資本金、注冊資本

1、前言我們經(jīng)常遇見項目資本金、注冊資本金、自有資金、債務性資金、受托資金等概念，金融機構在做項目的時候也經(jīng)常需要核查項目方的資金來源和性質，比如銀行在給房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)發(fā)放貸款的前提條件就是其項目資本金到位，否則就無法發(fā)放貸款。這些概念相互聯(lián)系但又有區(qū)別，有的時候很容易混淆。本文將對這些概念，尤其是常見的項目資本金、自有資金定義及適用情形等進行梳理和總結。一、擁有所有權的資金都是“自有資金”？根據(jù)物權法的規(guī)定，貨幣資金屬于種類物，具有所有權與占有權一致的屬性，通常情形下，在企業(yè)或者個人銀行賬戶的資金即視為歸其所有。例如，無論是股東實繳資本，還是銀行的貸款，如果打入了企業(yè)或者個人的銀行賬戶，賬戶持有

2、人就享有賬戶內(nèi)資金的所有權和使用權，從法律角度而言，這些賬戶內(nèi)的資金都可以視為賬戶持有人的“自有資金”。不過，在金融監(jiān)管政策當中，通常提及的自有資金，往往還要看最終的資金來源，比如投資人投資資管產(chǎn)品的要求是“自有資金”，而且需要穿透看資金的來源方式，如果投資人賬戶內(nèi)的資金來自于貸款，則會被認定為屬于“債務性資金”而不是“自有資金”。因此，我們在討論這些概念的時候，有必要看具體的應用場景，在不同的情形下“自有資金”等概念的內(nèi)涵和外延就可能會存在差異。二、項目資本金與注冊資本金項目資本金是我們最常見的概念,這個制度形成于上世紀年代,本質上是政府控制投資規(guī)模和投資風險的一種行政手段。年，國務院發(fā)布關

3、于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知（國發(fā)號），規(guī)定“投資項目資本金,是指在投資項目總投資中,由投資者認繳的出資額,對投資項目來說是非債務性資金,項目法人不承擔這部分資金的任何利息和債務；投資者可按其出資的比例依法享有所有者權益,也可轉讓其出資，但不得以任何方式抽回?！?，并規(guī)定了各行業(yè)固定資產(chǎn)投資項目的最低資本金比例。1國發(fā)號文一開始就指出項目資本金的主要目的是“建立投資風險約束機制,有效地控制投資規(guī)模，提高投資效益”。其實用最直白的語言來講，項目資本金制度可以防止“空手套白狼”，即項目方自己不出一分錢，所有的錢都通過向銀行借款等負債的方式籌措,這樣會引發(fā)很大的風險。這個實際上也是有前車之鑒

4、的，200343230%另外，從金融機構角度而言,資本金的充足性和到位的及時性,不僅關系到項目建設的合規(guī)性，更是銀行判斷項目出資人實力、項目可行性、項目建設期風險的重要依據(jù)。同時,項目資本金也對銀行的債務資金起到安全墊的作用。后來項目資本金的比例進行過多次修訂，國務院分別于年、年發(fā)布國發(fā)0號、國發(fā)號通知，對部分行業(yè)的比例進行了調(diào)整，目前執(zhí)行的比例為年國發(fā)號通知確定的，具體如下：鋼鐵、電解鋁項目水泥項目煤炭、電石、鐵合金、燒堿、焦炭、黃磷、玉米深加工、機場、港口、沿海及內(nèi)河航運項目鐵路、公路、城市軌道交通、化肥（鉀肥除外）項目保障性住房和普通商品住房項目其他房地產(chǎn)開發(fā)項目其他項目在銀行貸款等業(yè)務

5、中，項目資本金是否落實到位是項目能否放款的重要前提條件之一。貸款通則、固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法、項目融資業(yè)務指引以及關于信托公司開展項目融資業(yè)務涉及項目資本金有關問題的通知等規(guī)定都對此作了明確的規(guī)定。根據(jù)國務院的定義，“項目資本金”是權益性資金，與債務性資金相對應。這個概念和公司法上的“注冊資本”類似，兩者相互關聯(lián)但是不能等同。首先在聯(lián)系上，與項目資本金一樣，實繳注冊資本也是權益性資金，所以在項目公司中，實繳資本可以作為項目資本金。實踐當中，也有項目直接按照項目資本金規(guī)模確定項目公司的注冊資本，比如財政部政府和社會資本合作項目財政承受能力論證指引財金號第條規(guī)定：“股權投資支出應當依據(jù)項目資本金

