股權(quán)進(jìn)退出機(jī)制

1、股東抽逃資金是法律明確禁止的。根據(jù)現(xiàn)行公司法及其法理基礎(chǔ) 及資本三原則（資本確定原則、資本維持原則以及資本不變原則）的 要求，股東出資構(gòu)成的注冊資本是公司信譽及其承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基 礎(chǔ)。因此，法律規(guī)定公司發(fā)起人、股東出資卮不得抽回出資。公司的 發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資，被認(rèn)為是對公司債權(quán)人、社 會公眾和公司登記機(jī)關(guān)的欺騙。股東抽逃出資引發(fā)的法律后果非常嚴(yán)重。一般情況下，對于股東 抽逃出資的行為，公司登記機(jī)關(guān)除有權(quán)責(zé)令改正外，還可對股東處以 所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。如果股東抽逃 出資的數(shù)額巨大、造成的后果嚴(yán)重的，將涉嫌構(gòu)成抽逃注冊資本犯罪。 但是,公司法允許小股

2、東通過正常合法的手段將股權(quán)退出公司。綜合 我們的辦案實踐與公司法相關(guān)規(guī)定，小股東退出公司有如下途徑（公 司法給小股東設(shè)計有如下退出機(jī)制）：一、通過一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓將股權(quán)退出公司2006年新頒布實施的中華人民共和國公司法第七十二條規(guī) 定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股 東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到 書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以 上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下,其他股東有優(yōu) 先

3、購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購 買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)?！钡谄呤龡l規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓 股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有 優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！闭Ｇ闆r下，股權(quán)可以通過轉(zhuǎn)讓給公司內(nèi)部其他股東，或者經(jīng) 過公司其他股東同意轉(zhuǎn)讓給外部第三人。此乃小股東退出公司的上 策,但是前提是能找到下家買家，或者公司其他股東愿意接受股份。二、通過異議股東回購請求權(quán)將股權(quán)退出公司中華人民共和國公司法第七十五條規(guī)定：“有下列情形之一

4、 的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格 收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利, 并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事 由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股 權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人 民法院提起訴訟?！碑?dāng)以上三條件中的任何一條件滿足時，小股東可以要求公司購買 自己的股份，強(qiáng)制性地將自己退出公司。但是：第一種條件須要求連 續(xù)五年公司盈利且不分配利潤；

5、第二種、第三種方式則存在一個證明 責(zé)任的分擔(dān)問題，小股東一般需要聘請律師或者會計師對公司進(jìn)行盡 職調(diào)查。我們北京股權(quán)律師團(tuán)隊大多成員有注冊會計師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗或者 具備會計稅務(wù)實戰(zhàn)操作經(jīng)驗，能最大限度地維護(hù)小股東合法權(quán)益。三、通過公司減資將股權(quán)退出公司如果沒有受讓方愿意另外支付對價來接受該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),而其他 股東又同意該股東撤回投資款項，那么可以采取變通的方式。首先， 公司辦理減少注冊資本的手續(xù)，即減少的數(shù)額為將該股東投資款額； 然后,該股東再將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東。公司法或者公司章程所規(guī) 定的可以通過減資決議的股東人數(shù)，那么這種方式的關(guān)鍵在于要征得 這些人數(shù)的股東的同意。優(yōu)點是其他股東在不必另行支

6、付價款的情況 下,而該股東又可以收回投資款。但是，在要經(jīng)歷減資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓兩項 程序，比較麻煩。四、通過申請解散公司將股權(quán)退出公司解散也是股東退出公司經(jīng)營的一種方式，但是，股東退出時能夠 獲得多少價款要視清算情況而定。根據(jù)公司法181條,公司因下列原 因解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他 解散事由出現(xiàn)；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并 或者分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； （5）人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。這里第（5）項是解散中的特殊情況，即在符合一定條件的情況下， 股東可以提起僵局訴訟。根據(jù)公司法183條規(guī)定

7、，公司經(jīng)營管理發(fā)生 嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能 解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人 民法院解散公司。2008年5月19日實施的最高人民法院關(guān)于適用中華人民共 和國公司法若干問題的規(guī)定（二）第一條規(guī)定：“單獨或者合計持 有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解 散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受 理：（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營 管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（二）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩 年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管

8、理發(fā)生 嚴(yán)重困難的；（三）公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決， 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（四）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受 到重大損失的情形。股東申請公司解散須有如下條件：股東須持有公司全部股東表 決權(quán)10%以上的股份，且以公司董事會、股東會出現(xiàn)長期沖突、不能 達(dá)成協(xié)議、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難為衡量標(biāo)準(zhǔn)。此種退出機(jī)制不 適合股權(quán)份額在10%以下的單獨股東，不過小股東可以通過聯(lián)合的方 式申請公司解散。附件：“股權(quán)代持”的風(fēng)險及預(yù)防1、我國現(xiàn)階段對“股權(quán)代持”行為的規(guī)定“股權(quán)代持”行為，是一個典型的隱名投資行為，我們國家新 公司法已經(jīng)不承認(rèn)隱名股東身份

