，享有代位權(quán)的人即債務(wù)人是代位權(quán)訴訟的原告。 (二)被告 在代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人的債務(wù)人即第三者為被告。代位權(quán)訴訟是代位權(quán)人懇求對(duì)債務(wù)人負(fù)有的債務(wù)的第三者履行給付，不是直接懇求債務(wù)人履行給付，因此在代位權(quán)訴訟中，第三者才是被告。由于債務(wù)人代位行使的權(quán)益是債務(wù)的權(quán)益，因此在債務(wù)人行使代位權(quán)時(shí)，第三者的法律位置及利益沒(méi)有改動(dòng)。凡第三人可以用來(lái)對(duì)抗債務(wù)人的一切抗辯，均可用來(lái)對(duì)抗債務(wù)人，如不

17、安抗辯，同時(shí)履行抗辯，后履行抗辯以及時(shí)效屆滿(mǎn)的抗辯。同時(shí)，債務(wù)人行使代位權(quán)不合法定要件也可以作為第三者對(duì)抗債務(wù)人的抗辯事由。相應(yīng)地，第三者也該當(dāng)按照對(duì)債務(wù)人所負(fù)有的義務(wù)在債務(wù)人的要求范圍內(nèi)全面、適當(dāng)?shù)芈男小?(三)第三人 在代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人該當(dāng)作為無(wú)獨(dú)立懇求權(quán)的第三人。現(xiàn)今，債務(wù)人能否該當(dāng)作為訴訟當(dāng)事人，并沒(méi)有一致的說(shuō)辭，但由于債務(wù)人代位行使債務(wù)人的債務(wù)時(shí)，第三者對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)依然存在，而債務(wù)人對(duì)此抗辯并不清楚，因此該當(dāng)將債務(wù)人列為訴訟當(dāng)事人。我國(guó)最高人民法院關(guān)于適用假設(shè)干問(wèn)題的解釋(一)第16條規(guī)定：“債務(wù)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以

18、追加債務(wù)人成為第三人。這樣做即有利于案件的查清，也利于對(duì)債務(wù)人利益的維護(hù)。四、債務(wù)人代位權(quán)的行使 (一)代位權(quán)行使的方式 對(duì)于代位權(quán)的行使，在各國(guó)立法和實(shí)務(wù)界上存在訴訟方式和逕行方式兩種。日本民法規(guī)定，以清償為目的的須經(jīng)裁判方式，以保管目的的可以逕行行使。我國(guó)臺(tái)灣地域民法對(duì)此未作明文規(guī)定，實(shí)際中兩種方式依債務(wù)人的選擇。我國(guó)第73條第1款明確規(guī)定：債務(wù)人行使代位權(quán)，可以經(jīng)過(guò)訴請(qǐng)人民法院進(jìn)展。 規(guī)定須“經(jīng)過(guò)訴訟方式行使的理由，根本有三：1、只需經(jīng)過(guò)裁判方式才干保證行使代位權(quán)的數(shù)個(gè)債務(wù)人所獲得的利益，可以在這些債務(wù)人之間合理分配；2、只需經(jīng)過(guò)裁判方式才干有效地防止債務(wù)人濫用代位權(quán)以及由此呵斥的民事流

19、轉(zhuǎn)的混亂，例如，防止因債務(wù)人隨意處分債務(wù)人權(quán)益或?qū)鶆?wù)人的權(quán)益用以沖抵本人的債務(wù)；3、僅規(guī)定訴訟方式行使代位權(quán)的債務(wù)人與其他以逕行方式行使代位權(quán)的債務(wù)人之間的糾紛，并有效地處置債務(wù)人與債務(wù)人以及代位權(quán)所涉及的次債務(wù)人之間因代位權(quán)的行使而發(fā)生糾紛。所以，人民法院該當(dāng)認(rèn)識(shí)到，合同法上的所謂代位權(quán)問(wèn)題只能經(jīng)過(guò)裁判的方式宋加以處理，不存在當(dāng)事人之間逕行處理的余地。正是在遵照所規(guī)定的訴訟方式的前提下，進(jìn)而對(duì)代位權(quán)行使方式所涉及的地域管轄、訴訟保全、債務(wù)人在代位訴訟中的訴訟位置、代位權(quán)訴訟和與之相關(guān)的債務(wù)人訴訟之間的關(guān)系等程序問(wèn)題，作出了詳細(xì)而明確的規(guī)定。 (二)代位權(quán)行使的效能 1債務(wù)人可否直接受償問(wèn)題