6、要求以及項目公司股權結構合理確定計算公式為：股權投資支出二項目資本金X政府占項目公司股權比例。”從這個公式來看，這實際上就是將項目資本金等同于注冊資本。不過項目資本金和項目公司注冊資本相等并不是強制性要求，很多時候兩者相差很大，可以小于也可能大于。如果項目資本金小于注冊資本的，在會計上可以將差額資金計入“資本公積”這一科目，以解決項目資本金不足的問題。其次，在差異上，兩者也有明顯的差異。項目資本金更多的事行政上的一種管控項目的制度，政策性比較強，而公司的注冊資本，則是現(xiàn)代公司信用制度的重要部分。兩者在適用范圍、出資比例、主要作用等方面都有很大的不同，具體如下：項目資本金注冊資本國發(fā)公司法、公司

7、登主要號、國發(fā)記管理條例、公司依據(jù)號國發(fā)注冊資本登記管理規(guī)號定指在投資項目總投有限責任公司的注冊概念資中由投資者認繳資本為在公司登記機的出資額對投資項關登記的全體股東認目而言是非債務性繳的出資額。資金項目法人不承擔這部分資金的任何利息和債務投資者可按其出資的比例依法享有所有者權益。適用_有限責任公司、股份制范圍p公司等企業(yè)出資貨幣出資實務出資貨幣出資，實務出資等形式等均可均可新公司法取消了出資出資不同行業(yè)的項目有比例限制，但是部分行比例不同要求業(yè)比如金融機構可能有特殊要求只能用于項目建設，用途沒有明確限制；股資金可轉讓其出資，但不東持有的股權可轉讓、用途得挪作它用，更不得可質押，但是也不能抽抽

8、回。逃出資。投資項目必須首先主要公司股東以出資額為落實資本金才能進作用限對外承擔責任行建設銀行等金融機構在核實項目資本金到位之后才能放款未全面履行出資義務股東需向其他股東承項目無法建設，不能擔違約責任，向公司債獲得金融機構融資權人承擔補充賠償責任。4PPP根據(jù)國發(fā)號的定義，項目資本金是非債務性資金，可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資。對非貨幣出資的應當評估作價，以貨幣方式認繳的資本金，其資金來源包括了：（一）各級人民政府的財政預算內(nèi)資金、國家批準的各種專項建設基金、“撥改貸”和經(jīng)營性基本建設基金回收的本息、土地批租收入、國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓收入、地方人民政府按國

9、家有關規(guī)定收取的各種規(guī)費及其它預算外資金；（二）國家授權的投資機構及企業(yè)法人的所有者權益（包括資本金、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤、股票上市收益資金等）企業(yè)折舊資金以及投資者按照國家規(guī)定從資金市場上籌措的資金；（三）社會個人合法所有的資金；（四）國家規(guī)定的其它可以用作投資項目資本金的資金?？梢钥闯?項目資本金應當是權益性資金,不過現(xiàn)實中仍存在不少打擦邊球的做法，用債務性資金充當資本金。下面我們將以項目為例進行舉例說明。項目一般規(guī)模較大、期限長，社會資本方等參與項目時往往存在項目資本金的融資需求，然而在實踐操作中，有一些操作往往“變異”了，比如通過股東借款、明股實債、小股大債、結構化融資等

10、方式，將債務性資金充當項目資本金。不過在年之后，財政部、國資委先后發(fā)布多個文件明確禁止這些做法。年月日，財政部頒布了關于規(guī)范政府和社會資本合作（）綜合信息平臺項目庫管理的通知（財辦金【1號文），指出未按時足額繳納項目資本金、以債務性資金充當資本金或由第三方代持社會資本方股份的，將會面臨退庫風險。隨后年月日，國資委發(fā)布關于加強中央企業(yè)業(yè)務風險管控的通知（國資發(fā)財管1號）文禁止央企引入“名股實債”類的股權資金，意味著央企必須壓低施工利潤、提高項目自身的回報率，以吸引真正的股權資金。除此之外，對，嚴防債務性資金。根據(jù)關于規(guī)范金融企業(yè)對地方政府和國有企業(yè)投融資行為有關問題的通知（財金【1號文）的規(guī)定，

11、國有金融企業(yè)向參與地方建設的國有企業(yè)（含地方政府融資平臺公司）或項目提供融資，應按照“穿透原則”加強資本金審查，確保融資主體的資本金來源合法合規(guī)，融資項目滿足規(guī)定的資本金比例要求。若發(fā)現(xiàn)存在以“名股實債”、股東借款、借貸資金等債務性資金和以公益性資產(chǎn)、儲備土地等方式違規(guī)出資或出資不實的問題,國有金融企業(yè)不得向其提供融資。值得注意的是，在司法裁判層面，對項目資本金的真實性也予以了保護。根據(jù)最高人民法院在民提字第號判決股東以股東借款形式充抵項目資本金的，不得主張享有借款債權。三、銀行貸款中的“自有資金“、“項目資本金”、“首付款”、“自籌資金”商業(yè)銀行貸款的監(jiān)管規(guī)則除了貸款通則之外，最主要的還是銀

