新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的相關知產(chǎn)法律問題

1、1技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛相關法律問題的解析北京市第一中級人民法院知產(chǎn)庭彭文毅2主 要 內(nèi) 容技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特點技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的類型技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的解除技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛產(chǎn)生的原因3技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：指合法擁有技術(shù)的權(quán)利人，包括其他有權(quán)對外轉(zhuǎn)讓技術(shù)的人，將現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術(shù)秘密的相關權(quán)利讓與他人，或者許可他人實施、使用所訂立的合同。但就尚待研究開發(fā)的技術(shù)成果或者不涉及專利、專利申請或者技術(shù)秘密的知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息所訂立的合同除外。由于合同標的可以是技術(shù)，也可以是技術(shù)與設備、產(chǎn)品工藝流程、專利申請權(quán)或

2、專利實施許可權(quán)等，故此類合同一般涉及多種法律，如專利法、著作權(quán)法、反不正當競爭法等。藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓：是指藥品技術(shù)的所有者按照本規(guī)定的要求，將藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓給受讓方藥品生產(chǎn)企業(yè)，由受讓方藥品生產(chǎn)企業(yè)申請藥品注冊的過程。藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓分為新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓和藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓。 （藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定第3條）4技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特點1、合同標的是一個相對完整的技術(shù)方案；2、合同標的是訂立合同時現(xiàn)有的技術(shù)成果；3、合同標的必須是已經(jīng)權(quán)利化的技術(shù)成果，即具有知識產(chǎn)權(quán)屬性的技術(shù)成果。技術(shù)轉(zhuǎn)讓的過程是一個專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓，專利實施權(quán)的許可或者技術(shù)秘密成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的轉(zhuǎn)移過程。注意：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同不包括轉(zhuǎn)

3、讓尚待研究開發(fā)的技術(shù)成果或者傳授不涉及專利等知識產(chǎn)權(quán)或者技術(shù)秘密的知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息所訂立的合同。前者應按技術(shù)開發(fā)合同處理，后者則視其具體內(nèi)容歸入技術(shù)咨詢合同或者技術(shù)服務合同。5技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的類型（一）專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同專利實施許可合同技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同 （合同法第342條）在實際生活中，其他技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，例如，植物新品種權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、植物新品種許可合同等，可以參照合同法關于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。 6技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的類型（二）1、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同：是讓與人將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利移交受讓人，受讓人支付約定價款訂立的合同。專利申請權(quán)的歸屬：執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本

4、單位的物質(zhì)條件所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位；非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設計人。兩個以上單位協(xié)作或者一個單位接受其他單位委托的研究、設計任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位。專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須遵守上述規(guī)定。2、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同：是專利權(quán)人作為讓與人將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)或持有權(quán)移交受讓人，受讓人支付約定價款所訂立的合同。發(fā)明創(chuàng)造的專利申請經(jīng)專利局受理和審查，凡符合專利法的有關規(guī)定，將授予專利權(quán)。專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明、實用新型和外觀設計。7技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的類型（三）3、專利實施許可合同：是專利權(quán)人或者其授權(quán)的

5、人作為讓與人許可受讓人在約定的范圍內(nèi)實施專利，受讓人支付約定使用費所訂立的合同。專利權(quán)是專利權(quán)人實施其發(fā)明創(chuàng)造的排他權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，任何人實施專利都必須與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。專利實施許可合同與專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不同。它不是整個專利權(quán)的移交，而是許可受讓人在一定范圍內(nèi)實施發(fā)明創(chuàng)造專利。因而，它是讓與人和受讓人之間轉(zhuǎn)讓專利實施權(quán)所訂立的合同。4、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同：是讓與人將擁有的技術(shù)秘密成果提供給受讓人，明確相互之間技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，受讓人支付約定使用費訂立的合同。技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人與受讓人之間必須有技術(shù)秘密的轉(zhuǎn)移；必須就該項技術(shù)秘密成果使用權(quán)

6、、轉(zhuǎn)讓權(quán)作出安排；必須就所約定的技術(shù)秘密成果的權(quán)屬關系明確當事人雙方的保密義務。因為技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)只能依靠保密義務來維持。8專利實施許可和技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的方式普通實施許可合同：專利權(quán)人可以許可數(shù)個受讓人在相同范圍內(nèi)實施專利。也就是，既不排除專利權(quán)人自己實施專利，也不排除專利權(quán)人再許可他人實施專利。排他實施許可合同：專利權(quán)人許可讓與人實施專利，專利權(quán)人自己在相同范圍內(nèi)可以自己實施專利，但不能再許可第三方實施專利。獨占實施許可合同：專利權(quán)人與讓與人簽訂獨占實施許可合同的，自己不得在相同范圍內(nèi)實施專利，也不得再許可他人實施專利。強制許可：國家根據(jù)對國家利益或公共利益具有重大意義的，經(jīng)國務

7、院批準，國務院主管部門、省市直轄市人民政府可以決定在批準的范圍內(nèi)推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。 專利法第14條規(guī)定實施計劃許可 9技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的類型（四）5、技術(shù)進出口合同 技術(shù)進出口合同，即技術(shù)進口合同和技術(shù)出口合同，實質(zhì)上是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。 技術(shù)進出口合同涉及國家對外經(jīng)濟技術(shù)貿(mào)易的管理，需遵守相應的登記、審批和管理制度。 根據(jù)我國對外貿(mào)易法及有關行政法規(guī)、規(guī)章，技術(shù)進出口合同有如下幾種：(1)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓、許可，但僅涉及商標權(quán)轉(zhuǎn)讓的除外；(2)專有技術(shù)的許可，相當于技術(shù)秘密成果的許可；(3)技術(shù)咨詢、技術(shù)服務；(4)計算機軟件的轉(zhuǎn)讓或許可；(5)高