20、 合同法解釋第二十條規(guī)定，“債務(wù)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債務(wù)人履行清償義務(wù)，債務(wù)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債務(wù)債務(wù)關(guān)系即予消滅。根據(jù)這一規(guī)定，債務(wù)人有權(quán)直接受領(lǐng)經(jīng)過(guò)代位權(quán)訴訟獲得的財(cái)富。如此規(guī)定主要基于以下四點(diǎn)理由： (1)代位權(quán)，又稱(chēng)代位訴權(quán)、間接訴權(quán)，雖然債務(wù)人與次債務(wù)人之間不存在直接的權(quán)益義務(wù)關(guān)系，但法律賦予債務(wù)人直接追索次債務(wù)人的權(quán)益，該當(dāng)以為不僅具有程序意義，而且具有實(shí)體意義。即在債務(wù)人與次債務(wù)人之間創(chuàng)設(shè)了新的直接后果的權(quán)益義務(wù)關(guān)系，一旦提起代位權(quán)訴訟，那么可越過(guò)債務(wù)人而將次債務(wù)人視為債務(wù)人的債務(wù)人。 (2)符合立法精神。

21、按照傳統(tǒng)民法的實(shí)際和有些國(guó)家的立法例，代位權(quán)訴訟的效能只能及于債務(wù)人與次債務(wù)人，而不能及于債務(wù)人，即代位權(quán)行使的效果直接歸于債務(wù)人，而不能由債務(wù)人直接受領(lǐng)，即使在債務(wù)人怠于受領(lǐng)的情況下債務(wù)人雖可代為受領(lǐng)，但其受領(lǐng)后，債務(wù)人仍可懇求債務(wù)人向其交付受領(lǐng)的財(cái)富。這一原那么被稱(chēng)為代位權(quán)訴訟的“入庫(kù)規(guī)那么。合同法試擬稿曾規(guī)定：代位權(quán)行使的效果歸于債務(wù)人。合同法征求意見(jiàn)稿曾規(guī)定：行使代位權(quán)獲得的財(cái)富；歸債務(wù)人后再清償債務(wù)。這樣規(guī)定雖然有實(shí)際根據(jù)，但是不切合實(shí)踐，不具有可操作性，不僅不利于發(fā)揚(yáng)代位權(quán)制度的作用，而且有能夠使代位權(quán)制度形同虛設(shè)。立法機(jī)關(guān)最終刪去了這一內(nèi)容，在公布的法律中放棄了“入庫(kù)規(guī)那么。 代

22、位權(quán)訴訟不同于債務(wù)人清算程序或者破產(chǎn)程序。代位權(quán)制度旨在維護(hù)債務(wù)人的利益，清算程序或者破產(chǎn)程序旨在眾多債務(wù)人的公平受償。假設(shè)規(guī)定債務(wù)人不能直接受領(lǐng)經(jīng)過(guò)代位權(quán)訴訟獲得的財(cái)富，代位權(quán)訴訟獲得的財(cái)富只能由債務(wù)人受領(lǐng)，會(huì)使得債務(wù)人喪失提起代位權(quán)訴訟的積極性，債務(wù)人坐享其成，進(jìn)而使代位權(quán)制度的設(shè)立失去意義。 (3)符合訴訟經(jīng)濟(jì)原那么。假設(shè)規(guī)定債務(wù)人不能直接受領(lǐng)代位權(quán)訴訟的財(cái)富，代位權(quán)訴訟獲得的財(cái)富只能先歸于債務(wù)人，債務(wù)人再以債務(wù)人為被告提起訴訟，那么會(huì)徒增當(dāng)事人的訟累，浪費(fèi)司法資源，不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原那么，甚至還能夠會(huì)產(chǎn)生人民法院對(duì)本訴和代位權(quán)訴訟作出不同判決的情形。 (4)符合“不告不理原那么。“不告不

23、理是民事訴訟法的原那么。既然作為原告的債務(wù)人已主張權(quán)益，債務(wù)人的其他債務(wù)人未主張權(quán)益，那么維護(hù)已提起訴訟的債務(wù)人的利益并無(wú)不當(dāng)，其他債務(wù)人不僅事前有權(quán)主張，事后仍可向其主張權(quán)益，況且債務(wù)人并未破產(chǎn)，代位權(quán)訴訟屬于個(gè)人案的普通訴訟，有別于破產(chǎn)程序，故并不存在對(duì)其他債務(wù)人不公平的問(wèn)題。 (5)符合公平原那么。一是符合法定條件的債務(wù)人都可依法提起代位權(quán)訴訟；二是兩個(gè)或者兩個(gè)以上債務(wù)人以同次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理，財(cái)富缺乏的，根據(jù)各自債務(wù)數(shù)額的大小按照比例分配；三是在代位權(quán)訴訟中，每一個(gè)債務(wù)人行使代位權(quán)的范圍都以其債務(wù)(包含行使代位權(quán)的必要費(fèi)用)為限，懇求數(shù)額超越債務(wù)人對(duì)其