12、監(jiān)會發(fā)布的“三辦法一指引中”，其中的固定資產(chǎn)貸款、項目融資、流動資金貸款就對項目資本金、自有資金提出了明確的要求。止匕外，銀監(jiān)會發(fā)布的商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引要求銀行的并購貸款不得超過并購交易價款的，剩余的為借款人“自籌資金”。（一）固定資產(chǎn)貸款、項目融資應當符合項目資本金制度根據(jù)固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法（中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令年第號）的規(guī)定，商業(yè)銀行（貸款人）受理固定資產(chǎn)貸款的前提之一就是“符合國家有關投資項目資本金制度的規(guī)定”，并且要求提款條件應包含與貸款同比例的資本金已足額到位，銀行如果在項目資本金到位前發(fā)放貸款的，除了會被監(jiān)管機構采取監(jiān)管措施外還將被處罰。項目融資中也有同樣的規(guī)

13、定，根據(jù)項目融資業(yè)務指引的規(guī)定，貸款人應當按照國家關于固定資產(chǎn)投資項目資本金制度的有關規(guī)定，且在貸款發(fā)放前，貸款人應當確認與擬發(fā)放貸款同比例的項目資本金足額到位，并與貸款配套使用。這里的“項目資本金制度”指的就是國務院制定的比例，商業(yè)銀行在發(fā)放貸款時，應當根據(jù)不同的行業(yè)確定相應的項目資本金比例。據(jù)我們了解，目前有的商業(yè)銀行在發(fā)放固定資產(chǎn)貸款時，嚴格執(zhí)行資本金制度，包括了一些辦公設備貸款也必須滿足。此外，以房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)融資為例，也應當嚴格遵守資本金制度。首先，在拿地階段，土地拍賣保證金和土地使用權受讓款必須是自有資金，而且這個自有資金不能為銀行貸款、信托資金、資本市場融資、資管計劃配資、保險資

14、金等違規(guī)資金。在核查上，有地方就明確要求，房地產(chǎn)企業(yè)作為競買人在申請參加土地招拍掛活動時，須出具購地資金為來源合規(guī)的自有資金的承諾及有關證明材料，比如提供經(jīng)會計師事務所及注冊會計師鑒證的住房和商住用地競買保證金成交價款來源情況申報表及審計報告。然后，在開發(fā)階段，滿足“”要求之后，房企可以向銀行申請開發(fā)貸，但是也必須嚴格落實項目資本金制度。房企的項目資本金和自有資金要求，有一系列政策文件對此予以了明確，比如最開始的年人民銀行關于進一步加強房地產(chǎn)信貸業(yè)務管理的通知（“號文”），是最早的規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)申請銀行貸款，其自有資金（指所有者權益）應不低于開發(fā)項目總投資的的文件，后續(xù)國務院、人行、銀監(jiān)會

15、等等先后對此規(guī)定進行了修改和落實。（二）流動資金貸款中的“自有資金”測算流動資金貸款中,雖然流動資金貸款管理暫行辦法（中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令年第號）沒有對借款人的自有資金提出明確、硬性的要求，但是在測算流動資金貸款需求的時候，該規(guī)定的附件流動資金貸款需求量的測算參考要求扣除借款人的“自有資金”。新增流動資金貸款額度營運資金量-現(xiàn)有流動資金貸款-其他渠道提供的營運資金根據(jù)銀監(jiān)會此前的有關培訓，對測算公式中的“自有資金”可以解釋為：自有資金是指可用于彌補營運資金缺口的資金即所有者權益扣除擬分配股利、已經(jīng)及計劃投入到非流動資產(chǎn)、交易性金融資產(chǎn)等科目后的資金,自有資金最小為零。需要區(qū)別的是,在固定

16、資產(chǎn)貸款、項目融資中,項目資本金的要求是出于道德風險的考量，防止空手套白狼,所以項目資本金越多，理論上能從銀行貸到的款也越多。而在流動資金貸款中,自有資金不是強制性的指標,只是個貸款額度的測算要素,而且自有資金是做“減項”，即你自有資金越多,流動性貸款額度越少,按照企業(yè)實際流動性需求發(fā)放貸款，防止虛增,更多的是考量流動性風險（三）個人貸款：有首付款要求，但未要求是“自有資金”在個人貸款管理暫行辦法中,也沒有明確規(guī)定借款人自有資金的要求。根據(jù)報表,個人貸款分為個人消費貸款和個人經(jīng)營性貸款。其中,個人消費性貸款具體又包括汽車消費貸款、住房按揭貸款、信用卡、其他個人消費貸款（比如助學、醫(yī)療、教育、裝