9、,只有登記在股東名冊上的履行了實 際出資義務(wù)的投資人才是股東，而工商登記上的股東名冊則具有更高 的證明效力。現(xiàn)階段我國相關(guān)法律中還未對“股權(quán)代持”進(jìn)行限定, 因此，關(guān)于“股權(quán)代持”的理論探索和事務(wù)操作還處于初級的階段。2、“股權(quán)代持”的含義代持股隱名投資是指公司實際股東或者出資人由于某種原 因或出于某種考慮不便將自己的名字顯示在公司工商登記資料中，而 是以其他人或組織的名義作為股東辦理公司注冊及工商登記。此時, 實際出自股東為“隱名股東”，而工商登記的股東為“代持股人”或 者“顯名股東”。代持股份出現(xiàn)的原因主要有兩個：一是真實投資人不便于公開自 己的身份,比如國家機(jī)關(guān)工作人員或者與公司有關(guān)聯(lián)交

10、易特殊關(guān)系的人員;二是實際出資人不符合國家法律或者公司章程對公司股東的限 制性條件等。3、“股權(quán)代持”的風(fēng)險防范代持股隱名投資這種情況在公司法律事務(wù)中較為常見，如果 做好法律風(fēng)險防范，這種方式還是可行的。（1）實際股東不做工商登記存在的法律風(fēng)險。實際股東只出資 但是自己不在公司工商登記資料總顯示名字，那么存在以下幾個法律 風(fēng)險，一是股東地位不被認(rèn)可,由于公司股東以工商登記為準(zhǔn)，因此如 果不記載實際股東的姓名,那么在法律上實際股東的地位是不被認(rèn)可 的,也就為股東權(quán)利的形式設(shè)置了障礙。二是代持股人惡意損害實際 股東的權(quán)利,比如擅自出讓股權(quán)或者濫用表決權(quán)。三是由于代持股人 自身原因?qū)е略V訟而被法院凍

11、結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股份。四是 代持股人意外死亡等，則其名下的股權(quán)作為財產(chǎn)有可能涉及到繼承的 法律糾紛。（2）代持股隱名投資合法的前提。按照我國法律這類情況如果 沒有違反法律行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制規(guī)定,以及沒有以合法形式掩蓋 非法目的，且沒有惡意串通損害他人利益的，那么這種委托持股是有效 的。如果代持股人損害了實際出資人的權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（3）代持股隱名投資法律風(fēng)險防范建議。由于實際出資人對于 代持股份無法行使實際的控制權(quán)，因此面臨較多法律風(fēng)險，律師建議可 以嘗試通過以下方式來規(guī)避和防范法律風(fēng)險。（一）股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。物權(quán)法頒布后，國家工商總局下發(fā)了辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保 的文件，這就使得股

12、權(quán)擔(dān)保有了可能。因此，實際投資人要充分利用這 個有利條件來防范風(fēng)險。具體而言，在辦理股權(quán)代持的同時，可以辦理 股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確 保了代持股人無法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)?；蛘叱鲑u轉(zhuǎn)讓。再者,股權(quán)進(jìn)退出機(jī)制 即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣股權(quán),實際出 資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。（二）簽訂代持股協(xié)議約定高額違約責(zé)任并公證。由于代持股人是名義上的股東,如果他出現(xiàn)侵犯實際出資人 利益的情況，實際出資人是很難事后阻止的。因此，最好在設(shè)立代持股 時,雙方簽訂明確的代持股協(xié)議，對代持股人損害實際出資人的情況應(yīng) 當(dāng)明確約定違約責(zé)任。如

13、果約定了嚴(yán)格的違約責(zé)任，那么就會對代持 股人的行為予以震懾,加大他違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償 失。（三）明確股東權(quán)利的行使方式。代持股人是名義的股東,那么股東權(quán)利也只能以他的名義來 行使，因此，實際出資人要控制公司，必須約定好股東權(quán)利行使方式，比 如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等,必須通過實際出資人同意,代持股 人必須按照實際出資人的意愿行使股東權(quán)利等。這樣的約定可以有效 保障實際出資人對公司的控制權(quán)。（四）排除代持股人的財產(chǎn)權(quán)。這樣做的目的是防止代持股人行使其名下股權(quán)的財產(chǎn)所有 權(quán)，如果出現(xiàn)意外死亡、離婚分割等情況時，其代持的股權(quán)不是他的個 人財產(chǎn)，也就不能作為遺產(chǎn)或者共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。這樣就確保了實 際出資人的財產(chǎn)所有權(quán)。（五）代持股協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。為了防止代持股人在實際出資人不知情情況下擅自行使股 東權(quán)利，因此代持股協(xié)議如果條件許可應(yīng)當(dāng)告知公司的其他股東或者 由其他股東在協(xié)議上書面認(rèn)可。這樣其他股東也可以制止代持股人的 違約行為。而且，如果代持股人私下將股權(quán)出讓給了其他股東,實際出 資人也可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無效而取回股權(quán)。（六）公司設(shè)立協(xié)議及公司章程中適當(dāng)限制代持股人的權(quán)利。公司設(shè)立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件,如果有