8、技術(shù)產(chǎn)品的進出口；(6)為實施而進出口的成套設備、生產(chǎn)線、大型設備、關鍵設備；(7)其他形式的技術(shù)轉(zhuǎn)讓。上述不同類型的技術(shù)進出口活動，應分別適用合同法中相應的規(guī)定。10技術(shù)進出口合同的適用原則 1、涉及技術(shù)轉(zhuǎn)讓的問題，可以依據(jù)合同法中的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的有關規(guī)定辦理，例如，工業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓、許可，應適用專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同的規(guī)定；專有技術(shù)的許可，應適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。 2、涉及技術(shù)咨詢、技術(shù)服務訂立的技術(shù)進出口合同，應適用合同法中的技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務合同的有關規(guī)定。有關高技術(shù)產(chǎn)品的進出口、為實施技術(shù)進出口而進出口的成套設備、生產(chǎn)線、大型設備、關鍵設備等，除適用合同法規(guī)定外，還可依

9、據(jù)合同法中買賣合同、運輸合同等相關合同的規(guī)定辦理。3、對涉及技術(shù)進出口的管理問題，應當按照對外貿(mào)易法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。因此，合同法第355條規(guī)定：法律、行政法規(guī)對技術(shù)進出口合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。11案 例案情：1999年10月9日，某維修中心與某市高科公司簽訂“立式振動光飾機”技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合同約定：高科公司將制造“立式振動光飾機”的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給維修中心；維修中心支付高科公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓費5萬元；高科公司向光輝中心提供全部圖紙、資料，并負責受讓人的人員培訓和樣機調(diào)試。合同簽訂后，維修中心即付給高科公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓費5萬元，并取走了立式振動光飾機的全部技術(shù)圖紙，按圖紙進行試制生產(chǎn)樣機。試制

10、中，維修中心發(fā)現(xiàn)圖紙尺寸、數(shù)據(jù)差錯較多，存在嚴重缺陷，不能試制出樣機。為此，維修中心解除合同，要求高科公司退還全部技術(shù)轉(zhuǎn)讓費5萬元并賠償經(jīng)濟損失3萬元，而形成糾紛。糾紛發(fā)生后，經(jīng)委托有關部門對高科公司的技術(shù)圖紙進行鑒定，技術(shù)圖紙中存在著大量差錯，圖紙零亂、標準不全，并且無技術(shù)人員簽字。該圖紙不符合國家有關規(guī)定，不能用于投產(chǎn)。維修中心制造的零件符合圖紙要求，由于立式振動光飾機設計存在根本性的錯誤，造成加工組裝的設備全部報廢。12案 例這是典型的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同糾紛案。 首先，維修中心與高科公司所簽訂的“立式振動光飾機”技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同為有效合同。 其次，在合同履行中，轉(zhuǎn)讓方高科公司違反合同法第347

11、條所規(guī)定“應當按照約定提供技術(shù)資料，進行技術(shù)指導，保證技術(shù)實用性、可靠性，承擔保密義務”的法定義務，造成不能試制出樣機，并給維修中心帶來經(jīng)濟損失3萬元。 綜上，維修中心完全有權(quán)要求解除合同，并請求高科公司退還全部技術(shù)轉(zhuǎn)讓費5萬元，并賠償損失3萬元。亦即維修中心的訴訟請求應當予以支持。13技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范（一）考察轉(zhuǎn)讓方和受讓方的主體資格最高人民法院關于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第7條：所謂不具有民事主體資格的科研組織，包括法人或者其他組織設立的從事技術(shù)研究開發(fā)、轉(zhuǎn)讓等活動的課題組、工作室等。經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認可的科研組織所簽合同，由法人或者其他組織承擔責任，訴訟主體

12、為法人或者其他組織；未經(jīng)授權(quán)或者追認的，由該科研組織共同承擔責任，訴訟主體應為科研組所有成員。但法人或者其他組織因該合同受益的，應當在其受益范圍內(nèi)承擔相應責任，即法人或者其他組織因受益可成為訴訟主體。考察轉(zhuǎn)讓方或受讓方的締約資格、商業(yè)信譽、簽約目的、履約能力1、針對企業(yè)法人或者個體工商戶，了解對方的經(jīng)營范圍，審查其締約資格；2、對于技術(shù)人員和技術(shù)部門，了解其研究范圍、技術(shù)開發(fā)的能力等；3、詢問對方簽約目的，了解其經(jīng)營狀況、履約誠信及能力。14技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范（二）新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓方的主體資格：藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定第5條1、對于僅持有新藥證書，但未取得藥品批準文號的新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方應當為新

13、藥證書所有署名單位。2、對于持有新藥證書并取得藥品批準文號的新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方除新藥證書所有署名單位外，還應當包括持有藥品批準文號的藥品生產(chǎn)企業(yè)。藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓方的主體資格:注冊規(guī)定第16條第2、3款除上述1、2兩點，還有：3、未取得新藥證書的品種，轉(zhuǎn)讓方及受讓方均為符合法定條件的藥品生產(chǎn)企業(yè)，其中一方持有另一方50%以上股權(quán)或股份，或者雙方均為同一藥品生產(chǎn)企業(yè)控股50以上的子公司的；4、已獲得進口藥品注冊證的品種，轉(zhuǎn)讓方為原進口藥品注冊申請人，受讓方應當為境內(nèi)藥品生產(chǎn)企業(yè)。 新藥技術(shù)和藥品生產(chǎn)技術(shù)受讓方的主體資格： 符合法定條件的藥品生產(chǎn)企業(yè)。 特殊規(guī)定：第二類精神藥品制劑的受讓方應當取

14、得相應品種的定點生產(chǎn)資格；放射性藥品技術(shù)的受讓方應當取得放射性藥品生產(chǎn)許可證15技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范（三）考察合同標的技術(shù)的權(quán)利狀態(tài)1、技術(shù)是否屬于法律規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的技術(shù)。 麻醉藥品、第一類精神藥品、第二類精神藥品原料藥和藥品類易制毒化學品不得進行技術(shù)轉(zhuǎn)讓。 藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓注冊管理規(guī)定第16條2、技術(shù)的成熟程度 一般都是高新技術(shù)，大都技術(shù)均未經(jīng)過小試、中試、批量試生產(chǎn)，不是成熟的工業(yè)化技術(shù)。受讓人應當評估該技術(shù)可能存在的缺陷、工業(yè)化生產(chǎn)風險，明確技術(shù)缺陷或工業(yè)化失敗帶來的風險責任承擔。3、讓與人應當保證其為所提供技術(shù)的合法擁有者，并能夠提供完整、無誤、有效、能夠達到約定目標。 （合同法第349條）