17、修等）。值得注意的是，個人消費貸款往往有首付的要求，比如個人住房按揭貸款、以及個人汽車貸款，借款人必須有能力支付首付款。對于首付款的資金來源，從法律法規(guī)來看，這沒有明確規(guī)定要求是“自有資金”，這個或許和個人沒有資產(chǎn)負債表這一概念有關。不過，個人住房按揭貸款，人行以及銀監(jiān)會明確禁止消費貸款以及“首付貸”的資金用于支付首付款，此外部分地區(qū)比如上海要求購房人承諾是自有資金。個人汽車貸款的首付款則更加寬松些，比如有的汽車銷售機構就直接支持刷信用卡支付首付款。（四）銀行并購貸款銀行并購貸款中也沒有自有資金的要求，但是有個“自籌資金”的概念。根據(jù)商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引并購交易價款中并購貸款所占比例不

18、應高于%且提款條件之一就是“并購方自籌資金已足額到位”，這其中的“自籌資金”也未明確要求是“自有資金”，因此，此前就有商業(yè)銀行通過理財向并購方放款以籌措“自籌資金”，但是這一模式現(xiàn)在已經(jīng)被禁止，不過可以通過銀行等金融機構的渠道籌措，不一定非得全是自有資金。四、資管新規(guī)等金融監(jiān)管政策中的“自有資金”在近期的金融監(jiān)管政策當中，“自有資金”的出現(xiàn)頻率也很高。這個主要可以分為兩大類，一是投資人投資資管產(chǎn)品應該是自有資金；二是金融機構的股東出資應當是自有資金以及金融機構自有資金的投資管理。投資人投資資管產(chǎn)品應當是自有資金，這個要求在年月發(fā)布的關于規(guī)范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務的指導意見（“資管新規(guī)”）予以了明

19、確和強調(diào)。根據(jù)資管新規(guī)的規(guī)定，“投資者不得使用貸款、發(fā)行債券等籌集的非自有資金投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品”，這也意味著投資人的“自有資金”不僅僅是其表面上“占有”的資金，還應當“穿透核查”其最終的來源，這些資金不能是通過負債方式獲得的資金。在銀監(jiān)三三四檢查之前，有的機構與銀行合作，通過理財反復質押的方式進行套利。具體操作為：投資人先購買一筆保本理財或者非保本理財，有的時候甚至可以做到理財利息前置，然后再將該筆理財份額質押給銀行（一般是同一個銀行）融資，再將融資的資金購買理財，循環(huán)操作，規(guī)模往往可以做到初始本金的幾倍甚至十幾倍，利用短期貸款利率與長期理財收益的倒掛進行套利。這種模式下，銀行可以調(diào)節(jié)月末年末

20、存款、貸款規(guī)模等監(jiān)管指標，而投資人則可以“無風險”套利，很顯然這屬”監(jiān)管套利”的行為，也被叫停，而且在資管新規(guī)之下，這類模式顯然因為存在非自有資金購買理財?shù)那闆r，也不再可行。2、理財新規(guī)為落實資管新規(guī)要求，銀保監(jiān)會發(fā)布商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法（“理財新規(guī)”），雖然其沒有明確要求投資人購買理財資金要求自有資金，但是毫無疑問應當滿足資管新規(guī)的規(guī)定。此外，理財新規(guī)還要求商業(yè)銀行不得用自有資金購買本行發(fā)行的理財產(chǎn)品。我們認為，這里的自有資金的范疇更為寬泛，即不需要穿透看是否是負債資金，只是相對于銀行理財?shù)摹笆芡匈Y金”等表外資金而言，理論上銀行表內(nèi)的資金就應當理解為是銀行自有的，不能購買本行的理財。

21、3、證監(jiān)會資管細則同樣，證監(jiān)會發(fā)布的證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法及證券期貨經(jīng)營機構私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定（統(tǒng)稱證監(jiān)會資管細則”）都對“自有資金”作了規(guī)定。首先，在投資者投資資管產(chǎn)品上，證監(jiān)會細則和資管新規(guī)一致，要求自有資金參與資產(chǎn)管理計劃，并承諾委托資金的來源符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。對于管理人以自有資金投資自己管理的資管產(chǎn)品的，和銀行理財不同，證監(jiān)會沒有明確禁止，而是做了比例和期限的約束：證券期貨經(jīng)營機構自有資金參與集合資產(chǎn)管理計劃的持有期限不得少于個月。參與、退出時，應當提前個工作日告知投資者和托管人。證券期貨經(jīng)營機構以自有資金參與單個集合資產(chǎn)管理計劃的份額不得超過該計劃