24、所負(fù)債務(wù)額或者超越次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對(duì)超出部分人民法院不予支持。 2對(duì)各方當(dāng)事人的效能 (1)、對(duì)于債務(wù)人的效能 第20條規(guī)定：“債務(wù)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債務(wù)人履行清償義務(wù)，債務(wù)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債務(wù)債務(wù)關(guān)系消滅。 另外，人民法院在審理兩個(gè)或者兩個(gè)以上債務(wù)人以同一次債務(wù)人為被告的代位權(quán)訴訟時(shí)，該當(dāng)留意：假設(shè)在審理后其中兩個(gè)或兩個(gè)以上的代位權(quán)被認(rèn)定成立時(shí)，那么應(yīng)在債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的限制內(nèi)，根據(jù)各代位權(quán)人各自的債務(wù)額判令次債務(wù)人按比例向各個(gè)代位權(quán)人履行清償義務(wù)。 在債務(wù)人參與

25、訴訟時(shí)，由于債務(wù)人只是替代債務(wù)人行使權(quán)益，因此債務(wù)人替代債務(wù)人行使權(quán)益所獲得的一切利益，在清償完債務(wù)人所欠債務(wù)時(shí)，剩余部分應(yīng)歸屬于債務(wù)人一切。 (2)、對(duì)次債務(wù)人的效能債務(wù)人對(duì)于次債務(wù)人的權(quán)益，無(wú)論是本人行使還是由債務(wù)人代位行使，次債務(wù)人的法律位置及其利益均無(wú)影響。因此，凡是次債務(wù)人可以對(duì)抗債務(wù)人的一切抗辯，如訴訟時(shí)效屆滿(mǎn)抗辯、抵銷(xiāo)的抗辯、同時(shí)履行的抗辯等，都可以對(duì)抗債務(wù)人。但是，這種抗辯權(quán)普通以代位權(quán)行使之前所產(chǎn)生的為限。為此， 第18條第1款規(guī)定： “在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債務(wù)人主張。 (3)、對(duì)債務(wù)人的效能代位權(quán)的行使對(duì)于債務(wù)人的效能，主要表達(dá)在債務(wù)人行使代位權(quán)的

26、范圍和行使費(fèi)用負(fù)擔(dān)方面。第一，債務(wù)人行使代位權(quán)的懇求數(shù)額不得超出債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的范圍。同時(shí)，債務(wù)人所懇求的數(shù)額也不得超越次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的范圍。對(duì)于超越部分，人民法院不予支持。第二， 第73條的規(guī)定，債務(wù)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。據(jù)此，人民法院可以將該必要費(fèi)用諸如差旅費(fèi)等計(jì)入債務(wù)人向債務(wù)人的給付之中。至于代位權(quán)的訴訟費(fèi)，假設(shè)債務(wù)人勝訴，那么該當(dāng)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，并從實(shí)現(xiàn)的債務(wù)中優(yōu)先支付，以保證法院的訴訟收費(fèi)。五、司法實(shí)際中該當(dāng)留意的問(wèn)題 (一)應(yīng)留意防止代位權(quán)適用的擴(kuò)展化傾向 目前，無(wú)論是實(shí)際界還是實(shí)務(wù)界，都存在將債務(wù)人代位權(quán)的適用擴(kuò)展化的傾向。例如，一種流行觀念以為，債

27、務(wù)人可以代位行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有的侵權(quán)之債懇求權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)、懇求登記權(quán)等。對(duì)此，人民法院在審理代位權(quán)訴訟時(shí)，該當(dāng)留意把握區(qū)分以下三個(gè)問(wèn)題。 l、留意關(guān)于保管行為的問(wèn)題。傳統(tǒng)民法以為，假設(shè)債務(wù)人專(zhuān)為保管債務(wù)人權(quán)益的行為，其目的在于防止債務(wù)人權(quán)益的變卦或消滅，假設(shè)存在履行遲延的能夠時(shí)，債務(wù)人可以在履行期末屆至之前，行使代位權(quán)。其中，債務(wù)人專(zhuān)為保管債務(wù)人權(quán)益的行為，被稱(chēng)為保管行為。對(duì)于保管行為，一些國(guó)家和地域的立法例都有相關(guān)的規(guī)定。例如，日本民法第423條和我國(guó)臺(tái)灣地域民法第243要都規(guī)定：雖然債務(wù)未屆履行期，但債務(wù)人專(zhuān)為保管債務(wù)人權(quán)益的行為，也可行使代位權(quán)。諸如中斷時(shí)效、懇求登記、申報(bào)破產(chǎn)債