15、4、審查技術(shù)轉(zhuǎn)讓前的實施情況及后果。 技術(shù)轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)或正在實施的或者通過技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同或?qū)＠麑嵤┰S可合同許可他人實施該技術(shù)，合同應當作出適當?shù)奶幚砑s定。未作約定的，合同成立后，讓與人無權(quán)繼續(xù)實施該技術(shù)；原實施許可合同約定的權(quán)利義務，全部由受讓方承擔。16技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范（四）考察合同標的技術(shù)的權(quán)利狀態(tài)5、明確專利申請被駁回或者專利被宣告無效后的法律后果和責任承擔。（1）專利申請被駁回或視為撤回發(fā)生在專利法規(guī)定的申請權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之前，受讓人主張解除合同的，法院應予支持；發(fā)生在申請權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之后，法院不予支持。當事人另有約定的除外。（2）專利申請因?qū)＠暾垯?quán)轉(zhuǎn)讓合同成立時即存在尚未公開的

16、同樣發(fā)明創(chuàng)造的在先專利申請被駁回，當事人依據(jù)合同法第五十四條第一款第（二）項的規(guī)定（顯失公平）請求予以變更或者撤銷合同的，人民法院應當予以支持。（3）除合同另有約定外，如發(fā)明創(chuàng)造的專利申請被駁回或者授予專利權(quán)后被宣布無效的，受讓人不得請求返還價款，但讓與人侵害他人專利權(quán)或者專利申請權(quán)的情況除外；對于專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，除合同另有約定外，受讓人獲得的專利權(quán)如被宣布無效的，讓與人應當返還價款。（4）合同法第353條規(guī)定，在合同當事人沒有特別約定的情況下，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)、專利權(quán)的行為侵害了他人的專利權(quán)、專利申請權(quán)的責任由讓與人承擔。17技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范（五）考察技術(shù)的權(quán)利范圍1、明確技術(shù)類型，如藥品配

17、方、藥品生產(chǎn)技術(shù)。2、明確技術(shù)載體，如設備圖紙、實驗數(shù)據(jù)、光盤、說明書、生產(chǎn)步驟說明、專利授權(quán)公告文本、專利申請文本、系統(tǒng)設備及軟件等。3、專利權(quán)工業(yè)化往往會出現(xiàn)很多問題，專利權(quán)人有時通常掌握未寫入權(quán)利要求書中的技術(shù)秘密，需要專利權(quán)人明確除專利授權(quán)或申請文本之外的技術(shù)秘密范圍及載體。 18技術(shù)轉(zhuǎn)讓的風險防范（六）洽商后續(xù)改進的技術(shù)成果歸屬 合同法第354條：當事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進的技術(shù)成果的分享方法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。 合同法第61條：合同生效后，當事人就

18、質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同法有關條款或者交易習慣確定。19技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（一）1、項目名稱 反映合同的技術(shù)特征和法律特征，應當與技術(shù)合同的內(nèi)容相符。2、合同標的技術(shù)名稱、內(nèi)容、范圍、要求 技術(shù)，是訂立合同時已有的成果，包括擁有工業(yè)產(chǎn)權(quán)的技術(shù)成果或有效擁有和控制的技術(shù)秘密。如果技術(shù)已經(jīng)生產(chǎn)出產(chǎn)品，應該封存樣品。 注冊規(guī)定第6條轉(zhuǎn)讓方應當將轉(zhuǎn)讓品種的生產(chǎn)工藝和質(zhì)量標準等相關技術(shù)資料全部轉(zhuǎn)讓給受讓方，并指導受讓方試制出質(zhì)量合格的連續(xù)3個生產(chǎn)批號的樣品。 合同標的涉及專利的，應當注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權(quán)人、

19、申請日期、申請?zhí)?、專利號以及專利?quán)的有效期限。 20技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（二）3、讓與人的義務及責任 義務： 讓與人應當保證自己是所提供的技術(shù)的合法擁有者，并保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效，能夠達到約定的目標。（合同法第349條） 專利實施許可合同的讓與人應當按照約定許可受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術(shù)資料，提供必要的技術(shù)指導。 （合同法第345條） 技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應當按照約定提供技術(shù)資料，進行技術(shù)指導，保證技術(shù)的實用性、可靠性，承擔保密義務。（合同法第347條） 新藥技術(shù)的讓與人應當將轉(zhuǎn)讓品種的生產(chǎn)工藝和質(zhì)量標準等相關技術(shù)資料全部轉(zhuǎn)讓給受讓方，并指導受讓方試制出質(zhì)量合格的連

20、續(xù)3個生產(chǎn)批號的樣品。 藥品生產(chǎn)技術(shù)的讓與人應當將所涉及的藥品的處方、生產(chǎn)工藝、質(zhì)量標準等全部資料和技術(shù)轉(zhuǎn)讓給受讓方，指導受讓方完成樣品試制、規(guī)模放大和生產(chǎn)工藝參數(shù)驗證實施以及批生產(chǎn)等各項工作，并試制出質(zhì)量合格的連續(xù)3個生產(chǎn)批號的樣品。受讓方生產(chǎn)的藥品應當與轉(zhuǎn)讓方生產(chǎn)的藥品質(zhì)量一致。 藥品技術(shù)轉(zhuǎn)讓時，讓與人應當將轉(zhuǎn)讓品種所有規(guī)格一次性轉(zhuǎn)讓給同一個受讓方。責任：讓與人未按照約定轉(zhuǎn)讓技術(shù)的，應當返還部分或者全部使用費，并應當承擔違約責任；實施專利或者使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，違反約定擅自許可第三人實施該項專利或者使用該項技術(shù)秘密的，應當停止違約行為，承擔違約責任；違反約定的保密義務的，應當承擔

21、違約責任。（合同法第351條）21技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（三）4、受讓方的義務及責任義務： 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。（合同法第350條） 專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利；并按照約定支付使用費。（合同法第346條） 技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應當按照約定使用技術(shù)，支付使用費，承擔保密義務。（合同法第348條） 藥品生產(chǎn)技術(shù)的受讓方的藥品處方、生產(chǎn)工藝、質(zhì)量標準等應當與轉(zhuǎn)讓方一致，不應發(fā)生原料