22、總份額的證券期貨經(jīng)營機構及其附屬機構以自有資金參與單個集合資產(chǎn)管理計劃的份額合計不得超過該計劃總份額的0這里的“自有資金”的范圍，我們認為也應當是針對于資管產(chǎn)品的“委托資金”而言的。止匕外，證監(jiān)會的規(guī)定還要求不得允許投資顧問及其關聯(lián)方以其自有資金或者募集資金投資于分級資產(chǎn)管理計劃的劣后級份額。（二）委托貸款新規(guī)中的“自有資金”年月份新發(fā)布的商業(yè)銀行委托貸款管理辦法（銀監(jiān)發(fā)1號）最大的變化之一就是對委托貸款的資金來源做了明確限制，禁止”受托管理的他人資金（即資管產(chǎn)品的資金）、銀行的授信資金、其他債務性資金（國務院有關部門另有規(guī)定的除外）”等作為委托貸款的來源。不過，委貸新規(guī)并不是從“自有資金”或

23、者“債務性資金”角度來區(qū)分是否可以發(fā)放委貸的，而是更加嚴格的規(guī)定。比如資管產(chǎn)品的資金因為是受托資金但從法律關系上來看是自有資金，可以作為自有資金嵌套其他資管產(chǎn)品，但是不能發(fā)放貸款。另外部分債務性資金也可以發(fā)放貸款，比如企業(yè)集團發(fā)行債券籌集并用于集團內(nèi)部的資金就不受限制。此外，委貸新規(guī)要求商業(yè)銀行審查委托人資金來源時，應合理測算委托人自有資金，并將測算情況作為發(fā)放委托貸款的重要依據(jù)。（三）投行業(yè)務中的“自有資金”根據(jù)上市公司非公開發(fā)行股票實施細則第條的規(guī)定，信托公司作為定增的直接對象，只能以自有資金參與定增。因此，若信托公司以信托計劃參與定增的，因無法開立證券賬戶，所以需通過嵌套其他資管通道進行

24、。不過在，資管新規(guī)統(tǒng)一監(jiān)管之后,各類資管計劃應平等對待,此后這個規(guī)則很可能會被取消。證券公司在投資銀行類業(yè)務中直接或間接有償聘請第三方的，只能以自有資金支付聘請費用，并應在向中國證監(jiān)會、滬深交易所、全國股轉公司等提交各類投資銀行類項目申請）時，在發(fā)行保薦書、財務顧問報告、主承銷商核查意見、主辦券商推薦工作報告或證券公司出具的其他文件（以下簡稱披露文件）中披露聘請的必要性，第三方的基本情況、資格資質、具體服務內(nèi)容和實際控制人（如有），以及聘請第三方的定價方式、實際支付費用、支付方式和資金來源。五、銀行、基金、券商等金融機構的“自有資金”（一）金融機構股東的自有資金年月日，央行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會聯(lián)

25、合發(fā)布關于加強非金融企業(yè)投資金融機構監(jiān)管的指導意見，對金融機構的不同類型股東實施差異化監(jiān)管。該指導意見專門針對一些非金融企業(yè)將銀行貸款、發(fā)債資金、理財資金等用來投資金融機構，甚至虛假注資、循環(huán)注資，導致金融機構資本不實，抵御風險能力削弱等的問題，要求非金融企業(yè)投資金融機構必須使用自有資金，而且特別強調(diào)資金來源真實合法，不得以委托資金、負債資金、“名股實債”等非自有資金投資金融機構，不得虛假注資、循環(huán)注資和抽逃資本。穿透識別實際控制人和最終受益人，禁止以代持、違規(guī)關聯(lián)等方式持有金融機構股權。此外，按照“新老劃斷”原則，對新發(fā)生的企業(yè)投資金融機構行為，嚴格按照本意見執(zhí)行；對本意見發(fā)布前，涉及以非自有資金投資、通過不當關聯(lián)交易投資等行為的，嚴格予以規(guī)范。對不符合要求、確需市場退出的，依法積極穩(wěn)妥實施市場化退出。雖然這個意見主要針對的是非金融企業(yè)對金融機構的出資，實際上，金融機構的股東出資一般也會要求是自有資金。比如，債轉股子公司，金融資產(chǎn)