28、務(wù)等。日本和我國(guó)臺(tái)灣地域“民法的上述規(guī)定，可謂是對(duì)“代位權(quán)以債務(wù)人陷于履行遲延為代位權(quán)成就條件普通原那么的例外規(guī)定，該例外規(guī)定的理由在于：此時(shí)行使代位權(quán)的目的在于防止債務(wù)人權(quán)益的變卦或消滅，假設(shè)不及時(shí)行使，那么權(quán)益即將消滅，等到債務(wù)的履行遲延時(shí)，那么已沒(méi)有代位的能夠。對(duì)此，人民法院該當(dāng)認(rèn)識(shí)到，雖然上述立法例所設(shè)的例外規(guī)定有其道理，且我國(guó)合同法上的代位權(quán)也以債務(wù)人陷于履行遲延為其構(gòu)成要件之一，但是我國(guó)以及并未對(duì)債務(wù)人的保管行為作出例外規(guī)定，且代位權(quán)制度是一個(gè)嶄新的制度，詳細(xì)操作時(shí)容易出現(xiàn)問(wèn)題，因此，在目前的審問(wèn)實(shí)務(wù)中不宜將代位權(quán)的適用擴(kuò)張至債務(wù)人的保管行為方面。 2、留意區(qū)分合同之債務(wù)與侵權(quán)之債

29、。債務(wù)人的代位權(quán)只應(yīng)代位合同之債，而不應(yīng)代位侵權(quán)之債，由于大部分侵權(quán)之債都是專(zhuān)屬于債務(wù)人本身的債務(wù)，因此不宜成為代位權(quán)的客體。 3、留意區(qū)分債務(wù)與物權(quán)。我國(guó)合同法上的債務(wù)人代位權(quán)制度只能以債務(wù)作為標(biāo)的，只能代位債務(wù)而不能代位物權(quán)。由于物權(quán)完全可以經(jīng)過(guò)強(qiáng)迫執(zhí)行程序處理而無(wú)須采用代位權(quán)這種比較費(fèi)事的程序。例如，對(duì)于債務(wù)人在第三人手中的財(cái)富，由于該財(cái)富為債務(wù)人一切，因此，債務(wù)人完全可以懇求對(duì)債務(wù)人的該財(cái)富強(qiáng)迫執(zhí)行而沒(méi)有必要對(duì)其行使代位權(quán)，否那么徒增訴訟之累及訴訟本錢(qián)。優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)具有物權(quán)的性質(zhì)，并非債務(wù)，所以不能被代位行使。 (二)應(yīng)留意我國(guó)合同法上代位權(quán)制度與傳統(tǒng)民法上代位權(quán)制度的區(qū)別兩者的區(qū)別主要

30、表達(dá)在：代位權(quán)制度的調(diào)整范圍和代位權(quán)的行使對(duì)于債務(wù)人的效能兩個(gè)方面。1、就代位權(quán)的調(diào)整范圍而言，傳統(tǒng)民法是根據(jù)債務(wù)人的行為是積極處分行為還是消極處分行為的規(guī)范來(lái)劃分債務(wù)人的代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)制度的調(diào)整范圍。凡是放棄和怠于行使債務(wù)的，劃歸代位權(quán)制度調(diào)整；而處分現(xiàn)有財(cái)富的，那么屬于撤銷(xiāo)權(quán)調(diào)整范圍。而我國(guó)和部分地修正了傳統(tǒng)民法對(duì)兩者的制度分工，將怠于行使債務(wù)的，劃歸代位權(quán)的調(diào)整范圍；將放棄債務(wù)和處分現(xiàn)有財(cái)富的，作為撤銷(xiāo)權(quán)的調(diào)整對(duì)象。因此，人民法院在詳細(xì)適用時(shí)，該當(dāng)加以留意，防止發(fā)生混淆。 2、就代位權(quán)的行使對(duì)于債務(wù)人的效能而論，在傳統(tǒng)民法上的代位權(quán)實(shí)際中，代位權(quán)的制度功能在于保全債務(wù)人的責(zé)任財(cái)富，而不是為某個(gè)特定債務(wù)人的利益而設(shè)。代位權(quán)行使的目的在于保全債務(wù)人的責(zé)任財(cái)富，該責(zé)任財(cái)富是一切