22、藥來源、輔料種類、用量和比例，以及生產(chǎn)工藝和工藝參數(shù)等影響藥品質(zhì)量的變化。責任：受讓人未按照約定支付使用費的，應當補交使用費并按照約定支付違約金；不補交使用費或者支付違約金的，應當停止實施專利或者使用技術(shù)秘密，交還技術(shù)資料，承擔違約責任；實施專利或者使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，未經(jīng)讓與人同意擅自許可第三人實施該專利或者使用該技術(shù)秘密的，應當停止違約行為，承擔違約責任；違反約定的保密義務的，應當承擔違約責任。（合同法第352條）22技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（四）5、履行計劃、進度、期限、地點、地域和方式 履行期限：藥品轉(zhuǎn)讓的期限比較長，從臨床試驗、生產(chǎn)許可、樣品試制到工業(yè)化生產(chǎn)歷時較長，此類技術(shù)轉(zhuǎn)

23、讓合同應載明總體計劃、年度計劃和執(zhí)行步驟。 履行方式（技術(shù)交付方式）：技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般通過讓與人提交技術(shù)圖紙、計算機軟盤、磁盤、磁帶、工藝或者材料配方、工藝規(guī)程、樣品、樣機、成套技術(shù)設備、動植物新品種、微生物菌種等形式完成。 履行地：在雙方?jīng)]約定訴訟管轄法院的情況下，合同履行地是確定管轄法院的因素之一。23技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（五）6、技術(shù)情報和資料的保密（1）內(nèi)容涉及國家安全和重大利益需要保密的技術(shù)合同，應載明國家秘密事項的范圍、密級和保密期限以及各方的責任。（2）當事人一方要求對方承擔保密義務的商業(yè)秘密事項，應列出涉及技術(shù)秘密的資料、樣品、信息、數(shù)據(jù)和其他秘密事項的清單，保密期限以及違反保

24、密義務的責任。（3）當事人可以約定不論本合同是否變更、解除或者終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應繼續(xù)承擔保密的義務和責任。 24技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（六）7、技術(shù)缺陷及瑕疵解決機制、期限 由于大多數(shù)技術(shù)均未經(jīng)過小試、中試、批量試生產(chǎn)，不是成熟的工業(yè)化技術(shù)。因此，工業(yè)化生產(chǎn)時容易出現(xiàn)技術(shù)細節(jié)方面的問題或缺陷，受讓方應該給予轉(zhuǎn)讓方彌補瑕疵的機會，限期解決問題，切勿全盤否定。措施：（1）明確技術(shù)交接的聯(lián)系人、資料范圍、載體、交付時間、地點和方式；如轉(zhuǎn)讓某種制備方法，完整的技術(shù)資料包括制備步驟、原材料配方、技術(shù)指標、技術(shù)訣竅、產(chǎn)品說明、圖紙等；技術(shù)載體為紙介、電子文件；交付方式為面交簽收

25、、電子郵件。（2）明確技術(shù)瑕疵的范圍、解決方法和程序；（3）明確轉(zhuǎn)讓方的指導、培訓和協(xié)助義務，如提供技術(shù)指導、定期培訓、設備及原料廠商情況等。（4）明確風險責任的承擔，載明技術(shù)工業(yè)化風險的范圍、歸責和負擔辦法，可以約定風險雙方分擔的份額或者比例。25技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（七）8、技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法 轉(zhuǎn)讓方向受讓方提供的技術(shù)成果及知識產(chǎn)權(quán)，和在履行合同中產(chǎn)生的技術(shù)成果及有關知識產(chǎn)權(quán)的處置辦法，明確知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)權(quán)益歸誰所有，如何使用和轉(zhuǎn)讓，以及由此產(chǎn)生的利益怎樣分配。 合同法的兩條基本原則： 一是精神權(quán)利不可侵犯，即科學技術(shù)成果完成者對技術(shù)成果擁有的身份權(quán)、榮譽權(quán)等，不因成果轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)

26、讓，也不因他人侵犯而喪失； 二是經(jīng)濟權(quán)利合理分享，經(jīng)濟權(quán)利是指使用、轉(zhuǎn)讓科技成果取得經(jīng)濟效益的財產(chǎn)權(quán)利。 合同法第328條規(guī)定：完成技術(shù)成果的個人有在有關技術(shù)成果文件上署名、獲得榮譽和獎勵的權(quán)利。職務成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于單位，非職務成果屬于完成者個人。 26技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（八）9、驗收標準和方式 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的驗收項目，驗收的方式，驗收的技術(shù)經(jīng)濟指標，驗收時所采取的評價、鑒定和其他考核辦法。簽收、初驗、試運行、正式驗收 1、驗收標準：驗收標準可國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準或約定俗成的標準，確保驗收標準確的可執(zhí)行性；制定驗收標準時應當吸納最終用戶相關技術(shù)人員的意見；過于苛刻或顯失公平的

27、驗收標準條款會引發(fā)撤銷權(quán)的行使； 2、各項環(huán)節(jié)的手續(xù)辦理（書面簽收、相關資料交接清單）； 3、試運行期間的問題解決及溝通方式（故障或者不匹配的確認單、確定意見的交換和確定）； 4、出具正式驗收報告（檢查是否有遺留問題）。 基于驗收時的方法及認知水平導致質(zhì)量缺陷未產(chǎn)生或被發(fā)現(xiàn)，驗收不能視為客戶對項目或設備的內(nèi)在質(zhì)量缺陷不持異議，只能視為產(chǎn)品達到當時的檢驗標準。但如果驗收（合理）期限內(nèi)，接收方未通知對方驗收，則視為產(chǎn)品質(zhì)量合格。27技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（九）10、價款、報酬或者使用費及其支付方式價款、報酬或使用費參考因素： （1）技術(shù)轉(zhuǎn)讓的，考慮次數(shù)，數(shù)次轉(zhuǎn)讓，范圍自然大，價格就低； （2）技術(shù)的

28、成熟程度，成熟技術(shù)價格高于未成熟技術(shù)； （3）技術(shù)商品的使用期限，期限長獲利多價格高； （4）技術(shù)商品的經(jīng)濟效益，效益大風險小價格高； （5）技術(shù)商品的使用范圍、風險責任大小、技術(shù)后續(xù)改進回授等因素。費用支付方式：也會影響價款的確定。 一般情況下，技術(shù)商品一般采取多次支付或提成支付的方式。涉及技術(shù)維護服務或其他售后服務的，應當將尾款轉(zhuǎn)換為質(zhì)量保證金，確保對方及時提供服務。合同法第325條規(guī)定：技術(shù)合同的價款、報酬、使用費的支付方式由當事人約定?？梢约s定專利實施許可和技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的使用費采取一次總算一次總付、一次總算分期支付、提成支付或者提成支付附加預付入門費等方式，并約定查閱有關帳冊的辦法。2

29、8技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（十）11、違約金或者損失賠償額的計算方法違約金是指合同當事人在合同中約定的，在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時，向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。賠償損失，或叫違約損害賠償，就是指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失，依法或根據(jù)合同規(guī)定應承擔損害賠償責任。它是合同責任中最常見的形式。賠償損失與違約金的區(qū)別：（1）賠償損失適用過錯原則，無過錯不產(chǎn)生賠償責任；違約金適用無過錯原則，只要存在違約事實即承擔違約責任，無論主觀上有無過錯；（2）賠償損失適用實際發(fā)生原則，賠償金額相當于實際發(fā)生的損失金額；違約金則按照當事人的約定或法律直接規(guī)定，只有在違約金過高或

30、過低的情況下，當事人可以請求法院酌減或酌增，也就是說，違約金可以略帶懲罰性質(zhì)。 29技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（十一）違約責任的相關法律規(guī)定：1、違約金與定金不能并用，只能選擇適用；2、當事人可以約定一定數(shù)額的違約金，也可以約定違約金的計算方式；3、違約金低于實際損失的，可以申請法院適當增加，違約金過分高于實際損失的，可以申請法院予以調(diào)整；4、未約定違約金的，按實際損失（包括預期利益）賠償。5、當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。30技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要條款（十二）12、爭議的

31、解決辦法仲裁、訴訟 仲裁法第17條、第18條明確規(guī)定了仲裁協(xié)議無效的情形。 當事人沒有簽訂書面仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，一方當事人才能向法院提起訴訟。司法實踐較為常見的是合同約定的仲載機構(gòu)名稱不準確，容易產(chǎn)生歧義。13、名詞和術(shù)語的解釋 由于技術(shù)合同專業(yè)性很強，為避免對關鍵詞和術(shù)語的理解發(fā)生歧義引起爭議，可對合同涉及的重要概念、關鍵用語和定義、不特定的表述進行特別的界定。14、合同附件 附件部分可包括：有關的技術(shù)資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務書和計劃書、技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范、原始設計和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔、表格、數(shù)據(jù)和照片等。凡當事人約定有關附件作為合同的組成部分的，與正文一樣

32、，具有法律約束力。31關于采用格式條款訂立合同問題格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常理解予以解釋。有二種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。32案 例?？松梨诠驹谏虾ＴO立一家外資企業(yè)，負責中國大陸ESSO潤滑油的銷售。在與區(qū)域經(jīng)銷商簽訂合同時，使用的是?？松梨诠咎峁┑臉邮胶贤?，不允許進行任何修改，包括錯別字。該合同規(guī)定，不管是否由于供應商的原因造成經(jīng)銷商或經(jīng)銷商客戶的任何損失，經(jīng)銷商保證不向供應商提出索賠。供應商可以根據(jù)情況考慮對經(jīng)銷商給予適當補

33、償。33案 例合同法第40條： 格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。合同法第52條：（合同無效的規(guī)定）1、以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。34案 例合同法第53條：合同中的下列免責條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。結(jié)論：合同可以簽訂。如果供應商沒有進行補償，可以主張該條款無效而要求賠償損失。35技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 有效合同（一

34、）1、依法生效 合同法第44條：依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。如：中外合作經(jīng)營合同必須經(jīng)過有關部門的審批后，才具有法律效力。 合同法的解釋（一）第9條：法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人已經(jīng)辦理批準手續(xù)的，人民法院應當認定該合同已生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。36技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 有效合同（二）2、約定生效 合同法第45條：當事人對合同效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效

35、。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件的成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 合同法第46條：當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。37案 例案情：原告陳某訴被告北京市紅星線材廠專利實施許可合同糾紛案，合同約定“紅星線材廠先交付5萬元，本合同生效”。分析：該合同雖然已經(jīng)成立，但該合同屬于附生效條件的合同，因被告未支付5萬元即生效條件未成就致使合同并未生效，因此，判決駁回了原告陳某的訴訟請求。38技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 有效合同（三）3、表見代理合同 合同法第49條：

36、行為人沒有代理權(quán)、超載代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。合同法第49條規(guī)定“代理行為有效”，是指表見代理人與被代理人的代理關系有效，被代理人應對表見代理人與相對人訂立的合同承擔民事責任，并不是談表見代理人以被代理人名義與相對人訂立的合同有無效力的問題。無論該合同有無效力，被代理人也不得以表見代理人無權(quán)或越權(quán)為由對抗善意相對人。該合同有效，被代理人應當履行并承擔違約責任；該合同無效，被代理人應當承擔無效的法律后果。這樣，就可以保障合同的履行和合同糾紛的解決，有利于保障合同秩序。39案 例案例：原被告簽訂的專利實施許可合同，約定“被告將

37、款項匯入原告指定帳戶”，并約定原告聯(lián)系人為王某。此后,王某因故離職，原告未通知被告。后被告按王某要求將款項匯入指定帳戶，原告以被告未按約支付款項為由訴至法院，要求被告付款。被告抗辯稱已將款項依約匯入王某指定賬戶。分析：雖然合同約定的聯(lián)系人王某已經(jīng)離開原告單位，但被告對此并不知情，原告未及時告知被告導致被告有理由王某依然有代理權(quán)，其法律后果理應由原告承擔，因此，應當駁回原告的訴訟請求。40技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 有效合同（四）4、因代表行為而訂立的合同 合同法第50條：法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。本條規(guī)定依據(jù)的

38、法理仍然是過錯原則。合同相對人沒有應當知道法人章程、法人對其法定代表人的權(quán)限范圍的限制以及股東會、董事會決議等內(nèi)部規(guī)定的義務，如果法人或者“其他組織”也沒有告知相對人這些內(nèi)部規(guī)定對法定代表人權(quán)限的限制，那么，相對人就是善意相對人，法律應當保護善意相對人的權(quán)利。而法定代表人越權(quán)是法人或者“其他組織”對其未嚴加約束和監(jiān)督的結(jié)果。法人或“其他組織”有過失而相對人無過失，因此，只能由法人或者其他組織承擔因訂立合同而發(fā)生的對其不利的后果。41案 例案情：原被告簽訂的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，原告的法定代表人徐某在合同上簽字確認。原告以徐某所簽合同未經(jīng)董事會討論通過，徐某的行為超越其權(quán)限為由訴至法院要求撤銷合同。

39、分析：雙方所簽合同內(nèi)容無顯失公平之處，也無脅迫情形，不符合法定的合同可撤銷事由，且被告有理由相信徐某作為原告法定代表人有權(quán)簽訂該合同，故未支持原告主張，駁回了原告的訴訟請求。42案 例案例：A公司法定代表人與B公司談判轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)實施許可事宜時，A公司以董事會名義通知B公司，稱其董事會并未授權(quán)法定代表人談判任何有關專利權(quán)實施許可或轉(zhuǎn)讓的事宜，但B公司仍同其談判并訂立了專利權(quán)實施許可合同。分析：B公司明知A公司該法定代表人無權(quán)代表A公司洽商專利權(quán)實施許可業(yè)務，卻仍與其訂立合同，故對該合同應視為A公司法定代表人與B公司簽訂，該合同效力不能及于A公司，即A公司無須履行合同。43技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力

40、 無效合同（一）無效合同的概念及特征概念： 無效合同，是相對于有效合同而言的，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益，因此應被確認為無效。如雙方非法買賣槍支彈藥、毒品等。此處所說的違反法律和行政法規(guī)，是指違反了國家立法機關頒布的法律和國務院制定的行政法規(guī)中的強制性規(guī)定。特征：1、違法性。無效合同種類很多，但都具有違法性。對此類合同應當實行國家干預，而不能將是否主張合同無效的權(quán)利完全留給當事人。2、無效合同的不得履行性。即使當事人在訂立合同時不知該合同的內(nèi)容違法，當事人也不得履行無效合同。 3、無效合同自始無效。合同一旦確認無效；就將產(chǎn)生溯及力，對已經(jīng)履行的，應當通過返還財產(chǎn)

41、、賠償損失等方式使當事人的財產(chǎn)恢復到合同訂立前的狀態(tài)。4、無效合同當然無效。由于無效合同的違法性，因此無效合同無須經(jīng)當事人是否主張無效，法院或仲裁機構(gòu)可以主動審查合同無效。44技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（二）1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同合同法第52條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益，該合同無效。欺詐：是指一方當事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立的合同。根據(jù)最高法院關于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見第68條規(guī)定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為?！边@就從法

42、律上對欺詐作出了準確的定義。 民法上的欺詐與刑法上的詐騙罪常常發(fā)生規(guī)范競合，也就是說，凡是構(gòu)成詐騙罪的行為都同時構(gòu)成了民事上的欺詐，但構(gòu)成欺詐卻不一定構(gòu)成犯罪。因為許多民事欺詐只是故意陳述虛偽事實，隱瞞真實情況，使他人陷入錯誤并從事民事行為，而并沒觸犯刑律，構(gòu)成犯罪。45案 例案情：科貿(mào)部為龍和公司的內(nèi)部職能機構(gòu)，其征得龍和公司同意以自己名義刊登對外轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)廣告?？瀑Q(mào)部與涉案專利權(quán)人的中介合同期滿后，仍從事涉案專利的中介服務，其與楊某簽訂了涉案專利實施許可合同及包銷合同。楊某以欺詐為由，應該主張合同無效還是撤銷該合同？分析：龍和公司科貿(mào)部不具有法人資格，其征得龍和公司同意以自己名義刊登對外

43、轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)廣告，因此科貿(mào)部有權(quán)以自己對外從事專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓和中介服務，并由龍和公司承擔民事責任。但龍和公司在與涉案專利權(quán)人的中介合同期滿后，仍與楊某簽訂涉案專利實施許可合同及包銷合同，屬于欺詐，因該合同未損害國家利益，故該合同不是無效合同，楊某可以主張撤銷。46技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（三）脅迫：是以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。脅迫行為包括兩種情況：(1)以將要發(fā)生的損害相威脅。所謂將要發(fā)生的損害是指涉及生命、身體、財產(chǎn)、名譽、自由、健康、信用等方面的損害。損害既可以是危及受脅迫者本人，也可以危及受脅迫者的家庭成員，親屬朋友等。只要有受脅迫者

44、在當時情況下相信損害將要發(fā)生，就可以構(gòu)成脅迫。(2)脅迫者以直接面臨的損害相威脅，也就是說脅迫者通過實施某種不法行為，形成對對方當事人及其親友的損害和財產(chǎn)的損害，而迫使對方訂立合同。如對對方施行暴力(毆打、肉體折磨、拘禁等)，或散布謠言、毀人名譽、毀損房屋等。值得注意的是，不是所有因欺詐、脅迫訂立的合同都屬無效，而是這些合同損害國家利益的情況下，才屬無效。47案 例凡用戶申請安裝、使用熱水器的，某市煤氣公司均指定購買A牌熱水器，否則不予安裝，用戶不得使用其他牌號熱水器。本合同是無效合同還是可變更或可撤銷合同？煤氣公司以“不予安裝，不準使用”脅迫用戶，當然是故意損害消費者選擇商品、公平交易的權(quán)利

45、，使用戶作出違背真實的意思表示，購買了A牌熱水器。如果用戶請求撤銷或變更合同，應予支持。48技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（四）2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同此種合同的特點主要包括：（1）當事人出于惡意。惡意是相對于善意而言的，即明知或應知某種行為將造成對國家、集體或第三者的損害，而故意為之。當事人出于惡意，表明其主觀上具有違法的意圖。（2）當事人之間互相串通?；ハ啻?，首先是指當事人都具有共同的目的，即都希望通過實施某種行為而損害國家、集體或第三者的利益。共同的目的可以表現(xiàn)為當事人事先達成一致的協(xié)議，也可以是一方作出意思表示，而對方或其他當事人明知實施該行為所達到的目的非

46、法，而用默示的方式表示接受。法律后果：合同法第五十九條規(guī)定：當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國有或返還集體、第三人。49案 例案情：原告任沙力訴被告張芃芃、謝雙旺確認專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效糾紛，兩被告承認其虛擬了協(xié)議書中原告的簽名，并據(jù)此辦理了本專利的轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)。分析：兩被告未經(jīng)原告許可，采用冒充原告名字簽訂協(xié)議書的欺詐手段惡意串通，擅自處分原告的專利權(quán)，違背了原告的真實意思表示，該協(xié)議書應當被確認無效。被告張芃芃作為本專利共有權(quán)利人，在明知原告為共有專利權(quán)人的情況下，與謝雙旺簽訂協(xié)議書，主觀惡意嚴重，其在本判決生效后負有協(xié)助原告辦理本專利權(quán)返還期間的相關協(xié)助義

47、務。50案 例案例：A公司法定代表人與B公司談判轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)實施許可事宜時，A公司以董事會名義通知B公司，稱其董事會并未授權(quán)法定代表人談判任何有關專利權(quán)實施許可或轉(zhuǎn)讓的事宜，但B公司仍同其談判并訂立了專利權(quán)實施許可合同。分析：首先，B公司明知A公司該法定代表人無權(quán)代表A公司洽商專利權(quán)實施許可業(yè)務，卻仍與其訂立合同，故對該合同應視為A公司法定代表人與B公司簽訂，該合同效力不能及于A公司，即A公司無須履行合同；其次，A公司法定代表人與B公司惡意串通簽訂合同處分A公司的專利權(quán)，損害了A公司的利益，A公司可以主張該合同無效。51技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（五）3、以合法形式掩蓋非法目的的合同 以

48、合法形式掩蓋非法目的是指當事人通過實施合法的行為來掩蓋其非法的目的；或其從事的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上是非法的。這種行為又稱為隱匿行為。在實施這種行為中，當事人故意表現(xiàn)出來的形式或故意實施的行為并不是其要達到的目的，也不是其真實意志，而只是希望通過這種形式和行為進行掩蓋和達到非法的目的。比如，通過合法的買賣行為達到隱匿財產(chǎn)，逃避債務的目的；這種行為就其外表來看是合法的，但是外表行為只是達到非法目的助手段。由于被掩蓋的目的是非法的，且將造成對國家、集體或第三者的損害，因此這種行為是無效的。52案 例案例1：原告北京市昌達液化氣站訴被告北京市昌平縣天龍新產(chǎn)品開發(fā)設計事務所、被告北京市華源實

49、用技術(shù)研究所技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，因?qū)嵤┦茏尲夹g(shù)涉及易燃易爆危險項目，應得到有關部門批準，產(chǎn)品亦屬于禁止生產(chǎn)使用的范圍，故法院認定轉(zhuǎn)讓合同無效。案例2：原告北京威福特技術(shù)訴被告英孚美軟件（中國）軟件許可使用合同糾紛案，原告以被告未辦理該軟件的合法銷售手續(xù)及未提供中文版本為由主張合同無效，其援引的是信息產(chǎn)業(yè)部頒布的軟件產(chǎn)品管理辦法，因該辦法屬于行政規(guī)章，不能作為確定合同無效的依據(jù)，故法院未支持原告的請求。53案 例案情：甲和乙兩個商貿(mào)公司訂立了聯(lián)營合同，甲以貨幣投資，乙以營業(yè)用房投資，但約定乙不參加經(jīng)營，不承擔風險，乙向甲每年支付其投入資金28的利息。分析：這是“名為聯(lián)營，實為借貸”，以聯(lián)營的合法

50、形式掩蓋非金融機構(gòu)進行借貸金融業(yè)務的非法內(nèi)容，目的是獲取高利，違反了商業(yè)銀行法第11條的禁止性規(guī)定，該“聯(lián)營合同”應確認無效。54技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（六）4、損害公共利益的合同按照一般的解釋，社會公共利益包括：（1）危害國家公序的行為。（如以從事犯罪回幫助犯罪行為作為內(nèi)容的合同、規(guī)避課稅的合同等)，(2)危害家庭關系的行為(如約定斷絕親子關系的合同)，(3)：違反性道德的行為(如對婚外同居人所作出的贈與和合同等)；(4)、射幸合同，(如賭博合同)；(5)違反人格和人格尊重的行為(如規(guī)定企業(yè)有權(quán)對顧客或雇員搜身檢查的合同條款)；(6)限制經(jīng)濟自由的行為(如限制職業(yè)自由的條款)（7）

51、違反公平競爭的行為(如拍賣或招標中的串通行為，以賄賂方法誘使對方的雇員或代理人與自己訂立的合同等)；(8)、違反消費者保護的行為(如利用欺詐性的交易方法致消費者重大損害)；(9)違反勞動者保護的行為(如規(guī)定“工傷概不負責”及女雇員一旦結(jié)婚立即辭退等合同)；(10)暴利行為。55技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（七）5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同 此處所說的法律法規(guī)主要包括兩類：（1）全國人大及其常委會頒布的法律。如當事人之間訂立合同，從事詐騙、行賄受賄等觸犯刑律的行為；（2）由國務院頒布的行政法規(guī)。如合同違反了我國稅收征管、外匯管理等法規(guī)，具有偷稅、漏稅、逃匯、套匯等內(nèi)容，應被確認無

52、效。對于違反非強制性規(guī)定的一般行政管理規(guī)定的合同，一般并不必然無效。 當事人訂立違法合同，主觀上大都有違法的故意，即使當事人主觀上出于過失而違反了法律，即在訂約時根本不知道其所訂立的合同條款是法律所禁止的，亦應確認合同無效。如果以當事人不懂法律為由而確認合同有效，則無異于放縱當事人違法56案 例案情： 外商甲與我國乙公司成立了合資企業(yè)丙，雙方約定，在驗資工作完成、丙公司成立后，甲將資金抽走，以后由乙獨家享受合資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。分析：甲與乙的合同違反了民法通則、公司法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法等法律關于股東或投資者不得抽逃資金的禁止性規(guī)定，應當確認無效。 57案 例案例2： 某公司董事長同相對人訂立了

53、保證合同，為其公司某股東的債務向相對人保證如該股東不履行由公司負連帶保證責任。分析：公司法第60條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保?！毕鄬θ藨斨肋@個禁止性規(guī)定，這個合同對公司因此不生效力，該公司不承擔保證責任。58技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（八）6、非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同 合同法第329條 非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步，是指限制對方在技術(shù)合同標的技術(shù)的基礎上進行新的研究開發(fā)，限制對方從其他渠道吸收技術(shù)，限制對方在生產(chǎn)和科研中采用第三方的競爭性技術(shù)。 侵害他人技術(shù)成果，是指一方當事人侵害對方或者第三方知識產(chǎn)權(quán)和其他技

54、術(shù)權(quán)益的行為。（1）侵害對方或者第三方的專利權(quán)、專利申請權(quán)、專利實施權(quán)，計算機軟件版權(quán)，植物新品種權(quán)，以及技術(shù)秘密和含技術(shù)秘密的技術(shù)成果使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)；（2）侵害對方或者第三方完成科學技術(shù)成果的個人的發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)以及其他科技成果權(quán)等精神權(quán)利。 按照市場經(jīng)濟的競爭機制，可以約定實施專利或者使用技術(shù)秘密成果的范圍。采取普通實施許可、獨占實施許可、排他實施許可、相互實施許可等多種許可形式都是合法的、有效的，不屬于非法壟斷技術(shù)。 59技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（九）最高人民法院關于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第10條規(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步的6種情形為：（1）限制當事人一

55、方在合同標的基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術(shù)、或者雙方交換改進技術(shù)的條件不對等，包括要求一方將其自行改進的技術(shù)無償提供給出對方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對方、無償獨占或者共享該改進技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)；（2）限制當事人一方從其他來源獲得與技術(shù)提供方類似技術(shù)或者與其競爭的技術(shù)；（3）阻礙當事人一方根據(jù)市場需求，按照合理方式充分實施合同標的技術(shù)，包括明顯不合理地限制技術(shù)接受方實施合同標的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務的數(shù)量、品種、價格、銷售渠道和出口市場；（4）要求技術(shù)接受方接受并非實施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設備、服務以及接收非必需的人員等；（5）不合理地限制技術(shù)接

56、受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設備等的渠道或者來源；（6）禁止技術(shù)接受方對合同標的技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議或者對提出異議提出異議附加條件。60技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（十）涉及侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同的訴訟特別規(guī)定最高人民法院關于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第44條規(guī)定： 一方當事人以訴訟爭議的技術(shù)合同侵害他人技術(shù)成果為由請求合同無效，或者人民法院在審理技術(shù)合同糾紛中發(fā)現(xiàn)可能存在該無效事由的，人民法院應當依法通知有關利害關系人，其可以作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟或者依法向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。 利害關系人在接到通知后15日內(nèi)不提起訴訟的，不影響人民法院對

57、案件的審理。61案 例原告吳琦訴被告北京思路高科技發(fā)展技術(shù)合同糾紛案，雙方簽訂的聯(lián)合商品化靶濃度輸注麻醉泵系列產(chǎn)品協(xié)議書第八條第三款約定，被告不得通過其他方法獲得具有靶濃度輸注功能的單機芯片。分析：該條款限定了被告從其他來源獲得類似的技術(shù)，屬于“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步”的情形，故該條款無效。但是，因具有這些情形而導致技術(shù)合同部分無效，不影響其他部分的效力，其余部分仍然有效。62案 例案例1：原告深圳市萬山實業(yè)股份訴被告商業(yè)部科學研究所、被告北京科技協(xié)作中心精細化學分部技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，因合同涉及的實驗成果已落入德國專利的保護范圍，侵犯第三人利益，法院認定合同無效。案例2：原告順義縣馬坡鄉(xiāng)

58、衙門村村民委員會訴被告北京市懷柔縣長城塑料廠技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，因為轉(zhuǎn)讓的仿景泰藍健身球生產(chǎn)工藝技術(shù)侵犯第三人利益，法院認定合同無效。63技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 無效合同（十一）7、部分合同無效合同法第56條規(guī)定：合同部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。由此可見，如果合同表面上是一個整體，實質(zhì)上由若干部分組成，或在內(nèi)容上可以分為若干部分，即有效部分和無效部分可以獨立存在，一部分無效并不影響另一部分的效力，那么無效部分被確認無效后，有效部分繼續(xù)有效。但是，如果無效部分與有效部分有牽連關系，確認部分內(nèi)容無效將影響有效部分的效力，剩余的有效部分對于當事人巳無意義或已不公平合理，則合同

59、應全部確認為無效。合同法第53條規(guī)定：合同中的下列免責條款無效： (一)造成對方人身傷害的；(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。免責條款是合同中規(guī)定的在某些情況下免除一方當事人所負責任的條款。免責條款在一般情況下，是可以成立的。但免責條款如果造成明確的不公平，則其效力應當考慮。64技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 可變更可撤銷合同（一）合同成立后，發(fā)生特定情況，當事人可以進行變更或者要求有關機構(gòu)予以撤銷。所謂變更，是指合同仍然有效，只是對合同的個別條款進行更改。所謂撤銷，是指經(jīng)過法定機關或者程序使合同不再具有法律效力。合同法第54條對合同的變更和撤銷的情形作出了規(guī)定。合同法第55條對撤銷權(quán)的消滅

60、作出了規(guī)定。65技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力 可變更可撤銷合同（二）1、因重大誤解訂立的合同合同法第54條規(guī)定，行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，可以變更或撤銷合同。重大誤解，是指誤解者作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重要事項存在認識上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的利益受到較大的損失，或者達不到誤解者訂立合同的目的。重大誤解一般包括對合同性質(zhì)的誤解；對合同當事人的誤解；對合同標的物種類的誤解；對合同標的物質(zhì)量的誤解足以影響合同目的或者重大利益的。誤解既可以是單方面的誤解(如出賣人誤將某一標的物當作另一物)，也可以是雙方的誤解(如買賣雙方誤將本為復制品的油畫當成真品買賣)。 66案 例案情：甲公司與乙